Você está na página 1de 27
REINTEGRAÇÃO DE POSSE Não se exige a prévia notificação extrajudicial dos invasores para que se
REINTEGRAÇÃO DE POSSE
Não se exige a prévia notificação extrajudicial dos invasores para que se proponha reintegração de posse.
DIREITO PROCESSUAL PENAL
PRISÃO
Réu que praticou apenas a lavagem de dinheiro de uma organização criminosa voltada ao tráfico, mas já desfeita,
pode ser beneficiado com medidas cautelares diversas da prisão.
DIREITO TRIBUTÁRIO
ARROLAMENTO FISCAL
Alienação de bens objeto de arrolamento fiscal não depende de prévia notificação ao Fisco.
IMPOSTO DE RENDA
Ganho de capital obtido com a venda de imóvel residencial é isento de IR se ele for utilizado para pagamento de
parcelas de outro imóvel residencial comprado anteriormente
PIS/PASEP E COFINS
Incidência do valor pago a título de ICMS na base de cálculo do PIS/PASEP E COFINS.
Valores computados como receitas que tenham sido transferidos para outras pessoas jurídicas integram a base de
cálculo do PIS/PASEP e COFINS.
CONTRIBUIÇÕES
Contribuição ao INCRA e inexistência de diferenciação de alíquotas entre matriz e filial.
DIREITO PREVIDENCIÁRIO
PENSÃO POR MORTE
Possibilidade de conferir pensão por morte aos avós que criaram o falecido como se fosse filho.
PREVIDÊNCIA PRIVADA
Concessão de benefício de prestação programada e continuada e necessidade de cessação do vínculo do
participante com o ente federado patrocinador.
DIREITO ADMINISTRATIVO
SERVIDORES PÚBLICOS
Piso salarial nacional para os professores da educação básica e reflexos na carreira
e nas demais verbas recebidas por tais profissionais
A Lei nº 11.738/2008, em seu art. 2º, § 1º, ordena que o vencimento inicial das carreiras do
magistério
público
da
educação
básica
deve
corresponder
ao
piso
salarial
profissional
nacional, sendo vedada a fixação do vencimento básico em valor inferior, não havendo
determinação de incidência automática em toda a carreira e reflexo imediato sobre as demais
vantagens e gratificações, o que somente ocorrerá se estas determinações estiverem previstas
nas legislações locais.
STJ. 1ª Seção. REsp 1.426.210-RS, Rel. Min. Gurgel de Faria, julgado em 23/11/2016 (recurso
repetitivo) (Info 594).
Piso salarial profissional nacional para o magistério público da educação infantil
A Constituição Federal, com o objetivo de valorizar os professores da rede pública de ensino, determinou
Informativo 594-STJ (01/02/2017)
Márcio André Lopes Cavalcante
|
2
Márcio André Lopes Cavalcante ÍNDICE DIREITO ADMINISTRATIVO SERVIDORES PÚBLICOS Piso salarial nacional para os
Márcio André Lopes Cavalcante
ÍNDICE
DIREITO ADMINISTRATIVO
SERVIDORES PÚBLICOS
Piso salarial nacional para os professores da educação básica e reflexos na carreira e nas demais verbas recebidas
por tais profissionais.
DIREITO CIVIL
VÍCIOS DO NEGÓCIOS JURÍDICO
Venda do bem pelo sócio antes da desconsideração da personalidade jurídica e do redirecionamento da execução
para a pessoa física.
CONTRATO DE SEGURO
Embriaguez ao volante e agravamento do risco.
SISTEMA FINANCEIRO DE HABITAÇÃO
Imóveis vinculados ao SFH não são suscetíveis de usucapião.
DIREITOS AUTORAIS
Imagem da fachada do imóvel utilizada em propaganda comercial com permissão do proprietário, mas sem
autorização do autor do projeto.
Possibilidade de a pessoa jurídica ser titular dos direitos autorais.
POSSE
Particular que ocupa bem público dominical poderá ajuizar ações possessórias para defender a sua permanência
no local?
ALIENAÇÃO FIDUCIÁRIA
Devedor que perdeu o veículo tem direito de retirar aparelhos instalados no carro para permitir a direção por
deficiente físico.
INCORPORAÇÃO IMOBILIÁRIA
Unidade habitacional já quitada e que foi dada em garantia ao banco.
DIVÓRCIO
Cotas sociais que serão partilhadas após mancomunhão deverão ser calculadas no momento efetivo da partilha.
DIREITO PROCESSUAL CIVIL
CUMPRIMENTO DE SENTENÇA
Se o devedor for assistido da Defensoria, o prazo do art. 475-J do CPC/1973 deverá ser contado em dobro.
FRAUDE À EXECUÇÃO
Venda do bem pelo sócio antes da desconsideração da personalidade jurídica e do redirecionamento da execução
para a pessoa física.
Informativo 594-STJ (01/02/2017)
Márcio André Lopes Cavalcante
|
1
) ) ) instrumento de proteção mínima ao trabalhador. 3. É constitucional a norma geral
)
)
)
instrumento de proteção mínima ao trabalhador.
3. É constitucional a norma geral federal que reserva o percentual mínimo de 1/3 da carga horária dos
docentes
da
educação
básica
para
dedicação
às
atividades
extraclasse.
Ação
direta
de
inconstitucionalidade julgada improcedente. (
STF. Plenário. ADI 4167, Rel. Min. Joaquim Barbosa, julgado em 27/04/2011.
Modulação dos efeitos da ADI: Lei nº 11.738/2008 só produziu efeitos a partir de 27/04/2011
Antes do julgamento da ADI, a Lei nº 11.738/2008 estava suspensa por força de uma decisão liminar. Em
razão disso, o STF, ao declará-la inconstitucional, decidiu fazer a modulação temporal dos efeitos,
declarando que o pagamento do piso do magistério como vencimento básico inicial da carreira, nos
moldes como estabelecido na Lei nº 11.738/2008, deveria ser aplicável somente a partir de 27/04/2011
(data do julgamento do mérito da ADI):
(
A Lei 11.738/2008 passou a ser aplicável a partir de 27.04.2011, data do julgamento de mérito desta
ação direta de inconstitucionalidade e em que declarada a constitucionalidade do piso dos professores da
educação básica. Aplicação do art. 27 da Lei 9.868/2001. (
STF. Plenário. ADI 4167 ED, Rel. Min. Joaquim Barbosa, julgado em 27/02/2013.
Ações judiciais pedindo a implementação do piso salarial
Mesmo com a decisão do STF declarando a lei constitucional, alguns Estados e Municípios não cumpriram
a
determinação e deixaram de implementar o piso salarial. Isso motivou a propositura de uma série de
ações individuais dos professores e também de ações civis públicas ajuizadas pelo Ministério Público.
O
Poder Judiciário condenou os entes recalcitrantes a implementarem o piso salarial.
Abrangência do piso salarial nos vencimentos dos professores
Surgiram, no entanto, dúvidas sobre a abrangência dos efeitos da implementação do piso salarial.
Os vencimentos dos professores, muitas vezes, são compostos por diversas parcelas. Exemplo:
a)
b)
c)
vencimento básico: R$ 900,00;
gratificação "X": R$ 700,00;
adicional "Y": R$ 400,00.
Total dos vencimentos: R$ 2.000,00.
Além disso, na maioria dos Estados e Municípios, a carreira do magistério é dividida em classes. Assim,
temos professores em início de carreira que recebem vencimentos básicos menores que os das classes
mais elevadas, segundo um Plano de Carreira. Exemplo hipotético: Professor classe 3 recebe R$ 500,00 de
vencimento básico; Professor classe 2, R$ 1.000,00; Professor classe 1, R$ 1.500,00.
Ao ser implementado o piso salarial mínimo, os vencimentos dos professores nos Estados e Municípios
aumentaram. Isso porque o piso fixado pela lei nacional foi maior, em regra, do que o vencimento básico
que era previsto nas leis locais. Esse aumento provocado pela lei nacional do piso salarial restringe-se
apenas ao vencimento básico ou possui reflexos também nas demais verbas recebidas?
o
vencimento básico era R$ 500,00. Suponhamos que o piso nacional foi fixado em R$ 1.000,00. Logo, para
os professores do Est
que recebiam vencimento básico houve um aumento de 100%. Esse
percentual
de
aumento
irá
refletir
sobre
as
demais
parcelas
que
compõem
a
remuneração
dos
que os
professores recebem?
Outra pergunta: esse aumento abrange todos os integrantes da carreira ou fica restrito aos professores
que recebem o vencimento inicial básico? Ex: entrou em vigor o teto nacional fixando o valor mínimo de
R$ 1.000,00. O Professor classe 3, que tinha vencimento básico de R$ 500,00 terá agora que receber R$
1.000,00, ou seja, um aumento de 100%. Os professores das demais classes terão direito a esse aumento,
mesmo que já recebam vencimento acima do piso nacional?
A
resposta para as perguntas acima é NÃO.
Informativo 594-STJ (01/02/2017)
Márcio André Lopes Cavalcante
|
4
) ) ) que a lei deveria fixar um piso salarial nacional para os profissionais
)
)
)
que
a lei deveria fixar um piso salarial nacional para os profissionais da educação pública. Em outras palavras,
ordenou que lei estipulasse um "salário" mínimo nacional específico para os profissionais da educação da
rede pública de ensino, valor que deve ser respeitado pela União, Estados, DF e Municípios. Veja:
Art. 206. O ensino será ministrado com base nos seguintes princípios:
(
VIII
- piso salarial profissional nacional para os profissionais da educação escolar pública, nos termos de lei
federal. (Incluído pela EC 53/2006)
Cerca de dois anos depois, foi editada a Lei nº 11.738/2008 regulamentando o art. 206, VIII, da CF/88 e
fixando o piso salarial profissional nacional para o magistério público da educação básica, sendo esse o
valor mínimo a ser observado pela União, pelos Estados, o Distrito Federal e os Municípios quando da
fixação do vencimento inicial das carreiras.
Confira o que diz a Lei nº 11.738/2008:
Art. 1º Esta Lei regulamenta o piso salarial profissional nacional para os profissionais do magistério público
Constitucionais Transitórias.
Art. 2º O piso salarial profissional nacional para os profissionais do magistério público da educação básica
será de R$ 950,00 (novecentos e cinquenta reais) mensais, para a formação em nível médio, na
modalidade Normal, prevista no art. 62 da Lei nº
9.394, de 20 de dezembro de 1996, que estabelece as
diretrizes e bases da educação nacional.
1º O piso salarial profissional nacional é o valor abaixo do qual a União, os Estados, o Distrito Federal e
§
os
Municípios não poderão fixar o vencimento inicial das Carreiras do magistério público da educação
§
básica, para a jornada de, no máximo, 40 (quarenta) horas semanais.
2º Por profissionais do magistério público da educação básica entendem-se aqueles que desempenham
as atividades de docência ou as de suporte pedagógico à docência, isto é, direção ou administração,
planejamento, inspeção, supervisão, orientação e coordenação educacionais, exercidas no âmbito das
unidades escolares de educação básica, em suas diversas etapas e modalidades, com a formação mínima
determinada pela legislação federal de diretrizes e bases da educação nacional.
(
Art. 5º O piso salarial profissional nacional do magistério público da educação básica será atualizado,
anualmente, no mês de janeiro, a partir do ano de 2009.
Parágrafo único. A atualização de que trata o caput deste artigo será calculada utilizando-se o mesmo
percentual de crescimento do valor anual mínimo por aluno referente aos anos iniciais do ensino
fundamental urbano, definido nacionalmente, nos termos da Lei nº 11.494, de 20 de junho de 2007.
Desse modo, o piso salarial é o valor mínimo que os professores da rede pública, em início de carreira,
devem receber. A quantia é atualizada anualmente. Esses profissionais devem ter formação em magistério
em
nível médio (ou antigo
curso normal ) e carga horária de trabalho de 40h semanais, e atuar em
estabelecimentos públicos de ensino na educação infantil, no ensino fundamental e no ensino médio.
ADI 4167
Os
Governadores de alguns Estados ingressaram com uma ADI no STF contra a Lei nº 11.738/2008
afirmando, dentre outros argumentos, que a mencionada lei seria desproporcional e não teria amparo
orçamentário. A ação foi julgada improcedente, tendo o acórdão sido vazado nos seguintes termos:
(
2. É constitucional a norma geral federal que fixou o piso salarial dos professores do ensino médio com
base no vencimento, e não na remuneração global. Competência da União para dispor sobre normas
gerais relativas ao piso de vencimento dos professores da educação básica, de modo a utilizá-lo como
mecanismo de fomento ao sistema educacional e de valorização profissional, e não apenas como
Informativo 594-STJ (01/02/2017)
Márcio André Lopes Cavalcante
|
3
) Somente os professores têm direito a este piso? NÃO. A Lei n. 11.738/2008 regulamenta
)
Somente os professores têm direito a este piso?
NÃO. A Lei n. 11.738/2008 regulamenta o piso salarial profissional nacional para
os profissionais do
magistério público da educação básica
A lei diz que essa categoria compreende, além daqueles que desempenham as atividades de docência,
atividades de direção, planejamento, inspeção, supervisão, orientação e coordenação educacionais,
exercidas no âmbito das unidades escolares de educação básica, em suas diversas etapas e modalidades,
com a formação mínima determinada pela legislação federal de dir
(art. 2º, § 2º da Lei).
Dessa
forma,
o
piso
salarial
nacional
deve
ser
o
vencimento
inicial
para
professores,
diretores,
coordenadores, inspetores, supervisores, orientadores e planejadores escolares em início de carreira, com
formação em magistério ou normal e carga horária de 40 horas semanais.
Segundo entendimento majoritário, a merendeira, o auxiliar administrativo e outros profissionais que
trabalham na escola, mas não no suporte pedagógico, não possuem direito ao piso salarial.
DIREITO CIVIL
VÍCIOS DO NEGÓCIOS JURÍDICO
Venda do bem pelo sócio antes da desconsideração da personalidade jurídica
e do redirecionamento da execução para a pessoa física
Importante!!!
A fraude à execução só poderá ser reconhecida se o ato de disposição do bem for posterior à
citação válida do sócio devedor, quando redirecionada a execução que fora originariamente
proposta em face da pessoa jurídica.
STJ. 3ª Turma. REsp 1.391.830-SP, Rel. Min. Nancy Andrighi, julgado em 22/11/2016 (Info 594).
O entendimento acima exposto permanece válido com o CPC/2015?
Haverá polêmica, mas pela redação literal do novo CPC, não. Isso porque o CPC/2015 traz uma nova
regra, que não havia no Código passado, afirmando que a fraude à execução tem como marco a data
da citação da pessoa jurídica que é objeto da desconsideração: Art. 792 (
§
3º Nos casos
de
desconsideração da personalidade jurídica, a fraude à execução verifica-se a partir da citação da parte
cuja personalidade se pretende desconsiderar.
Veja comentários em Direito Processual Civil.
CONTRATO DE SEGURO
Embriaguez ao volante e agravamento do risco
Importante!!!
No seguro de automóvel celebrado por uma empresa com a seguradora, é devida a indenização
securitária se o condutor do veículo (funcionário da empresa segurada) estava embriagado?
Em regra: NÃO.
Exceção: será devido o pagamento da indenização se a empresa segurada conseguir provar
que o acidente ocorreria mesmo que o condutor não estivesse embriagado.
Informativo 594-STJ (01/02/2017)
Márcio André Lopes Cavalcante
|
6
Piso salarial refere-se ao vencimento inicial básico A Lei nº 11.738/2008 limitou-se a estabelecer o
Piso salarial refere-se ao vencimento inicial básico
A
Lei nº 11.738/2008 limitou-se a estabelecer o piso salarial, ou seja, o valor mínimo a ser pago pela
prestação do serviço de magistério, abaixo do qual a União, os Estados, o Distrito Federal e os Municípios
não poderão fixar o vencimento inicial das carreiras do magistério público da educação básica.
A
expressão "piso" não pode ser interpretada como "remuneração global", devendo ser entendida como
"vencimento básico inicial". Assim, não abrange outras vantagens pecuniárias pagas a qualquer título.
Repetindo: piso = vencimento básico inicial.
Desse modo, a Lei nº 11.738/2008 não garantiu um reajuste geral para toda a carreira do magistério. Ela
não determinou a incidência escalonada com aplicação dos mesmos índices utilizados para a classe inicial
da carreira. Em outras palavras, só teve direito ao aumento quem estava na classe inicial e este aumento
teve reflexo no vencimento básico.
Isso significa que apenas aqueles profissionais que, a partir de 27/04/2011 recebessem valores inferiores
ao piso legalmente fixado foram beneficiados pela Lei nº 11.738/2008. Esta Lei não trouxe qualquer
repercussão para os demais professores que, naquela data, já recebiam vencimento básico superior ao
piso fixado na Lei.
Da mesma forma, não há que se falar em reflexo imediato sobre as vantagens temporais, adicionais e
gratificações.
A
Lei nº 11.738/2008, em seu art. 2º, § 1º, apenas determinou que o vencimento inicial das carreiras do
magistério público da educação básica deve corresponder ao piso salarial profissional nacional, sendo
vedada a fixação do vencimento básico em valor inferior, não havendo qualquer determinação de
reescalonamento de toda a carreira e reflexo imediato sobre as demais vantagens e gratificações.
Leis estaduais e municipais podem dispor de forma diferente
O
que foi explicado acima é a regra geral, que foi estipulada pela Lei nº 11.738/2008. No entanto, nada
impede que as leis estaduais e municipais, ao instituírem plano de carreira do magistério nos seus entes,
prevejam que as demais classes da carreira (classes mais elevadas) também serão remuneradas com base
no vencimento básico. Consequentemente, sempre que o piso salarial aumentar, isso refletirá em toda a
carreira.
O
mesmo ocorre com as demais vantagens e gratificações. Se na lei local existir a previsão de que a
vantagem possui como base de cálculo o vencimento inicial, sempre que houver um aumento do piso
salarial, isso repercutirá nas demais vantagens. Ex: a lei do Estado "X" afirma que os professores de todas
as
classes têm direito ao adicional "Z", que corresponde a 50% do vencimento inicial.
Tese fixada pelo STJ
O
tema acima exposto foi apreciado pelo STJ em sede de recurso repetitivo, tendo sido fixada a seguinte tese:
A Lei nº 11.738/2008, em seu art. 2º, § 1º, ordena que o vencimento inicial das carreiras do magistério
público da educação básica deve corresponder ao piso salarial profissional nacional, sendo vedada a
fixação do vencimento básico em valor inferior, não havendo determinação de incidência automática
em toda a carreira e reflexo imediato sobre as demais vantagens e gratificações, o que somente
ocorrerá se estas determinações estiverem previstas nas legislações locais.
STJ. 1ª Seção. REsp 1.426.210-RS, Rel. Min. Gurgel de Faria, julgado em 23/11/2016 (recurso repetitivo)
(Info 594).
Valor atual
Em 2017, o piso salarial nacional dos professores sofreu um reajuste de 7,64% em relação ao valor que era
previsto em 2016. Com isso, o vencimento inicial dos professores da educação básica da rede pública
passou de R$ 2.135,64 para R$ 2.298,80. Lembrando mais uma vez: se o Professor já recebe R$ 3.000,00,
por exemplo, ele não terá direito a 7,64% de aumento. Da mesma forma, este percentual de aumento não
terá impacto nas demais verbas recebidas pelos professores, salvo se a legislação estadual/municipal
assim determinar.
Informativo 594-STJ (01/02/2017)
Márcio André Lopes Cavalcante
|
5
Imagine agora a seguinte situação hipotética: A empresa transportadora "Transporte Bem" fez um contrato de
Imagine agora a seguinte situação hipotética:
A
empresa transportadora "Transporte Bem" fez um contrato de seguro para cobrir possíveis sinistros em
seus veículos.
João, motorista da transportadora, estava conduzindo um caminhão da empresa, quando envolveu-se em
A
A
um acidente e tombou o veículo, causando a perda total do bem segurado.
transportadora acionou o seguro pedindo o pagamento da indenização prevista no contrato.
seguradora recusou-se a pagar a indenização alegando que houve agravamento intencional do risco do
objeto
contratado.
Isso porque
ficou
constatado
pela
Polícia
Rodoviária Federal
que
João
estava
embriagado no momento do fato, o que foi determinante para a ocorrência do acidente.
A
transportadora ingressou com ação de cobrança contra a seguradora afirmando que, quando entregou
seu veículo ao motorista, este estava em plenas condições de dirigir, de forma que não foi ela
(transportadora) que gerou o agravamento intencional de risco. Alegou também que o motorista é
considerado "terceiro" nesta relação jurídica entre a transportadora e a seguradora, de forma que o ato
cometido por este terceiro não pode ser equiparado a fato imputável ao próprio segurado.
No seguro de automóvel celebrado por uma empresa com a seguradora, é devida a indenização
securitária quando o causador do sinistro foi terceiro condutor (preposto da empresa segurada) que
estava em estado de embriaguez?
Em regra: NÃO.
Exceção: será devido o pagamento da indenização se a empresa segurada conseguir provar que o
acidente ocorreria mesmo que o condutor não estivesse embriagado.
Não é devida a indenização securitária decorrente de contrato de seguro de automóvel quando o
causador do sinistro
preposto da empresa segurada
estiver em estado de embriaguez, salvo se o
segurado demonstrar que o infortúnio ocorreria independentemente dessa circunstância.
STJ. 3ª Turma. REsp 1.485.717-SP, Rel. Min. Ricardo Villas Bôas Cueva, julgado em 22/11/2016 (Info 594).
Agravamento do risco e perda da indenização
O
art. 768 do Código Civil prevê:
Art. 768. O segurado perderá o direito à garantia se agravar intencionalmente o risco objeto do contrato.
Assim, havendo agravamento do risco, o segurado perde o direito à indenização.
O
segurado deverá, por dolo ou culpa grave, ter praticado algum ato que aumente o risco que havia sido
combinado.
Ex: Pedro faz um seguro de automóvel; isso significa que o risco objeto do contrato, assumido pela
seguradora, é o de garantir a indenização ao segurado caso aconteça danos ao automóvel; no entanto, a
seguradora calcula e assume esse risco levando em consideração que o condutor vá dirigir o veículo
sóbrio; se o motorista resolve dirigir alcoolizado, ele está aumentando (agravando) intencionalmente o
risco que foi combinado com a seguradora; o prêmio cobrado pela seguradora é baseado em estatísticas
sobre a probabilidade do sinistro; se o condutor dirige embriagado, a probabilidade do sinistro é bem
maior que sóbrio.
Conduta praticada pelo segurado
Vale ressaltar que, para ser considerado "agravamento do risco", é necessário que a conduta tenha sido
praticada pelo próprio segurado.
O
segurado deverá, com dolo ou culpa grave, ter praticado algum ato que aumente o risco que havia sido
combinado.
Informativo 594-STJ (01/02/2017)
Márcio André Lopes Cavalcante
|
8
Não é devida a indenização securitária decorrente de contrato de seguro de automóvel quando o
Não é devida a indenização securitária decorrente de contrato de seguro de automóvel quando
o causador do sinistro
preposto da empresa segurada
estiver em estado de embriaguez,
salvo
se
o
segurado
demonstrar
que
o
infortúnio
ocorreria
independentemente
dessa
circunstância.
STJ. 3ª Turma. REsp 1.485.717-SP, Rel. Min. Ricardo Villas Bôas Cueva, julgado em 22/11/2016 (Info 594).
O que é o contrato de seguro?
CC).
risco. Caso o risco se concretize (o que chamamos d
uma quantia previamente estipulada (indenização).
Ex.: João celebra um contrato de seguro do seu veículo com a seguradora X e todos os meses paga R$
100,00 como prêmio; se, por exemplo, o carro for roubado (sinistro), a seguradora deverá pagar R$ 30 mil
a título de indenização para o segurado.
Nomenclaturas utilizadas nos contratos de seguro
Risco: é a possibilidade de ocorrer o sinistro. Ex.: risco de morte.
Sinistro: o sinistro é o risco concretizado. Ex.: morte.
Apólice (ou bilhete de seguro): é um documento emitido pela seguradora, no qual estão previstos os
riscos assumidos, o início e o fim de sua validade, o limite da garantia e o prêmio devido e, quando for
o
caso, o nome do segurado e o do beneficiário.
Prêmio: é a quantia paga pelo segurado para que o segurador assuma o risco. O prêmio deve ser pago
depois de recebida a apólice. O valor do prêmio é fixado a partir de cálculos atuariais e o seu valor leva
em consideração os riscos cobertos.
Indenização: é o valor pago pela seguradora caso o risco se concretize (sinistro).
Risco, mutualidade e boa-fé
O contrato de seguro é baseado no risco, na mutualidade e na boa-fé, que constituem seus elementos
essenciais. Vejamos cada um deles:
Risco: relaciona-se com os fatos e as situações da vida real que causam probabilidade de dano e com
as
características pessoais de cada um, aferidas comumente no perfil do segurado. Ex: em um contrato
de automóvel, o risco é maior em uma grande capital do que em uma pequena cidade do interior; o
risco é maior para um motorista de 18 a 24 anos do que para um condutor com idade acima disso.
Mutualidade: significa dizer que existe uma solidariedade econômica entre os segurados. Isso porque o
dinheiro pago pelos segurados forma uma espécie de "poupança coletiva" ou um fundo, que será utilizado
para cobrir os prejuízos que possam advir dos sinistros. Em outras palavras, é a distribuição dos custos do
risco comum (socialização das perdas). Ademais, a contribuição de cada um será proporcional à gravidade
do risco a que está sujeito, obtida por meio de dados estatísticos e cálculos atuariais.
Boa-fé: é a veracidade, a lealdade, de ambas as partes, que devem agir reciprocamente isentas de dolo
ou engano. No contrato de seguro, a boa-fé assume maior relevo, pois tanto o cálculo do risco como a
manutenção
do
mutualismo
dependem
das
afirmações
da
pessoa
que
contrata
o
seguro.
A
seguradora, utilizando-se das informações prestadas pelo segurado, como na cláusula de perfil, chega
a
um valor de prêmio conforme o risco garantido e a classe tarifária enquadrada, de modo que
qualquer risco não previsto no contrato ou o seu incremento intencional desequilibra o seguro
economicamente, dado que não foi incluído no cálculo atuarial nem na mutualidade contratual (base
econômica do seguro).
Informativo 594-STJ (01/02/2017)
Márcio André Lopes Cavalcante
|
7
) que vier a fazer do bem. Seria como que um salvo-conduto para que se
)
que vier a fazer do bem.
Seria como que um salvo-conduto para que se conduzisse o veículo sob influência de álcool,
impregnando o contrato de seguro com uma exegese frontalmente contrária à função social
mencionada no art. 421 do CC e à boa-fé preconizada no art. 422 do mesmo diploma legal.
(
Ao se entender que o dispositivo do art. 768 do CC deve ser interpretado literalmente e que a
disposição contratual acerca da inexistência de cobertura por condução de veículo sob influência
de álcool destina-se unicamente ao próprio segurado, se está emprestando ao contrato de seguro
de veículos automotores uma exegese, a nosso ver, contrária à sua função social e com efeitos
nefastos a toda a sociedade."
(FERNANDES, Marcus Frederico B. Seguro de Automóvel - perda de direito decorrente de
condução por terceiro sob efeito de álcool. In: Direito dos Seguros, MIRAGEM, Bruno e CARLINI,
Angélica (org.), São Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2014, p. 459)
Dessa forma, o principal condutor do veículo, se não for o próprio segurado, equipara-se a ele, o que
afasta qualquer caracterização de terceiro eventual, trazendo-lhe, portanto, a obrigação de observar as
mesmas condições e cautelas na direção do veículo, para assim não aumentar intencionalmente o risco do
objeto contratado.
Voltando ao exemplo hipotético:
O
caminhão da empresa segurada sofreu perda total após ter se envolvido em acidente (tombamento
sozinho na pista).
Ficou provado que o motorista estava embriagado e com sonolência no momento do sinistro, sendo
evidente o agravamento do risco objeto do contrato.
Além disso, havia cláusula contratual expressa que excluía o direito de cobertura quando o condutor
estivesse sob o estado de ebriedade.
O
fato de o veículo ter sido conduzido por empregado da segurada (e não por seu dirigente ou sócio) não
impede a aplicação da penalidade prevista no art. 768 do CC, porquanto a empresa não agiu com a cautela
necessária ao contratar o motorista (culpa in vigilando e in eligendo) que, intencionalmente, embriagou-se
antes de ter pegado a direção, colocando diretamente em risco a segurança no trânsito, tanto que
culminou na ocorrência do sinistro.
A
empresa não conseguiu provar que o acidente ocorreria mesmo que o condutor estivesse sóbrio.
Logo, não há como afastar a culpa grave da empresa, devendo ela perder o direito à indenização
securitária por agravamento intencional do risco contratado.
SISTEMA FINANCEIRO DE HABITAÇÃO
Imóveis vinculados ao SFH não são suscetíveis de usucapião
O imóvel da Caixa Econômica Federal vinculado ao Sistema Financeiro de Habitação, como está
afetado à prestação de um serviço público, deve ser tratado como bem público, sendo, pois,
imprescritível (insuscetível de usucapião).
STJ. 3ª Turma. REsp 1.448.026-PE, Rel. Min. Nancy Andrighi, julgado em 17/11/2016 (Info 594).
Imagine a seguinte situação hipotética:
Em 1994, João adquiriu uma casa da Caixa Econômica Federal, vinculada ao Sistema Financeiro de
Habitação, combinando o pagamento das parcelas em 30 anos.
efeitos perante a CEF.
Informativo 594-STJ (01/02/2017)
Márcio André Lopes Cavalcante
|
10
) Ingestão de álcool e agravamento do risco cientificamente comprovado que a ingestão de bebida
)
Ingestão de álcool e agravamento do risco
cientificamente comprovado que a ingestão de bebida alcoólica reduz o discernimento, os atos reflexos,
processamento de informações no cérebro, entre outras consequências danosas, mesmo em pequenas
É
o
doses, o que torna o motorista menos apto a dirigir, aumentando sensivelmente o risco de o sinistro
acontecer. Assim, há clara relação entre o consumo consciente de bebida alcoólica e a majoração da taxa
de acidentalidade, demonstrada, inclusive, por dados estatísticos.
Em outros termos, a bebida alcoólica é capaz de alterar as condições físicas e psíquicas do motorista, que,
combalido por sua influência, acaba por aumentar a probabilidade de produção de acidentes e danos no
trânsito. Assim, a direção do veículo por um condutor alcoolizado representa agravamento essencial do
risco combinado.
Por essas razões, a cláusula contratual excluindo a cobertura do seguro no caso de embriaguez não é
abusiva, pelo contrário, legítima. Deve, contudo, estar prevista de forma expressa e clara.
O
seguro de automóvel não pode servir de estímulo para a assunção de riscos imoderados que, muitas
vezes, beiram o abuso de direito, a exemplo da embriaguez ao volante. A função social do contrato de
seguro de automóveis é servir como um instrumento de valorização da segurança viária, devendo, por
isso, estar de acordo com as leis penais e administrativas que punem a embriaguez ao volante.
O
segurado, quando ingere bebida alcoólica e assume a direção do veículo, frustra a justa expectativa das
partes contratantes na execução do seguro, pois rompe-se com os deveres anexos do contrato, como os
de fidelidade e de cooperação.
Embriaguez ao volante e presunção de que o risco foi aumentado
Uma vez constatado que o condutor do veículo estava sob influência do álcool quando se envolveu em
acidente de trânsito, haverá uma presunção relativa de que o risco da sinistralidade foi agravado, o que
ensejará a aplicação da pena do art. 768 do CC.
Por outro lado, a indenização securitária deverá ser paga se o segurado demonstrar que o infortúnio
ocorreria independentemente do estado de embriaguez. Ex: o segurado poderá provar que a culpa foi do
outro motorista, que houve falha do próprio automóvel, imperfeições na pista, animal na estrada etc.
Ônus da prova
Seguradora: precisa comprovar que o motorista estava embriagado. A partir daí surge a presunção de que
houve o agravamento do risco e a indenização não será, em princípio, devida.
Segurado: poderá comprovar que o acidente ocorreria mesmo que o condutor não estivesse embriagado.
Se não conseguir provar isso, perderá o direito à indenização.
E se o indivíduo que estava dirigindo embrigado não era aquele que contratou o seguro?
A
configuração do risco agravado não se dá somente quando o próprio segurado se encontra alcoolizado
na
direção
do
veículo,
mas
abrange
também
os
condutores
principais
(familiares,
empregados
e
prepostos). Isso porque o agravamento intencional de que trata o art. 768 do CC envolve tanto o dolo
quanto a culpa grave do segurado, que tem o dever de vigilância (culpa in vigilando) e o dever de escolha
adequada daquele a quem confia a prática do ato (culpa in eligendo). Se o segurado não escolhe de forma
correta a quem entrega o veículo ou não o fiscaliza adequadamente, incide em culpa.
O
se
segurado deve se portar e tomar todos os máximos cuidados como se não tivesse feito o seguro. A isso
chama de princípio do absenteísmo, isto é, ele tem o dever de se abster de tudo que possa incrementar,
de forma desarrazoada, o risco contratual.
Logo, a pessoa que fez o seguro deve tomar todos os cuidados possíveis quando for entregar o veículo
segurado para alguém dirigir.
Desse modo, o simples fato de o indivíduo que estava dirigindo não ser aquele que contratou o seguro não
serve como argumento para que a indenização deixe de ser paga. Como explica a doutrina:
"(
não fosse assim e admitido o entendimento acima exposto, bastaria ao proprietário do
veículo nunca conduzi-lo, fazendo sempre uso do subterfúgio de registrar o bem em nome de
terceiro, de esposa, de filhos, pois se imunizaria frente às consequências contratuais do mau uso
Informativo 594-STJ (01/02/2017)
Márcio André Lopes Cavalcante
|
9
) Assim, apesar de ser uma empresa pública, com personalidade jurídica de direito privado, a
)
Assim, apesar de ser uma empresa pública, com personalidade jurídica de direito privado, a Caixa
Econômica Federal, ao atuar como agente financeiro dos programas oficiais de habitação e órgão de
execução da política habitacional, presta serviço público, de relevante função social, regulamentado por
normas especiais previstas na Lei nº 4.380/64.
Logo, o imóvel vinculado ao Sistema Financeiro de Habitação, porque afetado à prestação de serviço
público, deve ser tratado como bem público, sendo, pois, imprescritível (insuscetível de usucapião).
Obs: no caso concreto, também não estavam presentes os requisitos da usucapião, mas o objetivo
principal desta explicação era demonstrar que o imóvel em questão era considerado bem público.
DIREITOS AUTORAIS
Imagem da fachada do imóvel utilizada em propaganda comercial
com permissão do proprietário, mas sem autorização do autor do projeto
O autor de projeto de obra arquitetônica, ainda que situada permanentemente em logradouros
públicos, integrando de modo indissociável o meio ambiente, a compor a paisagem como um
todo,
faz
jus
ao
ressarcimento
por
danos
de
ordem
material
e
moral
em
virtude
da
representação por terceiros de sua obra, com fins comerciais, sem a devida autorização e
indicação de autoria, ainda que tenha havido aquiescência do proprietário da obra.
STJ. 3ª Turma. REsp 1.562.617-SP, Rel. Min. Marco Aurélio Bellizze, julgado em 22/11/2016 (Info 594).
Imagine a seguinte situação hipotética:
Luiz é arquiteto e foi o autor do projeto arquitetônico de um imóvel pertencente a João.
O
que chama atenção no imóvel é a sua fachada, que é belíssima.
da fachada e entrou em contato com João
pedindo autorização para que a imagem da frente do imóvel fosse utilizada em suas propagandas.
Foi, então, celebrado um contrato entre a empresa e João, tendo este sido pago para autorizar a utilização
das imagens da fachada de seu imóvel.
Quando Luiz soube que imagens da fachada que ele projetou foram utilizadas nas propagandas da
indústria, ficou inconformado porque entendeu que ele é quem deveria ter sido consultado para saber se
autorizava ou não. Além disso, reputou que foi injusto o fato de nas peças publicitárias não constar seu
nome como sendo o autor do projeto da fachada.
Diante disso, Luiz ajuizou ação de indenização por uso indevido de imagem de obra arquitetônica contra a
indústria de tintas.
A
empresa apresentou contestação em que sustentou que não houve violação dos direitos autorais
porque o proprietário do imóvel autorizou o uso das imagens. Pugnou pela denunciação da lide do
proprietário do imóvel.
A
questão chegou até o STJ? Neste caso concreto, Luiz tem direito à indenização?
SIM. Vamos entender os principais aspectos da decisão.
O
projeto arquitetônico é considerado como obra intelectual?
SIM. O projeto, o esboço e a obra arquitetônica são considerados como obra de criação intelectual e, por
conta disso, o autor goza de proteção da Lei nº 9.610/98 (Lei dos Direitos Autorais). Confira:
Das Obras Protegidas
Art. 7º São obras intelectuais protegidas as criações do espírito, expressas por qualquer meio ou fixadas
em qualquer suporte, tangível ou intangível, conhecido ou que se invente no futuro, tais como:
(
Informativo 594-STJ (01/02/2017)
Márcio André Lopes Cavalcante
|
12
Em 2016, Pedro deixa de pagar as prestações da casa e ingressa com ação de
Em 2016, Pedro deixa de pagar as prestações da casa e ingressa com ação de usucapião alegando que
detém a posse mansa e pacífica do imóvel pelo tempo exigido em lei.
É possível a aquisição por usucapião de imóvel vinculado ao Sistema Financeiro de Habitação e de
titularidade da Caixa Econômica Federal?
NÃO.
O imóvel da Caixa Econômica Federal vinculado ao Sistema Financeiro de Habitação, como está afetado
à prestação de um serviço público, deve ser tratado como bem público, sendo, pois, imprescritível
(insuscetível de usucapião).
STJ. 3ª Turma. REsp 1.448.026-PE, Rel. Min. Nancy Andrighi, julgado em 17/11/2016 (Info 594).
Segundo o art. 98 do Código Civil:
Art. 98. São públicos os bens do domínio nacional pertencentes às pessoas jurídicas de direito público
interno; todos os outros são particulares, seja qual for a pessoa a que pertencerem.
Se fôssemos levar em consideração a redação literal do art. 98 do CC, este imóvel não poderia ser
considerado como bem público considerando que a Caixa Econômica é uma empresa pública federal
(pessoa jurídica de direito privado).
No entanto, a doutrina defende que também deve ser considerado bem público aquele pertencente à
pessoa jurídica de direito privado que seja prestadora de serviço público, quando este bem estiver
vinculado
à
prestação
dessa
atividade.
Nesse
sentido:
CUNHA
JÚNIOR,
Dirley.
Curso
de
Direito
Administrativo. 14ª ed. Salvador: JusPodivm, 2015, p. 391.
Esta orientação é acolhida pela jurisprudência, conforme aconteceu quando o STF reconheceu que os bens
dos Correios (empresa pública federal) são impenhoráveis:
Os bens, as rendas e os serviços da Empresa Brasileira de Correios e Telégrafos são impenhoráveis, e a
execução deve observar o regime de precatórios.
STF. 1ª Turma. RE 393032 AgR, Rel. Min. Cármen Lúcia, julgado em 27/10/2009.
Especificamente quanto à Caixa Econômica Federal, o Decreto-
imobiliário e principal agente do Banco Nacional de Habitação, com o objetivo de facilitar e promover a
Inclusive, o Estatuto da instituição financeira prevê, dentre os objeti
dos programas oficiais de habitação e saneamento e como principal órgão de execução da política
habitacional e de saneamento do Governo federal, e operar como sociedade de crédito imobiliário para
promover o acesso à mora
Daí porque a Caixa Econômica Federal é referida na Lei 4.380/64
que trata dos contratos imobiliários de
interesse social
como um dos agentes intermediadores da intervenção do Governo Federal no setor
habitacional (art. 2º, III), integrando o Sistema Financeiro de Habitação (art. 8º, III).
O Sistema Financeiro de Habitação, por sua vez, compõe a política nacional de habitação e planejamento
territor
concretizar o direito fundamental à moradia.
A Caixa Econômica Federal integra o Sistema Financeiro de Habitação, que, por sua vez, compõe a política
nacional de habitação e planejamento territorial do governo federal e visa a facilitar e promover
a
construção e a aquisição da casa própria ou moradia, especialmente pelas classes de menor renda da
população, de modo a concretizar o direito fundamental à moradia.
Informativo 594-STJ (01/02/2017)
Márcio André Lopes Cavalcante
|
11
projeto (o que implica em reproduzi-la nos termos lançados no papel e por consequência em
projeto (o que implica em reproduzi-la nos termos lançados no papel e por consequência em executá-la),
mas o proprietário não está autorizado à reprodução, quer em nova edificação, quer em fotografia.
Portanto, não pode o encomendante do projeto arquitetônico ou de engenharia utilizar o mesmo para
outra finalidade senão aquela estritamente autorizada pelo autor do projeto. No silêncio contratual,
presume-se que o autor transferiu os direitos autorais para a construção de uma única edificação. Em
situações
o proprietário
não Leandro
pode, sem
anuência Nascimento.
do autor, utilizar
o mesmo e projeto,
ou parte
dele,
em como
outra essa,
edificação.
FLÔRES,
Vanderlei
Arquitetura
Engenharia
com
Direitos Autorais. São Paulo: Editora Pillares, 2013. São Paulo, p. 110-112)
Voltando ao exemplo hipotético:
Como o contrato entre Luiz e João era silente, deve-se entender que proprietário do imóvel, adquirente da
obra arquitetônica, não incorporou em seu patrimônio jurídico o direito autoral de representá-la por meio
de
fotografias, com fins comerciais, tampouco o de cedê-lo a outrem, já que, em regra, a forma não lhe
pertence e o aludido modo de utilização refoge da finalidade de aquisição.
Assim, a autorização dada por João para a indústria não tem validade jurídica porque os direitos autorais
continuam pertencendo ao arquiteto.
As fotografias da fachada do imóvel foram tiradas da rua (logradouro público). Isso interfere no direito
do arquiteto? Pelo fato de terem sido tiradas da rua, é possível sua utilização sem autorização?
NÃO. Sobre o tema, a Lei de Direitos Autorais afirma:
Art.
48.
As
obras
situadas
permanentemente
em
logradouros
públicos
podem
ser
representadas
livremente, por meio de pinturas, desenhos, fotografias e procedimentos audiovisuais.
Em
razão
de
as
obras
situadas
permanentemente
em
logradouros públicos
integrarem
de
modo
indissociável o meio ambiente, a comporem a paisagem como um todo, sua representação (por meio de
pinturas, desenhos, fotografias e procedimentos audiovisuais), por qualquer observador, não
configura,
em princípio, violação ao direito autoral.
A
obra arquitetônica, ainda que situada permanentemente em propriedade privada, sendo possível
visualizá-la a partir de um local público, integra, de igual modo, o meio ambiente e a paisagem como um
todo, a viabilizar, nesse contexto (paisagístico) a sua representação, o que, também, não conduziria à
violação do direito do autor.
A
hipótese, todavia, não é de mera representação da paisagem,
em que inserida a obra arquitetônica,
mas sim de representação unicamente da obra arquitetônica, com a finalidade lucrativa.
Em outras palavras, no exemplo dado, a fachada do imóvel não foi meramente representada, como se
compusesse uma paisagem. Não se trata de mera representação da paisagem em que inserida a obra
arquitetônica. No caso concreto, houve a representação unicamente da obra arquitetônica, com finalidade
lucrativa. Dessa forma, a hipótese não se enquadra no referido art. 48, que não abrange representação
por terceiro de obra arquitetônica com finalidade comercial.
Resumindo:
O
autor de projeto de obra arquitetônica, ainda que situada permanentemente em logradouros
públicos, integrando de modo indissociável o meio ambiente, a compor a paisagem como um todo, faz
jus
ao ressarcimento por danos de ordem material e moral em virtude da representação por terceiros de
sua obra, com fins comerciais, sem a devida autorização e indicação de autoria, ainda que tenha havido
aquiescência do proprietário da obra.
STJ. 3ª Turma. REsp 1.562.617-SP, Rel. Min. Marco Aurélio Bellizze, julgado em 22/11/2016 (Info 594).
Informativo 594-STJ (01/02/2017)
Márcio André Lopes Cavalcante
|
14
X - os projetos, esboços e obras plásticas concernentes à geografia, engenharia, topografia, arquitetura, paisagismo,
X
- os projetos, esboços e obras plásticas concernentes à geografia, engenharia, topografia, arquitetura,
paisagismo, cenografia e ciência;
O
autor do projeto possui direitos autorais sobre a obra já pronta? O arquiteto que projetou a fachada
do imóvel goza de direitos autorais em relação a essa fachada?
SIM. A edificação construída é a materialização em meio físico do projeto arquitetônico. Logo, o autor do
projeto goza de direitos autorais sobre isso, já que o art. 7º, X, da Lei fala que o projeto é protegido
enquanto obra intelectual, não importando o suporte em que ele esteja expresso. Isso significa que o
projeto
proteção
enquanto
no papel,
também
quando
já se do
encontra
pronto.
É
de se possui
concluir,
portanto,
que a está
proteção
ao mas
direito
autoral,
no caso,
arquiteto,
abrange tanto o
projeto e o esboço, como a obra em si, materializada na construção edificada.
Utilização da imagem da obra arquitetônica
A
utilização (no caso, com finalidade lucrativa) da imagem da obra arquitetônica, representada por
fotografias, em propagandas e latas de tintas fabricadas pela empresa dependia, necessariamente, de
autorização do autor.
se
Quando o arquiteto celebrou contrato com o proprietário do imóvel para que ele fizesse o projeto, pode-
dizer que ele transmitiu os direitos autorais sobre o projeto? Luiz, ao ser pago pelo projeto, transmitiu
seus direitos autorais a João?
NÃO. O contrato celebrado entre o arquiteto e o encomendante do projeto arquitetônico, proprietário do
imóvel em que a obra veio a se materializar, não tem o condão de transmitir a este, por si, os direitos do
autor.
Os direitos morais e patrimoniais sobre a obra pertencem exclusivamente ao seu autor. A Lei nº 9.610/98,
em seu art. 27, afirma, inclusive, serem inalienáveis e irrenunciáveis os direitos morais sobre a obra.
Permite-se, assim, a transferência apenas dos direitos autorais de natureza patrimonial, em sua totalidade
ou em parte, e a título singular ou universal (ou seja, para determinada modalidade de utilização da obra
ou para todas aquelas previstas no art. 29), a depender dos expressos termos avençados.
Desse modo, a extensão dos direitos autorais (de natureza patrimonial) a serem transferidos deverá estar
devidamente delimitada no contrato de licenciamento, concessão, cessão ou outro admitido em lei,
adotando-se,
como
norte
hermenêutico,
sempre
uma
interpretação
restritiva
(art.
4º)
e,
via
de
consequência, favorável ao criador da obra intelectual.
Assim, quando a pessoa encomenda um projeto arquitetônico, isso não significa que lhe estejam sendo
transmitidos os direitos autorais do autor do projeto, salvo expressa disposição nesse sentido no contrato.
O
art. 37 da Lei n. 9.610/98 é claro nesse sentido:
Art. 37. A aquisição do original de uma obra, ou de exemplar, não confere ao adquirente qualquer dos
direitos patrimoniais do autor, salvo convenção em contrário entre as partes e os casos previstos nesta Lei.
Adquirente poderá utilizar o projeto para as finalidades relacionadas com a sua aquisição
O
adquirente do projeto terá o direito de materializar a obra arquitetônica em uma construção, ou seja,
terá o direito de construir aquele projeto.
Além disso, poderá utilizar o projeto para finalidades relacionadas com a sua aquisição. Ex: poderá tirar
fotos de sua casa, postá-las em redes sociais etc, mesmo sem autorização do autor. Outras formas de
utilização da obra que não intrínsecas à finalidade de aquisição dependerão, necessariamente, de sua
autorização. Isso é analisado no caso concreto.
Utilização da imagem da fachada não está relacionada diretamente com as finalidades da aquisição
O
proprietário da edificação, pelo simples fato de ter adquirido o projeto, não possui o direito de utilizá-lo,
em forma de imagem, para fins comerciais. Nesse sentido:
O arquiteto, quando contratado para criar um projeto, implicitamente já autorizou a edificação do
Informativo 594-STJ (01/02/2017)
Márcio André Lopes Cavalcante
|
13
A pessoa física poderá transferir para a pessoa jurídica os direitos de autor. Assim, podemos
A
pessoa física poderá transferir para a pessoa jurídica os direitos de autor.
Assim, podemos dizer que a pessoa jurídica pode, pela via derivada, titularizar direitos oriundos da criação
de obras intelectuais.
Dessa feita, não há dúvidas de que a pessoa jurídica possa assumir a titularidade dos direitos autorais,
ainda mais quando se tratar de contratos de encomenda.
POSSE
Particular que ocupa bem público dominical poderá ajuizar ações possessórias
para defender a sua permanência no local?
Importante!!!
1) particular invade imóvel público e deseja proteção possessória em face do PODER PÚBLICO:
não é
possível. Não
terá
direito à
proteção possessória. Não
poderá
exercer interditos
possessórios porque, perante o Poder Público, ele exerce mera detenção.
2)
particular
invade
imóvel
público
e
deseja
proteção
possessória
em
face
de
outro
PARTICULAR: terá direito, em tese, à proteção possessória. É possível o manejo de interditos
possessórios em litígio entre particulares sobre bem público dominical, pois entre ambos a
disputa será relativa à posse.
STJ. 4ª Turma. REsp 1.296.964-DF, Rel. Min. Luis Felipe Salomão, julgado em 18/10/2016 (Info 594).
Imagine a seguinte situação hipotética:
João mora em uma chácara há 20 anos. Ele ajuizou ação de reintegração de posse contra Pedro alegando
que o requerido invadiu metade do terreno em que vive.
O
Distrito Federal pediu a sua intervenção no feito alegando que a chácara em que João mora pertence ao
Poder Público, em nome de quem está registrada. Trata-se, portanto, de bem público e, sendo assim, não
pode ser objeto de proteção possessória por parte do particular. Isso porque o particular que ocupa um
bem público não tem a posse deste imóvel, mas sim a mera detenção.
A tese do Distrito Federal foi acolhida pelo STJ?
NÃO. O STJ entendeu que:
É possível o manejo de interditos possessórios em litígio entre particulares sobre bem público dominical.
STJ. 4ª Turma. REsp 1.296.964-DF, Rel. Min. Luis Felipe Salomão, julgado em 18/10/2016 (Info 594).
Posse
Considera-se possuidor todo aquele que tem de fato o exercício, pleno ou não, de algum dos poderes
inerentes à propriedade (art. 1.196). Isto é, para se ter posse, basta o exercício de um dos atributos do
domínio, sendo possuidor quem, em seu próprio nome, exterioriza alguma das faculdades da propriedade,
seja ele proprietário ou não.
Bem público ocupado por particular
A
jurisprudência sempre entendeu que se o particular ocupa um bem público, não se pode falar, neste
caso, em posse, havendo mera detenção. Existem diversos julgado do STJ neste sentido:
A
ocupação de área pública, sem autorização expressa e legítima do titular do domínio, é mera detenção,
que não gera os direitos, entre eles o de retenção, garantidos ao possuidor de boa-fé pelo Código Civil.
STJ. 2ª Turma. REsp 900.159/RJ, Rel. Min. Herman Benjamin, julgado em 01/09/2009.
Informativo 594-STJ (01/02/2017)
Márcio André Lopes Cavalcante
|
16
DIREITOS AUTORAIS Possibilidade de a pessoa jurídica ser titular dos direitos autorais Importante!!! Nos contratos
DIREITOS AUTORAIS
Possibilidade de a pessoa jurídica ser titular dos direitos autorais
Importante!!!
Nos contratos sob encomenda de
obras
intelectuais, a pessoa jurídica que
figura como
encomendada
na
relação
contratual
pode
ser
titular
dos
direitos
autorais,
conforme
interpretação do art. 11, parágrafo único, da Lei nº 9.610/98.
Assim, ocorrendo a utilização indevida da obra encomendada, sem a devida autorização,
caberá à pessoa jurídica contratada pleitear a reparação dos danos sofridos.
STJ. 4ª Turma. REsp 1.473.392-SP, Rel. Min. Luis Felipe Salomão, julgado em 11/10/2016 (Info 594).
Imagine a seguinte situação hipotética:
A
empresa
Publi Editora Ltda.
produz e comercializa revistas e livros.
pediu a João (fotógrafo e design) que fizesse a capa da revista anual de 2016.
O contrato de pres
Criação Visual Ltda.
(sociedade empresária que tem João como um dos sócios).
o
contrato somente autorizava na publicação de 2016.
Na contestação, a ré arguiu a ilegitimidade da autora, afirmando que o titular dos direitos autorais seria
João e não a pessoa jurídica.
A questão jurídica é, portanto, a seguinte: a pessoa jurídica pode ser titular de direito autoral?
SIM.
Nos contratos sob encomenda de obras intelectuais, a pessoa jurídica que figura como encomendada na
relação contratual pode ser titular dos direitos autorais, conforme interpretação do art. 11, parágrafo
único, da Lei nº 9.610/98.
STJ. 4ª Turma. REsp 1.473.392-SP, Rel. Min. Luis Felipe Salomão, julgado em 11/10/2016 (Info 594).
Veja o que preconiza a Lei nº 9.610/98 sobre o tema:
Art. 11. Autor é a pessoa física criadora de obra literária, artística ou científica.
Parágrafo único. A proteção concedida ao autor poderá aplicar-se às pessoas jurídicas nos casos previstos
nesta Lei.
É
necessário que se faça uma distinção entre dois institutos parecidos, mas diferentes, da Lei dos Direitos
Autorais. São eles: a autoria e a titularidade.
Autoria = pessoa física
Toda obra intelectual tem uma autoria, ou seja, é criada por alguém. Este alguém é um ser humano que
exterioriza suas ideias, sua arte etc. (LEITE, Eduardo Lycurgo. Direito de autor. Brasília: Brasília Jurídica,
2004, p. 50).
A
autoria é sempre da pessoa física que criou a obra. Ele possui a titularidade originária dos direitos de
autor. O autor é sempre uma pessoa física, conforme prevê o caput do art. 11 da Lei nº 9.610/98.
Titularidade dos direitos do autor = pessoa física ou jurídica
O
autor, em regra, é também o titular dos direitos do autor. Assim, em regra, a pessoa física que criou a
obra será o autor e o titular. No entanto, isso nem sempre acontece.
Informativo 594-STJ (01/02/2017)
Márcio André Lopes Cavalcante
|
15
Função social À luz do texto constitucional e da inteligência do novo Código Civil, a
Função social
À
luz do texto constitucional e da inteligência do novo Código Civil, a função social é base normativa para a
solução dos conflitos atinentes à posse, dando-se efetividade ao bem comum, com escopo nos princípios
da igualdade e da dignidade da pessoa humana.
Nos bens do patrimônio disponível do Estado (dominicais), despojados de destinação pública, permite-se a
proteção possessória pelos ocupantes da terra pública que venham a lhe dar função social.
A
ocupação por particular de um bem público abandonado/desafetado -
isto é, sem destinação ao uso
público em geral ou a uma atividade administrativa -, confere justamente a função social da qual o bem
está carente em sua essência.
Voltando ao exemplo dado. O argumento invocado pelo Distrito Federal não poderá ser acolhido e o juiz
decidirá qual dos dois particulares têm a posse: João ou Pedro. No entanto, se o DF ajuizar uma ação
possessória contra João, este poderá invocar que tinha a posse e pedir indenização ou a retenção das
benfeitorias realizadas no local?
NÃO. Isso porque, conforme vimos acima, se o litígio for contra o Poder Público, a ocupação de área
pública pelo particular será considerada mera detenção, que não gera direitos de indenização ou retenção,
não havendo proteção possessória ao particular, neste caso.
Assim, o particular tem apenas detenção em relação ao Poder Público, não se cogitando de proteção
possessória.
Para relembrar. Em que consiste o bem público dominical?
O
art. 99 do Código Civil classifica os bens públicos de acordo com a sua destinação (ou afetação):
a) bens de uso comum do povo
b) bens de uso especial
c) bens dominicais
São
aqueles
destinados
à
São
aqueles
utilizados
pela
São
aqueles
que
não
estão
utilização geral pelos indivíduos,
Administração para a prestação
sendo utilizados para nenhuma
podendo ser utilizados por todos
dos
serviços
administrativos
e
destinação
pública
(estão
em
igualdade
de
condições,
dos serviços públicos em geral,
desafetados),
abrangendo
o
independentemente
de
ou
seja,
utilizados
pela
denominado domínio privado do
consentimento
individualizado
Administração para a satisfação
Estado.
por parte do Poder Público (uso
coletivo).
Exs: ruas, praças, rios, praias etc.
de seus objetivos.
Exs: prédio onde funciona um
órgão público.
Exs:
terras
devolutas,
terrenos
de
marinha,
prédios
públicos
desativados, móveis inservíveis,
dívida ativa etc.
ALIENAÇÃO FIDUCIÁRIA
Devedor que perdeu o veículo tem direito de retirar aparelhos
instalados no carro para permitir a direção por deficiente físico
Importante!!!
Havendo adaptação de veículo, em momento posterior à celebração do pacto fiduciário, com
aparelhos para direção por deficiente físico, o devedor fiduciante tem direito a retirá-los
quando houver o descumprimento do pacto e a consequente busca e apreensão do bem.
STJ. 4ª Turma. REsp 1.305.183-SP, Rel. Min. Luis Felipe Salomão, julgado em 18/10/2016 (Info 594).
Conceito de alienação fiduciária
aliena a outra a propriedade de um determinado bem, ficando esta parte (uma instituição financeira, em
Informativo 594-STJ (01/02/2017)
Márcio André Lopes Cavalcante
|
18
Em suma, o ocupante de bem público é considerado mero detentor da coisa e, por
Em suma, o ocupante de bem público é considerado mero detentor da coisa e, por conseguinte, não há
que se falar em proteção possessória nem em indenização por benfeitorias ou acessões realizadas, por
configurar desvio de finalidade (interesse particular em detrimento do interesse público), além de violação
aos princípios da indisponibilidade do patrimônio público e da supremacia do interesse público.
Em razão disso, é juridicamente impossível que um particular que esteja ocupando irregularmente um
bem público ajuíze ação de reintegração ou de manutenção de posse contra o Poder Público, por exemplo.
Sobre o tema:
Conforme precedentes do STJ, a ocupação irregular de terra pública não pode ser reconhecida como
posse, mas como mera detenção, caso em que se afigura inadmissível o pleito da proteção possessória
contra o órgão público.
STJ. 2ª Turma. AgRg no REsp 1200736/DF, Rel. Min. Cesar Asfor Rocha, julgado em 24/05/2011.
Bem público ocupado por particular e disputa possessória entre dois particulares
A
posição acima exposta possui uma exceção: se dois particulares estão litigando sobre a ocupação de um
bem público, o STJ passou a entender que, neste caso, é possível que, entre eles, sejam propostas ações
possessórias (reintegração, manutenção, interdito proibitório).
Assim, para o entendimento atual do STJ, é cabível o ajuizamento de ações possessórias por parte de
invasor de terra pública desde que contra outros particulares.
Existem decisões das duas Turmas do STJ nesse sentido:
STJ. 3ª Turma. REsp 1.484.304-DF, Rel. Min. Moura Ribeiro, julgado em 10/3/2016 (Info 579).
STJ. 4ª Turma. REsp 1.296.964-DF, Rel. Min. Luis Felipe Salomão, julgado em 18/10/2016 (Info 594).
Duas situações
Importante destacar mais uma vez que são duas situações que devem ter tratamentos diferentes:
1) particular
invade em
imóvel
público
e deseja
proteção
possessória
face do
PODER
PÚBLICO:
2) particular invade imóvel público e deseja proteção
possessória em face de outro PARTICULAR:
Não terá direito à proteção possessória.
Terá
direito,
em tese, de à proteção
Não
poderá
exercer
interditos
possessórios
É
possível
o manejo
interditos possessória.
possessórios em
porque, perante o Poder Público, ele exerce mera
litígio
entre
particulares
sobre
bem
público
detenção.
dominical, pois entre ambos a disputa será relativa
à posse.
A
interpretação que reconhece a posse nos bens dominicais deve ser conciliada com a regra que veda o
reconhecimento da usucapião nos bens públicos (Súmula 340 do STF; arts. 183, § 3º e 192 da CF/88; art.
102 do CC), permitindo se concluir que, apenas um dos efeitos jurídicos da posse - a usucapião - é que será
limitado, devendo ser mantida, no entanto, a possibilidade de invocação dos interditos possessórios pelo
particular. Em outras palavras, se o particular estiver litigando contra outro particular, pode-se reconhecer
a
posse de um deles sobre o bem público. No entanto, esta "posse" nunca dará direito à usucapião.
Em suma, não haverá alteração na titularidade dominial do bem, que continuará nas mãos do Estado,
mantendo
sua
natureza
pública.
No
entanto,
na
contenda
entre
particulares,
a
relação
será
eminentemente possessória, e, por conseguinte, nos bens do patrimônio disponível do Estado, despojados
de destinação pública, será plenamente possível - ainda que de forma precária -, a proteção possessória
pelos ocupantes da terra pública que venham a lhe dar função social.
Conclui-se, portanto, que "a disputa entre particulares, relativa a bem público, também não impede o
manejo e utilização dos interditos possessórios, até porque o reconhecimento da natureza pública do bem
confere a titularidade dominial ao poder público, mantendo incólume sua posição de titular"; desta feita,
"os particulares terão apenas a detenção em relação ao Poder Público, mas como os vícios da posse são
relativos, entre os contendores, a disputa será relativa à posse, pois entre ambos não terá cabimento a
exceção, por tratar-se de res extra commercium. Este argumento caberá ao ente estatal e não aos
particulares" (ARAUJO, Fábio Caldas de. Posse. Rio de Janeiro: Forense, 2007, p. 263).
Informativo 594-STJ (01/02/2017)
Márcio André Lopes Cavalcante
|
17
) Os equipamentos que permitem a condução do veículo por pessoa com deficiência física, se
)
Os equipamentos que permitem a condução do veículo por pessoa com deficiência física, se instalados
em automóvel, são considerados bens acessórios do carro?
SIM.
Então, por que eles não seguem a sorte do principal?
Porque estes equipamentos são classificados como pertenças, uma espécie peculiar de bens acessórios
que, em regra, não seguem a sorte do principal. Vamos entender.
O que são pertenças?
A
definição legal está no art. 93 do Código Civil:
Art. 93. São pertenças os bens que, não constituindo partes integrantes, se destinam, de modo duradouro,
ao uso, ao serviço ou ao aformoseamento de outro.
Veja o que diz a doutrina:
"O novo Código Civil incluiu, no rol dos bens acessórios, as pertenças, ou seja, os bens móveis que,
não constituindo partes integrantes (como o são os frutos, produtos e benfeitorias), estão
afetados por forma duradoura ao serviço ou ornamentação de outro, como os tratores destinados
a uma melhor exploração de propriedade agrícola e os objetos de decoração de uma residência,
por exemplo." (GONÇALVES, Carlos Roberto. Direito Civil brasileiro. Vol. 1, 10ª ed., São Paulo:
Saraiva, 2012, p. 289.
"(
a pertença (CC, art 93) é bem que se acresce, como acessório, à coisa principal, daí ser res
annexa (coisa anexada). Portanto, é coisa acessória sui generis, destinada, de modo duradouro, a
conservar ou facilitar o uso, ou prestar serviço, ou, ainda, servir de adorno do bem principal, sem
ser parte integrante" (DINIZ, Maria Helena. Curso de direito brasileiro. Teoria geral do direito civil.
v.1. 32ª ed. São Paulo: Saraiva, p. 395)
Exemplos de pertenças: aparelho de ar condicionado, telefone do escritório, elevadores, bombas de água,
instalações elétricas, estátuas, espelhos, tapetes, máquinas da fábrica, tratores, instrumentos agrícolas etc.
Pertenças são bens acessórios sui generis
As pertenças têm como objetivo dar uma maior qualidade, utilidade ou vantagem a um bem principal. Por
isso, as pertenças são classificadas como bens acessórios. No entanto, são bens acessórios sui generis
porque mantêm sua individualidade e autonomia, não se incorporando no bem principal.
Assim, a pertença, em regra, não é alcançada pelo negócio jurídico que envolver o bem principal, a não ser
que haja imposição legal, expressa manifestação das partes ou decorrer das circunstâncias do caso
concreto.
Trata-se
de
exceção
à
regra
de
que
o
acessório
segue
o
principal.
Isso
está
previsto
expressamente no art. 94 do Código Civil:
Art. 94. Os negócios jurídicos que dizem respeito ao bem principal não abrangem as pertenças, salvo se o
contrário resultar da lei, da manifestação de vontade, ou das circunstâncias do caso.
Voltando ao exemplo
No caso concreto, há um bem principal (automóvel) e existem as pertenças, que são os aparelhos de
adaptação para direção por deficiente físico. Por serem pertenças, não se aplica a elas o princípio da
gravitação jurídica, mas sim a regra do art. 94 do CC acima transcrito. Relembrando: as pertenças, em
regra, não seguem o destino do bem principal a que se vinculam.
O
carro, tem "vida" absolutamente independente dos aparelhos de aceleração e frenagem manuais. Estes
equipamentos são acoplados tão somente para viabilizar a direção por condutor com condições físicas
especiais. Se retirados tais aparelhos, o veículo continua sendo veículo, ou seja, não perde a sua função.
Ao contrário, ao retirar tais equipamentos, o carro irá recuperar a sua originalidade, isto é, a forma como é
vendido de fábrica.
Informativo 594-STJ (01/02/2017)
Márcio André Lopes Cavalcante
|
20
regra) obrigada a devolver àquela o bem que lhe foi alienado quando verificada a ocorrência
regra) obrigada a devolver àquela o bem que lhe foi alienado quando verificada a ocorrência de
Direito Empresarial Esquematizado. São Paulo:
Método, 2012, p. 565).
Alienação fiduciária de automóveis
A
espécie mais comum de alienação fiduciária é a de automóveis, que é regida pelo Decreto-Lei nº 911/69.
Ex: Antônio quer comprar um carro de R$ 30 mil, mas somente possui R$ 10 mil. Antônio procura o Banco
contrato de financiamento com garantia de alienação fiduciária.
mil a Antônio, que compra o veículo. Como garantia do pagamento do
ntônio.
Em outras palavras, Antônio ficará andando com o carro, mas, no documento, a propriedade do
:
propriedade resolúvel porque, uma vez pago o empréstim
-se que o banco tem a
-
Imagine agora a seguinte situação hipotética:
João celebrou com o Banco "X" contrato de financiamento com garantia de alienação fiduciária para a
compra de um Honda Civic.
Ocorre que, no curso do contrato, o devedor fiduciante deixou de pagar as parcelas.
O
Banco enviou notificação extrajudicial para João informando que ele se encontrava em débito (Súmula
72-STJ), mas este não fez a purgação da mora.
Diante disso, a instituição financeira ingressou com ação de busca e apreensão requerendo a entrega do
bem, conforme autoriza o art. 3º do DL 911/69:
Art. 3º O proprietário fiduciário ou credor poderá, desde que comprovada a mora, na forma estabelecida pelo §
do art. 2º, ou o inadimplemento, requerer contra o devedor ou terceiro a busca e apreensão do bem
alienado fiduciariamente, a qual será concedida liminarmente, podendo ser apreciada em plantão judiciário.
O
juiz concedeu a liminar e o automóvel saiu da posse de João e foi entregue ao Banco.
Pedido para retirada dos aparelhos para direção por deficiente físico
O
DL 911/69 prevê que, após a execução da liminar, ou seja, depois da apreensão do bem, o devedor tem
a
possibilidade de apresentar uma resposta (uma espécie de contestação).
a
Em sua resposta, João informou o seguinte: realmente estou devendo e não tenho condições de continuar
pagar as prestações. Pode ficar com o carro. No entanto, depois que eu celebrei o contrato com o banco
e
comprei o veículo eu instalei nele aparelhos de adaptação para condução do carro por pessoas com
deficiência. Isso porque eu possuo deficiência física (sou cadeirante) e precisava instalar esses aparelhos
para conseguir dirigir. Esses aparelhos (acelerador e freio para mãos) não vêm com o veículo e eu quero
retirá-los para utilizar em outro carro quando eu for comprar.
O
banco contra-argumentou afirmando que estes aparelhos são bens acessórios e que os acessórios
seguem a sorte do principal (princípio da gravitação jurídica). Assim, como a posse e a propriedade do
veículo (bem principal) consolidou-se em nome da instituição financeira, ela também adquiriu os bens
acessórios que estão no carro.
João terá direito de retirar os aparelhos do veículo?
SIM.
Havendo adaptação de veículo, em momento posterior à celebração do pacto fiduciário, com aparelhos
para direção por deficiente físico, o devedor fiduciante tem direito a retirá-los quando houver o
descumprimento do pacto e a consequente busca e apreensão do bem.
STJ. 4ª Turma. REsp 1.305.183-SP, Rel. Min. Luis Felipe Salomão, julgado em 18/10/2016 (Info 594).
Informativo 594-STJ (01/02/2017)
Márcio André Lopes Cavalcante
|
19
contratuais da informação e cooperação, tornando ineficaz o gravame perante o adquirente. STJ. 3ª Turma.
contratuais da informação e cooperação, tornando ineficaz o gravame perante o adquirente.
STJ. 3ª Turma. REsp 1.478.814-DF, Rel. Min. Paulo de Tarso Sanseverino, julgado em 6/12/2016 (Info 594).
Mas o banco não tem nenhuma relação jurídica com o adquirente. Mesmo assim ele é parte legítima
para a ação e tem o dever de levantar a garantia?
SIM. O princípio da função social do contrato, além de produzir efeitos entre as partes, alcança também
terceiros, especialmente como neste caso em que há uma evidente conexão entre a alienação fiduciária
em garantia e o contrato de compra e venda de unidade imobiliária, de modo que essa interconexão entre
os contratos não pode ser ignorada pelas partes.
Trata-se da eficácia transubjetiva da função social do contrato.
O princípio da função social do contrato impõe deveres de conduta às partes contratantes, inclusive em
relação a terceiros com interesse na relação negocial entre eles celebrada.
No caso concreto, ao menos um desses deveres (o de informação) não veio a ser cumprido, por culpa da
construtora e por negligência do banco, impondo-se a ineficácia do gravame perante o terceiro adquirente
do imóvel.
De outra parte, sob o prisma da boa-fé objetiva, observa-se que o banco faltou com o dever de
cooperação, pois, mesmo depois de saber que as unidades habitacionais estavam quitadas, recusou-se a
substituir a garantia.
Não se quer dizer, com isso, que o banco tenha a obrigação de substituir garantias que lhe tenham sido
prestadas, mas apenas que, no caso dos autos, era exigível a substituição, pois o próprio banco foi
negligente ao aceitar como garantia unidades habitacionais quitadas.
Conclui-se, portanto, com fundamento nos princípios da função social do contrato e da boa-fé objetiva,
que, no caso concreto, a alienação fiduciária em garantia é ineficaz em relação ao autor da demanda,
adquirente da unidade habitacional.
DIVÓRCIO
Cotas sociais que serão partilhadas após mancomunhão
deverão ser calculadas no momento efetivo da partilha
Verificada a existência de mancomunhão, o pagamento da expressão patrimonial das cotas
societárias à ex-cônjuge, não sócia, deve corresponder ao momento efetivo da partilha, e não
àquele em que estabelecido acordo prévio sobre os bens que fariam parte do acervo patrimonial.
STJ. 3ª Turma. REsp 1.537.107-PR, Rel. Min. Nancy Andrighi, julgado em 17/11/2016 (Info 594).
Imagine a seguinte situação hipotética:
João e Maria eram casados sob o regime da comunhão parcial de bens.
Em 2005, quando ainda estavam juntos, João tornou-se sócio de um hospital, com 50% do capital social,
sendo a outra metade titularizada por um colega médico.
Em 2013, João se apaixonou perdidamente por uma residente e decidiu se divorciar. Como estava com
muita pressa, João e Maria se divorciaram, mas não realizaram, nesta ocasião, a partilha de bens. Eles
fizeram apenas um acordo prévio sobre os bens que fariam parte do acervo patrimonial, estabelecendo
que seriam partilhados em momento futuro.
É possível fazer o divórcio sem a partilha de bens?
SIM. Quando um casal está se divorciando, são muitos os conflitos que surgem envolvendo os mais
diversos aspectos da vida da pessoa: a questão sentimental, a guarda dos filhos, a discussão acerca da
alteração ou manutenção do patronímico e, como não se pode esquecer, há também o debate sobre o
patrimônio e a divisão (partilha) dos bens, de acordo com o regime matrimonial adotado.
Informativo 594-STJ (01/02/2017)
Márcio André Lopes Cavalcante
|
22
Situação diferente ocorreria, por exemplo, com os pneus do automóvel. Os pneus são partes integrantes,
Situação diferente ocorreria, por exemplo, com os pneus do automóvel. Os pneus são partes integrantes, cuja
separação promoveria sua destruição ou danificação, devendo, portanto, seguir o destino do principal.
Solidariedade social e direito à mobilidade
Além dos argumentos acima expostos, o direito de retirada dos equipamentos se fundamenta também:
na solidariedade social (art. 3º, I, da CF/88);
na Lei
nº 13.146/2015 (Estatuto da Pessoa com Deficiência), que previu o direito ao transporte e à
mobilidade da pessoa com deficiência ou com mobilidade reduzida; e
no princípio que veda o enriquecimento sem causa.
INCORPORAÇÃO IMOBILIÁRIA
Unidade habitacional já quitada e que foi dada em garantia ao banco
A
recusa
do
banco
em
substituir
a
garantia
dada
pela
incorporadora
em
contrato
de
financiamento imobiliário, mesmo após a ciência de que a unidade habitacional se encontrava
quitada,
viola
os
deveres
contratuais
da
informação
e
cooperação,
tornando
ineficaz
o
gravame perante o adquirente.
STJ. 3ª Turma. REsp 1.478.814-DF, Rel. Min. Paulo de Tarso Sanseverino, julgado em 6/12/2016 (Info 594).
Apartamento dado em garantia ao banco pela construtora
Quando uma construtora/incorporadora lança um empreendimento imobiliário na planta, é comum que
obtenha recursos emprestados junto ao banco para conseguir pagar as despesas necessárias com a construção.
Em geral, os bancos exigem, como garantia, que as unidades habitacionais que estão sendo construídas
lhes sejam dadas em hipoteca. Em outros casos, em vez de hipoteca, as instituições financeiras exigem que
as unidades habitacionais fiquem em nome do banco, com base em um contrato de alienação fiduciária.
Ex: a construtora irá construir um edifício com 200 apartamentos. Vários desses apartamentos serão
dados em garantia ao banco (hipoteca ou alienação fiduciária). Quando o cliente que comprou o
apartamento fizer o pagamento integral das parcelas, o dever da construtora é informar isso ao banco,
pagando uma parte do empréstimo. Em contrapartida, o banco levanta a hipoteca ou, se for o caso de
alienação fiduciária, retira o bem de seu nome.
Imagine agora a seguinte situação:
As vendas foram um sucesso e já na primeira semana havia inúmeras unidades vendidas.
Após o mês de lançamento, a construtora obteve o financiamento junto ao banco e indicou, como
garantia, 100 apartamentos. Dentre eles, a incorporadora deu em garantia a unidade 1502. O contrato
celebrado entre a construtora e o banco foi um mútuo com garantia de alienação fiduciária. Isso significa
que todos esses apartamentos ficaram em nome do banco.
Ocorre que o apartamento 1502 já havia sido comprado e integralmente pago por um cliente. Logo, a
incorporadora não poderia tê-lo dado em garantia.
Assim que percebeu o erro cometido, a construtora comunicou o equívoco ao banco, mas este se recusou
a
substituir a garantia.
Com isso, o adquirente do apartamento 1502 ficou impedido de registrar o imóvel em seu nome.
Diante deste cenário, o cliente ajuizou ação contra a incorporadora e o banco.
O
STJ decidiu que:
A recusa do banco em substituir a garantia dada pela incorporadora em contrato de financiamento
imobiliário, mesmo após a ciência de que a unidade habitacional se encontrava quitada, viola os deveres
Informativo 594-STJ (01/02/2017)
Márcio André Lopes Cavalcante
|
21
Do momento da partilha. Verificada a existência de mancomunhão, o pagamento da expressão patrimonial das
Do momento da partilha.
Verificada a existência de mancomunhão, o pagamento da expressão patrimonial das cotas societárias à
ex-cônjuge, não sócia, deve corresponder ao momento efetivo da partilha, e não àquele em que
estabelecido acordo prévio sobre os bens que fariam parte do acervo patrimonial.
STJ. 3ª Turma. REsp 1.537.107-PR, Rel. Min. Nancy Andrighi, julgado em 17/11/2016 (Info 594).
Embora Maria não ostente a condição de sócia da referida empresa, existia, no caso, uma copropriedade
decorrente do regime de comunhão parcial de bens e esta situação perdurou mesmo após o divórcio
(quando surgiu a mancomunhão).
Durante quatro anos, Maria, embora detentora de metade das cotas, ou de sua expressão venal, viu seu
patrimônio imobilizado, ser utilizado pelo ex-cônjuge para alavancar, em retroalimentação, o crescimento
da sociedade empresária.
Nesse período, Maria se atrelou, por força da copropriedade que exercia sobre as cotas com seu ex-
cônjuge, à sorte da sociedade, tanto assim, que se essa sociedade tivesse falido, ela teria tido prejuízo e
não teria mais nenhum patrimônio a partilhar.
Então, não se pode privar a ex-esposa dos resultados positivos decorrentes do sucesso da sociedade, sob
pena de gerar um enriquecimento sem causa para o ex-marido.
DIREITO PROCESSUAL CIVIL
CUMPRIMENTO DE SENTENÇA
Se o devedor for assistido da Defensoria, o prazo do art. 475-J
do CPC/1973 deverá ser contado em dobro
Se
o devedor for assistido da Defensoria Pública, o prazo do art. 475-J do CPC/1973 deverá ser
contado em dobro, ou seja, o executado terá 30 dias para o débito.
A
prerrogativa da contagem em dobro dos prazos tem por objetivo compensar as peculiares
condições enfrentadas pelos profissionais que atuam nos serviços de assistência judiciária do
Estado, que enfrentam deficiências de material, pessoal e grande volume de processos.
A
intimação para o cumprimento da sentença gera ônus para o representante da parte
vencida, que deverá comunicá-la do desfecho desfavorável da demanda e alertá-la de que a
ausência de cumprimento voluntário implica imposição de sanção processual. Logo, deve ser
aplicado o prazo em dobro nesta situação.
STJ. 4ª Turma. REsp 1.261.856-DF, Rel. Min. Marco Buzzi, julgado em 22/11/2016 (Info 594).
O procedimento para execução de quantia pode ser realizado de duas formas:
a)
b)
execução de quantia fundada em título executivo extrajudicial;
execução de quantia fundada em título executivo judicial (cumprimento de sentença).
Imagine a seguinte situação hipotética:
ra a apelação, de modo que ocorreu o trânsito em julgado.
O que acontece agora?
Informativo 594-STJ (01/02/2017)
Márcio André Lopes Cavalcante
|
24
Algumas vezes, a vontade do casal de se divorciar é muito intensa e eles querem
Algumas vezes, a vontade do casal de se divorciar é muito intensa e eles querem que isso ocorra logo. No
entanto, a discussão sobre a divisão dos bens pode ser complexa e acabar atrasando a formalização do
divórcio.
Diante deste problema da vida prática, o Código Civil previu a possibilidade de os cônjuges realizarem o divórcio
e
que a discussão sobre a divisão dos bens fique para ser resolvida em um momento posterior. Confira:
Art. 1.581. O divórcio pode ser concedido sem que haja prévia partilha de bens.
Flávio Tartuce explica que a partilha posterior dos bens pode ser efetivada por meio de três caminhos
(Manual de Direito Civil. Volume único. São Paulo: Método, 2011, p. 1.075):
nos próprios autos da ação de divórcio;
em ação autônoma de partilha de bens (que também deverá tramitar na vara de família);
por escritura pública de partilha extrajudicial (Lei nº 11.441/2007).
Mancomunhão
Quando um casal se divorcia sem realizar a imediata partilha dos bens do patrimônio comum, eles
continuarão mantendo uma relação jurídica em torno desses bens.
A
doutrina
afirma
que, neste
caso,
s
condomínio de mão única ou fechada
Mancomunhão
-las. Na mancomunhão não se fala em metades ideais, pois o que se
constata é a existência de uma verdadeira unidade patrimonial, fechada, e que dá acesso a ambos ex-
cônjuges, à totalidade dos bens.
Veja o que diz a doutrina:
Os bens não partilhados após a separação ou divórcio, pertencem ao casal, semelhante ao que
ocorre com a herança, entretanto, nenhum deles pode alienar ou gravar seus direitos na
comunhão antes da partilha, sendo ineficaz a cessão, posto que o direito à propriedade e posse é
indivisível, ficando os bens numa situação que a doutrina denomina de estado de mancomunhão.
Não raras vezes, entretanto, quando os bens estão identificados na ação de separação ou divórcio,
são partilhados na fração ideal de 50% (cinquenta por cento) para cada um, em razão da meação,
importa em estado de condomínio entre o casal e não mais estado de mancomunhão. Tratando-se
de condomínio, pode qualquer um dos cônjuges alienar ou gravar seus direitos, observando a
preferência do outro, podendo ainda requerer a extinção por ação de divisão ou alienação judicial,
não se cogitando a nova partilha e dispen
Messias de. Direito de Família. 2ª ed., Belo Horizonte: Del Rey, 2009, p. 211/212).
Dimas
Voltando ao exemplo:
Em 2017, ou seja, 2 anos após o divórcio, o casal resolveu fazer a partilha dos bens, com destaque para as
cotas sociais do hospital.
Como eram casados no regime da comunhão parcial, Maria terá direito à metade dos bens adquiridos
onerosamente durante o relacionamento.
Assim, Maria terá direito à metade das cotas sociais que pertencem a João. O ex-casal concordou que
Maria receberá o equivalente das cotas sociais em dinheiro, de forma que ela não entrará na sociedade.
A
dúvida que surgiu, no entanto, foi quanto ao valor das cotas. Isso porque de 2013 até 2017 o hospital
teve uma enorme valorização, passando a ser a principal referência médica da cidade. Em outras palavras,
nestes quatro anos o hospital se tornou muito mais valioso.
Na hora de pagar Maria, o valor das cotas deve coincidir com o seu valor histórico da data da ruptura do
relacionamento (2013) ou deverá ser fixado com base na sua avaliação atual (2017)? Em outras
palavras, considera-se o valor da data do divórcio (em que houve o acordo prévio sobre os bens) ou do
momento da partilha?
Informativo 594-STJ (01/02/2017)
Márcio André Lopes Cavalcante
|
23
) Novo CPC O julgamento acima foi proferido ainda sob a ótica do CPC/1973, considerando
)
Novo CPC
O
julgamento acima foi proferido ainda sob a ótica do CPC/1973, considerando que os fatos ocorreram na
vigência do Código passado.
Há dúvidas se o entendimento permanece válido com o novo CPC. Isso porque o art. 513, § 2º, II, do
CPC/2015 determina que se o devedor for assistido da Defensoria Pública, ele deverá ser intimado para
cumprir a sentença por meio de carta com aviso de recebimento. Essa previsão não existia no CPC/1973.
Assim, em tese, a intimação para cumprimento da sentença não demandaria mais nenhum ônus para o
Defensor Público. Logo, em princípio, não haveria motivo para se aplicar o prazo em dobro, já que o
cumprimento voluntário teria deixado de ser um ato de natureza dúplice e seria, agora, um ato a ser
praticado apenas pela parte.
É
preciso, no entanto, aguardar para se ter certeza. Qualquer novidade, você será alertado no site.
FRAUDE À EXECUÇÃO
FRAUDE À EXECUÇÃO
Venda do bem pelo sócio antes da desconsideração da personalidade jurídica
e do redirecionamento da execução para a pessoa física
Importante!!!
A fraude à execução só poderá ser reconhecida se o ato de disposição do bem for posterior à
citação válida do sócio devedor, quando redirecionada a execução que fora originariamente
proposta em face da pessoa jurídica.
Ex: havia uma execução tramitando apenas contra a sociedade empresária; durante o curso
deste processo, um dos sócios vendeu bem que estava em seu nome; algum tempo depois, o
juiz
determinou
a
desconsideração
da
personalidade
jurídica
e
o
redirecionamento
da
execução contra o sócio; esta alienação realizada pelo sócio não ocorreu mediante fraude à
execução; isso porque, quando ele vendeu o bem, ainda não tinha sido citado.
STJ. 3ª Turma. REsp 1.391.830-SP, Rel. Min. Nancy Andrighi, julgado em 22/11/2016 (Info 594).
O entendimento acima exposto permanece válido com o CPC/2015?
Haverá polêmica, mas pela redação literal do novo CPC, não. Isso porque o CPC/2015 traz uma nova
regra, que não havia no Código passado, afirmando que a fraude à execução tem como marco a data
da citação da pessoa jurídica que é objeto da desconsideração:
Art.
792
(
§ 3º Nos casos de desconsideração da personalidade jurídica, a fraude à execução
verifica-se a partir da citação da parte cuja personalidade se pretende desconsiderar.
Princípio da responsabilidade patrimonial
No processo de execução vigora, em regra, o princípio da responsabilidade patrimonial, segundo o qual o
débito será quitado com o patrimônio do devedor.
Assim, com exceção da prestação alimentícia, o devedor não responde com seu corpo ou sua liberdade
pelas dívidas que tenha. Esses débitos são adimplidos com o patrimônio que o devedor possua ou venha a
possuir. Se não tiver patrimônio, o débito não é pago.
Tal princípio encontra-se previsto no CPC:
Art. 789. O devedor responde com todos os seus bens presentes e futuros para o cumprimento de suas
obrigações, salvo as restrições estabelecidas em lei.
Informativo 594-STJ (01/02/2017)
Márcio André Lopes Cavalcante
|
26
) O início da fase de cumprimento da sentença pode ser feito de ofício pelo
)
O
início da fase de cumprimento da sentença pode ser feito de ofício pelo juiz?
NÃO. O cumprimento da sentença que reconhece o dever de pagar quantia, provisório ou definitivo, só
pode ser feito a requerimento do exequente (art. 513, § 1º do CPC/2015).
Cabe ao credor o exercício de atos para o regular cumprimento da decisão condenatória, especialmente
requerer ao juízo que dê ciência ao devedor sobre o montante apurado, consoante demonstrativo
discriminado e atualizado do crédito (art. 524 do CPC/2015).
Em outras palavras, o início da fase de cumprimento da sentença exige um requerimento do credor:
Art. 523. No caso de condenação em quantia certa, ou já fixada em liquidação, e no caso de decisão sobre
parcela incontroversa, o cumprimento definitivo da sentença far-se-á a requerimento do exequente,
sendo o executado intimado para pagar o débito, no prazo de 15 (quinze) dias, acrescido de custas, se
houver.
A
O
partir do requerimento do credor, o que faz o juiz?
juiz determina a intimação do devedor para pagar a quantia em um prazo máximo de 15 dias.
Não ocorrendo pagamento voluntário neste prazo, o débito será acrescido de multa de 10% e, também, de
honorários de advogado de 10% (art. 523, § 1º, do CPC/2015).
Esse prazo de 15 dias, previsto no art. 523 do CPC 2015 (art. 475-J do CPC 1973), é contado a partir de
quando?
Da intimação do devedor para pagar. Não basta que o devedor já tenha sido intimado anteriormente da
sentença que o condenou. Para começar o prazo de 15 dias para pagamento, é necessária nova intimação.
Assim, a multa de 10% depende de nova intimação prévia do devedor.
A
forma dessa intimação está prevista no art. 513 do CPC 2015:
Art. 513 (
2º O devedor será intimado para cumprir a sentença:
§
II
I - pelo Diário da Justiça, na pessoa de seu advogado constituído nos autos;
- por carta com aviso de recebimento, quando representado pela Defensoria Pública ou quando não tiver
procurador constituído nos autos, ressalvada a hipótese do inciso IV;
III
- por meio eletrônico, quando, no caso do § 1º do art. 246, não tiver procurador constituído nos autos
IV
- por edital, quando, citado na forma do art. 256, tiver sido revel na fase de conhecimento.
§
3º Na hipótese do § 2º, incisos II e III, considera-se realizada a intimação quando o devedor houver mudado
de endereço sem prévia comunicação ao juízo, observado o disposto no parágrafo único do art. 274.
§
4º Se o requerimento a que alude o § 1º for formulado após 1 (um) ano do trânsito em julgado da
sentença, a intimação será feita na pessoa do devedor, por meio de carta com aviso de recebimento
encaminhada ao endereço constante dos autos, observado o disposto no parágrafo único do art. 274 e no
§
3º deste artigo.
Se o devedor for assistido da Defensoria Pública, o prazo de 15 dias do art. 475-J do CPC 1973 será
contado em dobro, ou seja, será de 30 dias?
A
4ª Turma do STJ decidiu que sim:
Se
o devedor for assistido da Defensoria Pública, o prazo do art. 475-J do CPC/1973 deverá ser contado
em dobro, ou seja, o executado terá 30 dias para o débito.
A
prerrogativa da contagem em dobro dos prazos tem por objetivo compensar as peculiares condições
enfrentadas pelos profissionais que atuam nos serviços de assistência judiciária do Estado, que
enfrentam deficiências de material, pessoal e grande volume de processos.
A
intimação para o cumprimento da sentença gera ônus para o representante da parte vencida, que
deverá
comunicá-la
do
desfecho
desfavorável
da
demanda
e
alertá-la
de
que
a
ausência
de
cumprimento voluntário implica imposição de sanção processual. Logo, deve ser aplicado o prazo em
dobro nesta situação.
STJ. 4ª Turma. REsp 1.261.856/DF, Rel. Min. Marco Buzzi, julgado em 22/11/2016.
Informativo 594-STJ (01/02/2017)
Márcio André Lopes Cavalcante
|
25
) à execução se o devedor vendeu ou onerou o bem mesmo antes de ser
)
à execução se o devedor vendeu ou
onerou o bem mesmo antes de ser citado?
SIM. Existe uma situação em que será possível reconhecer a fraude à execução quando o devedor alienou
ou onerou o bem após o ajuizamento, mas antes de ser citado. Isso ocorre quando o exequente fez a
averbação da execução nos registros públicos:
Art. 828. O exequente poderá obter certidão de que a execução foi admitida pelo juiz, com identificação
das partes e do valor da causa, para fins de averbação no registro de imóveis, de veículos ou de outros
bens sujeitos a penhora, arresto ou indisponibilidade.
Esse artigo permite que o exequente faça a averbação do ajuizamento da execução em registro público de
bens sujeitos à penhora ou arresto.
Explicando em simples palavras:
Logo após dar entrada na execução, o credor pode obter uma certidão no fórum declarando que ele
ajuizou uma execução contra Fulano (devedor) cobrando determinada quantia.
Em seguida, o exequente vai até os registros públicos onde possa haver bens do devedor lá registrados
(exs.: registro de imóveis, DETRAN, registro de embarcações na capitania dos portos) e pede para que
seja feita a averbação (uma espécie de anotação/observação feita no registro) da existência dessa
execução contra o proprietário daquele bem.
Assim, se alguém for consultar a situação daquele bem, haverá uma averbação (anotação) de que
existe uma execução contra o proprietário.
Essa providência serve como um aviso ao devedor e um alerta para a pessoa que eventualmente
quiser adquirir a coisa, já que eles, ao consultarem a situação do bem, saberão que existe uma
execução contra o alienante e que aquele bem não pode ser vendido, sob pena de se caracterizar a
fraude à execução.
Se o devedor alienar ou onerar o bem após o credor ter feito a averbação, essa alienação ou oneração
é ineficaz (não produz efeitos) porque haverá uma presunção absoluta de que ocorreu fraude à
execução.
Leia o restante do art. 828 do CPC, que tem muitas informações importantes sobre o tema:
Art. 828 (
1º No prazo de 10 (dez) dias de sua concretização, o exequente deverá comunicar ao juízo as averbações
§
efetivadas.
2º Formalizada penhora sobre bens suficientes para cobrir o valor da dívida, o exequente providenciará,
§
§
no prazo de 10 (dez) dias, o cancelamento das averbações relativas àqueles não penhorados.
3º O juiz determinará o cancelamento das averbações, de ofício ou a requerimento, caso o exequente
§
não o faça no prazo.
4º Presume-se em fraude à execução a alienação ou a oneração de bens efetuada após a averbação.
§
5º O exequente que promover averbação manifestamente indevida ou não cancelar as averbações nos
termos do § 2º indenizará a parte contrária, processando-se o incidente em autos apartados.
Fraude à execução e citação
Regra geral: para que haja fraude à execução, é indispensável que tenha havido a citação válida do
devedor.
Exceção: mesmo sem citação válida, haverá fraude à execução se, quando o devedor alienou ou
onerou o bem, o credor já havia realizado a averbação da execução nos registros públicos (art. 828 do
CPC). Presume-se em fraude de execução a alienação ou oneração de bens realizada após essa
averbação (§ 4º do art. 828) (art. 792, II).
Informativo 594-STJ (01/02/2017)
Márcio André Lopes Cavalcante
|
28
Alienações fraudulentas feitas pelo devedor para fugir da responsabilidade patrimonial Se o débito somente pode
Alienações fraudulentas feitas pelo devedor para fugir da responsabilidade patrimonial
Se
o débito somente pode ser quitado com o patrimônio do devedor, podemos imaginar que, em alguns casos,
a
pessoa se desfaça de seus bens (verdadeiramente ou de maneira simulada) apenas para não pagar a dívida.
Alienando seu patrimônio, o devedor torna-se insolvente e não haverá mais meio de os credores obterem
satisfação do crédito. Obs.: devedor insolvente é aquele cujo patrimônio passivo (dívidas) é maior que o
a
ativo (bens).
A
legislação prevê três formas de se combater essa prática (fraude do devedor).
Fraude do devedor (alienação fraudulenta)
A
legislação prevê três espécies de fraude do devedor (alienações fraudulentas) e as formas de combatê-las:
a)
b)
c)
fraude contra credores;
fraude à execução;
alienação de bem penhorado.
Vamos tratar aqui apenas da segunda espécie: fraude à execução.
FRAUDE À EXECUÇÃO
Conceito
Fraude à execução consiste no ato do devedor de alienar ou gravar com ônus real (ex.: dar em hipoteca)
um bem que lhe pertence, em uma das situações previstas nos incisos do art. 792 do CPC.
A
fraude contra a execução, além de causar prejuízo ao credor, configura ato atentatório à dignidade da
Justiça (art. 774, I, do CPC).
Hipóteses em que há fraude à execução segundo o CPC:
Art. 792. A alienação ou a oneração de bem é considerada fraude à execução:
I
a
II
- quando sobre o bem pender ação fundada em direito real ou com pretensão reipersecutória, desde que
pendência do processo tenha sido averbada no respectivo registro público, se houver;
- quando tiver sido averbada, no registro do bem, a pendência do processo de execução, na forma do
art. 828;
III
- quando tiver sido averbado, no registro do bem, hipoteca judiciária ou outro ato de constrição judicial
originário do processo onde foi arguida a fraude;
IV
- quando, ao tempo da alienação ou da oneração, tramitava contra o devedor ação capaz de reduzi-lo à
insolvência;
V
- nos demais casos expressos em lei.
Se
o devedor alienou ou gravou com ônus real determinado bem praticando fraude à execução, esse bem
continua respondendo pela dívida e poderá ser executado (poderá ser expropriado pelo credor) (art. 790,
V,
do CPC).
É possível que ocorra fraude à execução se a alienação ou oneração ocorreu antes que a execução tenha
sido proposta?
NÃO. Para que ocorra a fraude à execução, é necessário que a execução tenha sido ao menos ajuizada.
É possível que ocorra fraude à execução se a alienação ou oneração ocorreu antes que o executado
tenha sido citado?
Em regra, NÃO. Em regra, para que haja fraude à execução, é indispensável que a alienação ou oneração
tenham acontecido após o devedor ter sido citado. Isso porque, para que haja fraude, é necessário que o
devedor soubesse que estava sendo executado quando alienou ou onerou o bem. Quando o devedor é
citado, existe a certeza de que, a partir daquele momento, ele tem consciência da existência do processo.
Logo, se o devedor vender ou onerar o bem depois de a execução ter sido ajuizada, mas antes de ele ser
citado, em regra, não haverá fraude à execução.
Informativo 594-STJ (01/02/2017)
Márcio André Lopes Cavalcante
|
27
adotou as cautelas necessárias para a aquisição, mediante a exibição das certidões pertinentes, obtidas no
adotou as cautelas necessárias para a aquisição, mediante a exibição das certidões pertinentes, obtidas no
domicílio do vendedor e no local onde se encontra o bem.
Sobre o tema, se você faz concursos para cartórios, é importante também conhecer a redação do art. 54
da
Lei nº 13.097/20015:
Art. 54. Os negócios jurídicos que tenham por fim constituir, transferir ou modificar direitos reais sobre
imóveis são eficazes em relação a atos jurídicos precedentes, nas hipóteses em que não tenham sido
registradas ou averbadas na matrícula do imóvel as seguintes informações:
I - registro de citação de ações reais ou pessoais reipersecutórias;
- averbação, por solicitação do interessado, de constrição judicial, do ajuizamento de ação de execução
II
ou
de fase de cumprimento de sentença, procedendo-se nos termos previstos do art. 615-A da Lei no
5.869, de 11 de janeiro de 1973 - Código de Processo Civil;
-
III
averbação
de
restrição
administrativa
ou
convencional
ao
gozo
de
direitos
registrados,
de
indisponibilidade ou de outros ônus quando previstos em lei; e
IV
- averbação, mediante decisão judicial, da existência de outro tipo de ação cujos resultados ou
responsabilidade patrimonial possam reduzir seu proprietário à insolvência, nos termos do inciso II do art.
593 da Lei nº 5.869, de 11 de janeiro de 1973 - Código de Processo Civil.
Parágrafo único. Não poderão ser opostas situações jurídicas não constantes da matrícula no Registro de
Imóveis, inclusive para fins de evicção, ao terceiro de boa-fé que adquirir ou receber em garantia direitos
reais sobre o imóvel, ressalvados o disposto nos arts. 129 e 130 da Lei nº 11.101, de 9 de fevereiro de 2005, e
as hipóteses de aquisição e extinção da propriedade que independam de registro de título de imóvel.
Obs: importante esclarecer que a correta interpretação do art. 792, § 2º, do CPC/2015 é objeto de
polêmica na doutrina, não havendo uma posição ainda segura sobre o tema. As conclusões acima ainda
não foram examinadas pelo STJ. Em provas de concurso, penso que durante um bom tempo deverão
cobrar a redação literal do art. 792, § 2º, do CPC/2015.
E
a súmula 375-STJ continua válida?
Penso que sim, mas ela deve ser lida agora com esta nova hipótese trazida pelo art. 792, § 2º do CPC.
O
que é o registro da penhora? É o mesmo que a averbação do art. 828 que vimos acima?
NÃO. O registro da penhora é uma coisa e a averbação do art. 828 do CPC é outra completamente diversa.
Penhorar significa apreender judicialmente os bens do devedor para utilizá-los, direta ou indiretamente,
na
satisfação do crédito executado.
A
penhora ocorre depois que já existe execução em curso e o executado já foi citado e não pagou.
Após ser realizada a penhora, o exequente, para se resguardar ainda mais, pode pegar na Secretaria da
Vara onde tramita a execução uma certidão de inteiro teor narrando que foi realizada a penhora sobre
determinado bem. Após, de posse dessa certidão, ele poderá ir até o cartório de registro de imóveis e
pedir que seja feita a averbação da penhora. Isso está previsto no art. 844 do CPC.
Caso faça a averbação, ela irá gerar uma presunção absoluta de que todas as pessoas sabem que esse bem
está penhorado. Logo, se alguém adquirir o bem, tal pessoa será considerada terceiro de má-fé e essa
venda não será eficaz.
Em outras palavras, o terceiro, mesmo tendo pago o preço, perderá a coisa porque adquiriu bem cuja
penhora estava registrada.
Teses definidas pelo STJ
O
STJ, ainda na vigência do CPC/1973, apreciando o tema sob o regime do recurso repetitivo, definiu as
seguintes teses:
1)
Em regra, para que haja fraude à execução, é indispensável que tenha havido a citação válida do
devedor.
Informativo 594-STJ (01/02/2017)
Márcio André Lopes Cavalcante
|
30
) Se o credor perceber que o devedor, mesmo após ter sido proposta a execução,
)
Se o credor perceber que o devedor, mesmo após ter sido proposta a execução, procedeu à alienação ou
oneração de bens, precisará ajuizar uma ação para provar que houve a fraude à execução?
NÃO. Basta que o credor lesado apresente uma petição ao juízo onde tramita a execução pedindo que seja
reconhecida a fraude à execução e declarada a ineficácia do ato de disposição (alienação ou oneração).
Atenção: o ato praticado em fraude à execução é um ato válido, mas ineficaz perante o credor
(reconhecida a fraude à execução, o juiz decretará a ineficácia da alienação).
Como fica a situação da pessoa que adquiriu o bem aliena
perderá o bem? Como protegê-lo?
Ao mesmo tempo que se deve evitar a fraude à execução, é também necessário que se proteja o terceiro
de boa-fé. Pensando nisso, o STJ firmou o entendimento de que somente será possível reconhecer a
fraude à execução se:
ficar provada a má-fé do terceiro adquirente; ou
se, no momento da alienação, o bem vendido já estava penhorado na execução e essa penhora estava
registrada no cartório de imóveis (art. 844 do CPC).
Essa posição foi transformada em uma súmula:
Súmula 375-STJ: O reconhecimento da fraude à execução depende do registro da penhora do bem
alienado ou da prova de má-fé do terceiro adquirente.
De quem é o ônus de provar que o terceiro adquirente estava de má-fé?
Depende:
1) Se o bem adquirido pelo terceiro era sujeito a registro (se existe um registro público onde poderão ser
averbadas a existência de processo de execução ou de constrição judicial. Exs: bens imóveis - Registro de
Imóveis; automóveis - DETRAN). Neste caso deveremos analisar:
1.1 Se o exequente fez a averbação no registro informando que havia uma execução contra o proprietário
do bem ou uma constrição judicial (ex: penhora) sobre a coisa: neste caso, a má-fé do adquirente está
provada porque o registro gera publicidade e cabia ao terceiro tê-lo consultado.
1.2 Se o exequente não fez a averbação no registro: neste caso, o exequente terá que comprovar a má-fé
do adquirente.
2) Se o bem adquirido pelo terceiro não era sujeito a registro (não existe um registro público onde seja
anotada a sua propriedade e alterações. Exs: um quadro, uma joia etc.). Nesta hipótese, o terceiro
adquirente é quem terá o ônus de provar que adotou as cautelas necessárias para a aquisição, mediante a
exibição das certidões pertinentes, obtidas no domicílio do vendedor e no local onde se encontra o bem
(art. 792, § 2º, do CPC/2015). Se não provar, será reconhecida a fraude à execução e ele perderá o bem.
Confira o que diz Marcus Vinícius Gonçalves:
"Mas, e se o bem não for daqueles sujeitos a registro, como acontece com a maior parte dos bens móveis?
Como pode o exequente proteger-se da alienação, pelo devedor, de bens que não podem ser registrados?
O art. 792, § 2º, estabelece que, em se tratando de bens não sujeitos a registro, o ônus da prova de boa-fé
será do terceiro adquirente, a quem caberá demonstrar que adotou as cautelas necessárias para a
aquisição, mediante a exibição das certidões pertinentes, obtidas no domicílio do vendedor e no local em
que se encontra. Se o terceiro adquirente não fizer a comprovação de que tomou tais cautelas, presumir-
se-á que adquiriu o bem de má-fé, e o juiz declarará a fraude à execução." (GONÇALVES, Marcus Vinícius.
Direito Processual Civil esquematizado. São Paulo: Saraiva, 6ª ed., 2016, p. 1.508).
Veja a redação do § 2º do art. 792 do CPC/2015:
Art. 792 (
§ 2º No caso de aquisição de bem não sujeito a registro, o terceiro adquirente tem o ônus de provar que
Informativo 594-STJ (01/02/2017)
Márcio André Lopes Cavalcante
|
29
) Segundo entendeu o Tribunal, para a configuração de fraude à execução, deve haver uma
)
Segundo entendeu o Tribunal, para a configuração de fraude à execução, deve haver uma ação judicial
contra o próprio devedor, demanda capaz de reduzi-lo à insolvência. Não basta que haja uma ação
proposta contra a sociedade empresária da qual ele é sócio.
Somente com a superveniência da desconstituição da personalidade da pessoa jurídica é que o sócio da
empresa (João) foi transformado em corresponsável pelo débito que era originalmente apenas da empresa.
Assim, ao tempo da alienação do imóvel, o sócio da empresa não era devedor e, nessa condição, tinha livre
disposição sobre seus bens, sem que isso implique em fraude à atividade jurisdicional do Estado.
Desta feita, tem-se que a fraude à execução só poderá ser reconhecida se o ato de disposição do bem for
posterior à citação válida do sócio devedor, quando redirecionada a execução que fora originariamente
proposta em face da pessoa jurídica.
O entendimento acima exposto no REsp 1.391.830-SP permanece válido com o CPC/2015?
Penso que haverá polêmica. Isso porque o novo CPC traz uma nova regra, que não havia no Código
passado, afirmando que a fraude à execução tem como marco a data da citação da pessoa jurídica que é
objeto da desconsideração (tratando-se da desconsideração "tradicional"):
Art. 792 (
3º Nos casos de desconsideração da personalidade jurídica, a fraude à execução verifica-se a partir da
§
citação da parte cuja personalidade se pretende desconsiderar.
Desse modo, pela redação do CPC/2015, os efeitos da desconsideração deverão retroagir à data em que a
pessoa jurídica foi citada. Neste caso, adotando-se a literalidade do dispositivo, o entendimento acima
exposto teria que ser alterado agora.
Vale ressaltar, contudo, que esta regra ofende claramente a boa-fé dos terceiros adquirentes que não
teriam, em tese, obrigação de saber que a pessoa que está alienando o bem é sócio de uma empresa, que
a
pessoa
jurídica
está
sendo
executada
e
que,
no
futuro,
poderá
ter
a
personalidade
jurídica
desconsiderada para atingir o patrimônio daquele sócio. Enfim, são conjecturas e cautelas muito grandes
que se mostram irrazoáveis de serem impostas ao terceiro. Pela nova regra do art. 792, § 3º, o ato de
comprar bens de um sócio de sociedade empresária passa a ser um negócio muito arriscado, ainda que
contra ele (pessoa física) não haja nenhuma ação judicial em curso.
Importante lembrar que o STJ possui uma sólida tradição de proteger a boa-fé dos terceiros adquirentes,
de
se
forma que é necessário aguardar para sabermos como o Tribunal irá interpretar o dispositivo acima e
criará algum outro requisito para julgar ineficaz a alienação realizada. A doutrina majoritária critica esta
previsão e fornece algumas interpretações para que o dispositivo não seja aplicado textualmente.
Mas atenção! Em provas de concurso, a redação literal do art. 792, § 3º será exaustivamente cobrada nas
provas, devendo ser assinalada como correta.
Uma última observação: desconsideração inversa (ou invertida) da personalidade jurídica é aquela na qual
o
juiz autoriza que os bens da pessoa jurídica sejam utilizados para pagar as dívidas dos sócios. Em se
tratando de desconsideração inversa, o art. 792, § 3º deverá ser entendido assim: primeiro haverá a
citação da pessoa física, que está sendo executada; depois, o juiz faz a desconsideração e determina a
citação da pessoa jurídica; logo, os efeitos da fraude à execução irão retroagir para a data da primeira
citação (da pessoa física).
Informativo 594-STJ (01/02/2017)
Márcio André Lopes Cavalcante
|
32
) 2) 3) 4) 5) Mesmo sem citação válida, haverá fraude à execução se, quando
)
2)
3)
4)
5)
Mesmo sem citação válida, haverá fraude à execução se, quando o devedor alienou ou onerou o
bem, o credor já havia realizado a averbação da execução nos registros públicos. Presume-se em
fraude de execução a alienação ou oneração de bens realizada após essa averbação.
Persiste válida a Súmula 375 do STJ, segundo a qual o reconhecimento da fraude de execução
depende do registro da penhora do bem alienado ou da prova de má-fé do terceiro adquirente.
A presunção de boa-fé é princípio geral de direito universalmente aceito, devendo ser respeitada a
-fé se presume, a má-
Assim, não havendo registro da penhora na matrícula do imóvel, é do credor o ônus de provar que o
terceiro adquirente tinha conhecimento de demanda capaz de levar o alienante à insolvência.
STJ. Corte Especial. REsp 956.943-PR, Rel. originária Min. Nancy Andrighi, Rel. para acórdão Min. João
Otávio de Noronha, julgado em 20/8/2014 (recurso repetitivo) (Info 552).
Obs: penso que as teses acima expostas continuam válidas, devendo, no entanto, ser observada também
agora a hipótese do art. 792, § 2º do CPC/2015.
Contraditório prévio
Outra importante novidade do CPC/2015 e que será explorada nas provas está na obrigatoriedade de
oportunizar contraditório ao terceiro adquirente antes que seja declarada a fraude à execução. Esta
previsão, que não existia no Código passado, foi expressamente inserida nos seguintes termos:
Art. 792 (
4º Antes de declarar a fraude à execução, o juiz deverá intimar o terceiro adquirente, que, se quiser,
§
poderá opor embargos de terceiro, no prazo de 15 (quinze) dias.
FRAUDE À EXECUÇÃO E VENDA DO BEM PESSOAL DO SÓCIO DA SOCIEDADE EXECUTADA
Imagine a seguinte situação hipotética:
João é sócio-administrador
A
A
empresa tem enfrentado muitas dificuldades financeiras e suas dívidas aumentam a cada dia.
empresa deve R$ 200 mil a Pedro, tendo emitido uma nota promissória reconhecendo este débito.
Pedro ajuizou execução cobrando a quantia devida.
Em março/2014, a sociedade empresária foi citada, mas não pagou a dívida. Tentou-se a penhora, mas não
se localizou nenhum bem em nome da empresa.
Em julho/2014, João vendeu um galpão que possuía e estava registrado em seu nome.
Em agosto/2014, o juiz determinou a desconsideração da personalidade jurídica e o redirecionamento da
execução contra João (sócio majoritário da empresa).
Em setembro/2014, João foi citado como requerido (pessoa física) na execução. Tentou-se a penhora, mas
não se localizou nenhum bem em nome de João.
Pedro informou ao juízo, então, que, em agosto de 2014, ou seja, após o início da execução proposta
contra a empresa, João alienou o galpão. Segundo argumentou o exequente, isso configurou fraude à
execução, devendo, portanto, a alienação ser considerada ineficaz.
Analisando um caso concreto ocorrido sob a égide do CPC/1973, o STJ aceitou o argumento do
exequente? Houve fraude à execução nesta hipótese?
NÃO. Isso porque a alienação feita pelo sócio ocorreu antes que ele fosse citado como requerido na
execução. Desse modo, o sócio se desfez do bem antes que houvesse contra ele um processo de execução.
Assim decidiu o STJ:
A fraude à execução só poderá ser reconhecida se o ato de disposição do bem for posterior à citação
válida do sócio devedor, quando redirecionada a execução que fora originariamente proposta em face
da pessoa jurídica.
STJ. 3ª Turma. REsp 1.391.830-SP, Rel. Min. Nancy Andrighi, julgado em 22/11/2016 (Info 594).
Informativo 594-STJ (01/02/2017)
Márcio André Lopes Cavalcante
|
31
Litígio coletivo pela posse de imóvel e esbulho ou turbação há mais de 1 ano:
Litígio coletivo pela posse de imóvel e esbulho ou turbação há mais de 1 ano:
É
de
o caso, por exemplo, de um grupo de sem terra que invade uma propriedade e ali permanece por mais
ano e dia até que o proprietário ou antigo possuidor da área ajuíze ação de reintegração de posse.
Nesta hipótese, o CPC/2015 agora exige a realização de uma audiência de mediação. Confira esta previsão
que não existia no Código passado e, por isso, deverá ser bastante cobrada nas provas:
Art. 565. No litígio coletivo pela posse de imóvel, quando o esbulho ou a turbação afirmado na petição
inicial houver ocorrido há mais de ano e dia, o juiz, antes de apreciar o pedido de concessão da medida
liminar, deverá designar audiência de mediação, a realizar-se em até 30 (trinta) dias, que observará o
disposto nos §§ 2º e 4º.
§
1º Concedida a liminar, se essa não for executada
no prazo de
1 (um)
ano,
a contar da data
de
distribuição, caberá ao juiz designar audiência de mediação, nos termos dos §§ 2º a 4º deste artigo.
§
2º O Ministério Público será intimado para comparecer à audiência, e a Defensoria Pública será intimada
sempre que houver parte beneficiária de gratuidade da justiça.
§
3º O juiz poderá comparecer à área objeto do litígio quando sua presença se fizer necessária à efetivação
da
tutela jurisdicional.
§
4º Os órgãos responsáveis pela política agrária e pela política urbana da União, de Estado ou do Distrito
Federal e de Município onde se situe a área objeto do litígio poderão ser intimados para a audiência, a fim
de
o
§
se manifestarem sobre seu interesse no processo e sobre a existência de possibilidade de solução para
conflito possessório.
5º Aplica-se o disposto neste artigo ao litígio sobre propriedade de imóvel.
Petição inicial da ação possessória
Segundo o art. 561, incumbe ao autor provar:
I - a sua posse;
Il
III
IV
- a turbação ou o esbulho praticado pelo réu;
- a data da turbação ou do esbulho;
- a continuação da posse, embora turbada, na ação de manutenção; a perda da posse, na ação de
reintegração.
Antes
de
o
autor
ajuizar
a
ação
de
reintegração
de
posse
é
necessário
que
ele
notifique
extrajudicialmente o invasor para que ele saia do imóvel? Ex: João tinha um terreno que foi esbulhado
por Pedro; antes de João propor a ação de reintegração, ele deverá enviar notificação extrajudicial para
o esbulhador?
NÃO.
A notificação prévia dos ocupantes não é documento essencial à propositura da ação possessória de que
trata o art. 560 do CPC/2015.
STJ. 4ª Turma. REsp 1.263.164-DF, Rel. Min. Marco Buzzi, julgado em 22/11/2016 (Info 594).
Os
requisitos para a propositura da ação de manutenção ou de reintegração de posse estão previstos no
art. 561 do CPC/2015. O inciso III exige que o autor comprove "a data da turbação ou do esbulho". Isso é
importante para que o juiz possa identificar se a turbação ou o esbulho ocorreram há menos de 1 ano e 1
dia (hipótese em que a ação será de "força nova").
Em virtude dessa exigência de ter que se comprovar a data da turbação ou do esbulho, tornou-se comum,
na prática forense, que os autores, antes de ajuizarem a ação, enviem notificação extrajudicial aos
invasores
com
o
objetivo
de,
posteriormente,
juntarem
este
documento
no
processo
e,
assim,
demonstrem que a posse dos esbulhadores é "nova" (menos de 1 ano e 1 dia), conseguindo que a
demanda tramite sob o rito mais célere.
o
Ocorre que esta notificação prévia não é expressamente exigida pela legislação, razão pela qual não pode
magistrado extinguir o feito, sem resolução do mérito, pelo simples fato de o autor não ter adotado esta
providência.
Informativo 594-STJ (01/02/2017)
Márcio André Lopes Cavalcante
|
34
REINTEGRAÇÃO DE POSSE Não se exige a prévia notificação extrajudicial dos invasores para que se
REINTEGRAÇÃO DE POSSE
Não se exige a prévia notificação extrajudicial dos invasores
para que se proponha reintegração de posse
Importante!!!
A
notificação
prévia
dos
ocupantes
não
é
documento
essencial
à
propositura
da
ação
possessória.
STJ. 4ª Turma. REsp 1.263.164-DF, Rel. Min. Marco Buzzi, julgado em 22/11/2016 (Info 594).
Interditos possessórios:
Existem três ações tipicamente possessórias (interditos possessórios):
a)
b)
c)
ação de reintegração de posse;
ação de manutenção de posse;
interdito proibitório.
Diferença entre elas:
a)
b)
Ação de reintegração de posse: deverá ser proposta pela pessoa que sofreu um esbulho, ou seja,
perdeu a posse.
Ação de manutenção de posse: proposta quando a pessoa está sofrendo uma turbação, isto é, quando
estão sendo praticados contra ela atos materiais concretos de agressão à posse, sem que ela tenha
sido
ainda
desapossada
integralmente.
Ex.:
o
agressor
ingressa
várias
vezes,
mas
depois
sai
c)
novamente. Ex.2: o agressor invadiu apenas parte do imóvel.
Interdito proibitório: ajuizada quando a pessoa estiver sofrendo ameaças de efetiva ofensa à posse,
sem que tenha havido, contudo, um ato material concreto. Ex: os invasores já foram vistos várias vezes
rondando a localidade, demonstrando que podem entrar no terreno.
Regulamentação:
O
procedimento das ações possessórias é regulamentado pelos arts. 560 a 566 do CPC/2015.
Posse nova e posse velha
Posse nova: é aquela que tem menos de 1 ano e 1 dia.
Posse velha: é aquela que tem mais de 1 ano e 1 dia.
Ação de força nova e ação de força velha
Se a ação for proposta contra uma turbação ou esbulho que ocorreu há menos de 1 ano e 1 dia, diz-se
que essa ação é de f
proposta dentro do prazo de ano e dia a contar da data do esbulho ou da turbação.
Se a ação for proposta contra uma turbação ou esbulho que ocorreu há mais de 1 ano e 1 dia, diz-se
Ação de força nova (ação contra posse nova): segue o procedimento especial previsto nos arts. 560 a 566
do CPC/2015 (Seção II).
Ação de força velha (ação contra posse velha): segue o procedimento comum.
Art. 558. Regem o procedimento de manutenção e de reintegração de posse as normas da Seção II deste
Capítulo quando a ação for proposta dentro de ano e dia da turbação ou do esbulho afirmado na petição inicial.
Parágrafo único. Passado o prazo referido no caput, será comum o procedimento, não perdendo, contudo,
o
caráter possessório.
Informativo 594-STJ (01/02/2017)
Márcio André Lopes Cavalcante
|
33
Se o juiz se convencer dos argumentos do autor, deverá conceder a liminar. Nesse caso,
Se o juiz se convencer dos argumentos do autor, deverá conceder a liminar. Nesse caso, diz-se que o
juiz considerou suficiente a justificação (art. 563 do CPC/2015).
Se o juiz considerar que os argumentos não foram suficientes mesmo após a audiência, deverá
denegar a liminar.
Art. 563. Considerada suficiente a justificação, o juiz fará logo expedir mandado de manutenção ou de
reintegração.
Recurso cabível contra a decisão que concede ou denega a liminar: agravo de instrumento.
Contestação
Concedida ou não a liminar, o réu será citado para contestar a ação, no prazo de 15 dias:
Art. 564. Concedido ou não o mandado liminar de manutenção ou de reintegração, o autor promoverá, nos 5
(cinco) dias subsequentes, a citação do réu para, querendo, contestar a ação no prazo de 15 (quinze) dias.
Parágrafo único. Quando for ordenada a justificação prévia, o prazo para contestar será contado da
intimação da decisão que deferir ou não a medida liminar.
Art. 566. Aplica-se, quanto ao mais, o procedimento comum.
DIREITO PROCESSUAL PENAL
PRISÃO
Réu que praticou apenas a lavagem de dinheiro de uma organização criminosa voltada ao
tráfico, mas já desfeita, pode ser beneficiado com medidas cautelares diversas da prisão
Na hipótese em que a atuação do sujeito na organização criminosa de tráfico de drogas se
limitava à lavagem de dinheiro, é possível que lhe sejam aplicadas medidas cautelares
diversas da prisão quando constatada impossibilidade da organização continuar a atuar, ante
a prisão dos integrantes responsáveis diretamente pelo tráfico.
STJ. 6ª Turma. HC 376.169-GO, Rel. Min. Nefi Cordeiro, Rel. para acórdão Min. Sebastião Reis Júnior,
julgado em 1/12/2016 (Info 594).
Imagine a seguinte situação adaptada:
O
Ministério Público denunciou João e mais nove pessoas pela prática de diversos crimes, dentre eles,
tráfico de drogas, associação para o tráfico, organização criminosa e lavagem de dinheiro.
O
A
juiz decretou a prisão preventiva de todos os réus.
defesa de João impetrou habeas corpus alegando que a organização criminosa foi desfeita, considerando
que todos os seus integrantes foram presos e que ele tinha uma participação menor no grupo, tendo em
vista que ficava apenas responsável pela lavagem de dinheiro, não tendo tido nenhum envolvimento
direto com o tráfico de drogas.
Diante disso, a defesa postulou pela revogação da prisão preventiva, com a imposição de medidas
cautelares diversas da prisão (art. 319 do CPP).
O STJ concordou com os argumentos da defesa?
SIM.
Na hipótese em que a atuação do sujeito na organização criminosa de tráfico de drogas se limitava à
Informativo 594-STJ (01/02/2017)
Márcio André Lopes Cavalcante
|
36
) Na prática, contudo, é recomendável que se envie esta prévia notificação extrajudicial. Uma última
)
Na prática, contudo, é recomendável que se envie esta prévia notificação extrajudicial.
Uma última advertência. Cuidado para não confundir: para que o credor ajuíze ação de busca e apreensão
em caso de alienação fiduciária, exige-se a prévia notificação extrajudicial com o objetivo de comprovar a
mora (Súmula 72-STJ). Trata-se, contudo, de situação completamente diferente.
Possibilidade de concessão da liminar inaudita altera partes
Se a petição inicial estiver devidamente instruída, o juiz poderá deferir, sem ouvir o réu, a expedição do
mandado liminar de manutenção ou de reintegração da posse (art. 562).
A
liminar será concedida quando o autor conseguir demonstrar que:
a)
b)
o ato de agressão à posse deu-se há menos de 1 ano e 1 dia (posse nova);
existe fumus boni iuris nas alegações deduzidas na petição inicial.
Para a concessão da liminar na ação possessória não é necessária a demonstração de periculum in mora
(NEVES, Daniel Amorim Assumpção. Manual de Direito Processual Civil. São Paulo: Método, 2010, p. 1.367).
Impossibilidade de concessão de liminar inaudita contra a Fazenda Pública:
Art. 562 (
Parágrafo único. Contra as pessoas jurídicas de direito público não será deferida a manutenção ou a
reintegração liminar sem prévia audiência dos respectivos representantes judiciais.
Caso o juiz entenda que não é o caso de conceder a liminar: audiência de justificação
Se o magistrado não estiver convencido dos requisitos para a concessão da liminar, deverá designar uma
audiência para que o autor justifique previamente o que alegou na petição inicial.
O
objetivo da audiência é dar a oportunidade para que o autor traga mais provas sobre a presença dos
requisitos necessários à concessão da liminar.
Participação do réu na audiência de justificação
O
art. 562 do CPC/2015 afirma que o réu deverá ser citado para comparecer a essa audiência.
Vale ressaltar, no entanto, que ele não será, em regra, ouvido na audiência.
Em regra, o réu irá participar da audiência ouvindo as testemunhas arroladas pelo autor, não podendo levar
testemunhas suas, considerando que ainda haverá o momento para isso, qual seja, a audiência de instrução.
Durante a audiência de justificação, o réu poderá formular perguntas ou oferecer contradita, sempre por
meio de advogado.
Nessa audiência, o juiz também deverá tentar obter a conciliação entre as partes.
Se o réu não for citado para comparecer à audiência de justificação, haverá nulidade absoluta do
processo?
NÃO. Não gera nulidade absoluta a ausência de citação do réu, na hipótese do art. 928 do CPC/1973 (art.
562
562
do CPC/2015), para comparecer à audiência de justificação prévia em ação de reintegração de posse.
CPC/1973 (art.
do CPC/2015), na medida em que, nessa hipótese, o réu não é chamado para se defender, mas sim
para, querendo, comparecer e participar da audiência de justificação.
Na audiência de justificação, a prova é exclusiva do autor, cabendo ao réu, caso compareça, apenas fazer
perguntas.
Somente após a referida audiência é que começará a correr o prazo para contestar (parágrafo único do
art. 930 do CPC/1973) (parágrafo único do art. 564 do CPC/2015).
Após a realização da audiência de justificação prévia:
Depois de colher as provas, o magistrado deverá decidir sobre a medida liminar, podendo fazê-lo na
própria audiência ou no prazo de 10 dias.
Informativo 594-STJ (01/02/2017)
Márcio André Lopes Cavalcante
|
35
) garantia da impenhorabilidade legal. STJ. 2ª Turma. AgRg no REsp 1496213/RS, Rel. Min. Mauro
)
garantia da impenhorabilidade legal.
STJ. 2ª Turma. AgRg no REsp 1496213/RS, Rel. Min. Mauro Campbell Marques, julgado em 18/12/2014.
No
âmbito
federal,
o
arrolamento
de
bens
é
disciplinado
pela
IN
RFB
n.º
1565/2015,
sendo
o
procedimento realizado pelo Auditor Fiscal da Receita Federal,
Termo de Arrolamento de
Bens e Direitos
listando os bens que pertencem ao devedor e os seus respectivos valores.
Se
tiver sido feito o arrolamento fiscal do patrimônio de um sujeito passivo, isso significa dizer que ele
estará impedido de vender seus bens? Para que o sujeito passivo venda seus bens, terá que obter a
autorização da Administração Tributária?
NÃO. Mesmo tendo sido feito o arrolamento fiscal, o sujeito passivo poderá alienar seus bens.
O
arrolamento
fiscal
produz
um
cadastro
em
favor
do
Fisco,
destinado
apenas
a
viabilizar
o
acompanhamento da evolução patrimonial do sujeito passivo da obrigação tributária. O contribuinte
permanece, contudo, no pleno gozo dos atributos da propriedade, tanto que os bens arrolados, por não se
vincularem
à
satisfação
do
crédito
tributário,
podem
ser
transferidos,
alienados
ou
onerados,
independentemente da concordância da autoridade fazendária (STJ AgRg no AREsp. 289.805/SC).
A
lei exige, no entanto, uma providência: que essa alienação seja comunicada ao Fisco.
Essa comunicação exigida pela lei deverá ser antes ou depois da alienação? Em outras palavras, o
sujeito passivo precisa notificar o Fisco antes de alienar os bens?
NÃO. Esta notificação é posterior. Segundo decidiu o STJ:
A Lei nº 9.532/97 não exige que a notificação ao órgão fazendário seja prévia à alienação, mas
simplesmente que exista a comunicação.
Assim, a alienação de bens que foram objeto de arrolamento fiscal não depende de prévia notificação
ao órgão fazendário.
STJ. 1ª Turma. REsp 1.217.129-SC, Rel. Min. Napoleão Nunes Maia Filho, julgado em 27/10/2016 (Info 594).
Veja o texto da Lei que revela que a comunicação é posterior à venda:
Art. 64 (
3º A partir da data da notificação do ato de arrolamento, mediante entrega de cópia do respectivo
§
termo, o proprietário dos bens e direitos arrolados, ao transferi-los, aliená-los ou onerá-los, deve
comunicar o fato à unidade do órgão fazendário que jurisdiciona o domicílio tributário do sujeito passivo.
A
IN RFB n.º 1565/2015 também possui regra no mesmo sentido:
Art. 8º O sujeito passivo cientificado do arrolamento fica obrigado a comunicar à unidade da RFB de seu
domicílio tributário a alienação, a oneração ou a transferência a qualquer título, inclusive aquela
decorrente de cisão parcial ou perda total de qualquer dos bens ou direitos arrolados, no prazo de 5
(cinco) dias contado da ocorrência do fato, sob pena de aplicação do disposto no caput do art. 15.
O
que acontece caso o sujeito passivo aliene os bens que foram objeto de arrolamento fiscal e não
comunique este fato ao órgão fazendário?
Se o contribuinte alienar, onerar ou transferir os bens ou direitos arrolados sem fazer a comunicação ao
órgão fazendário, então, neste caso, a Fazenda Pública ficará autorizada a requerer ao juiz medida cautelar
fiscal contra o sujeito passivo (art. 64, § 4º).
A
medida cautelar fiscal é disciplinada pela Lei nº 8.397/92.
Resumo dos principais pontos da medida cautelar fiscal
Competência. A medida cautelar fiscal será requerida ao Juiz competente para a execução judicial da
Dívida Ativa da Fazenda Pública. Em outras palavras, será competente o mesmo juízo da execução
Informativo 594-STJ (01/02/2017)
Márcio André Lopes Cavalcante
|
38
) lavagem de dinheiro, é possível que lhe sejam aplicadas medidas cautelares diversas da prisão
)
lavagem de dinheiro, é possível que lhe sejam aplicadas medidas cautelares diversas da prisão quando
constatada impossibilidade da organização continuar a atuar, ante a prisão dos integrantes responsáveis
diretamente pelo tráfico.
STJ. 6ª Turma. HC 376.169-GO, Rel. Min. Nefi Cordeiro, Rel. para acórdão Min. Sebastião Reis Júnior,
julgado em 1/12/2016 (Info 594).
No caso concreto, ficou demonstrado que o réu atuava apenas na lavagem de dinheiro, não tendo
nenhuma atuação direta no tráfico de drogas propriamente dito. Assim, somando-se a essa situação
particular o fato de que os integrantes da organização criminosa responsáveis diretamente pelo tráfico
encontram-se presos, o que implica a impossibilidade da organização continuar a atuar, o STJ entendeu
que era possível a aplicação de outras cautelares que não a prisão.
Diante disso, o STJ revogou a prisão preventiva e impôs ao acusado duas medidas cautelares:
a)
obrigação de comparecer no Juízo em que tramita a ação penal nos prazos e nas condições a serem
fixados pelo juiz (art. 319, I, do CPP);
b)
proibição de manter contato, por qualquer meio, com os demais investigados (art. 319, III, do CPP).
DIREITO TRIBUTÁRIO
ARROLAMENTO FISCAL
Alienação de bens objeto de arrolamento fiscal não depende de prévia notificação ao Fisco
A
alienação de bens que foram objeto de arrolamento fiscal não depende de prévia notificação
ao órgão fazendário.
A
Lei nº 9.532/97 não exige que a notificação ao órgão fazendário seja prévia à alienação, mas
simplesmente que exista a comunicação.
STJ. 1ª Turma. REsp 1.217.129-SC, Rel. Min. Napoleão Nunes Maia Filho, julgado em 27/10/2016 (Info 594).
Arrolamento fiscal
Quando o contribuinte estiver devendo mais que R$ 2 milhões em tributos e este montante da dívida superar
30% do seu patrimônio, o Fisco poderá fazer o arrolamento dos bens e direitos que pertencem a esse sujeito
passivo. Isso é conhecido como arrolamento fiscal e está previsto no art. 64 da Lei nº 9.532/97:
Art. 64. A autoridade fiscal competente procederá ao arrolamento de bens e direitos do sujeito passivo
sempre que o valor dos créditos tributários de sua responsabilidade for superior a trinta por cento do seu
patrimônio conhecido.
(
§ 2º Na falta de outros elementos indicativos, considera-se patrimônio conhecido, o valor constante da
última declaração de rendimentos apresentada.
Para você entender melhor, o arrolamento fiscal é como se fosse um inventário, ou seja, uma descrição
dos bens do contribuinte feita pelo Fisco com o objetivo de monitorar o patrimônio do devedor e, assim,
evitar que ele se desfaça dos bens que poderão servir para o pagamento da dívida.
Trata-se de uma medida acautelatória que visa assegurar a realização do crédito fiscal, impedindo que o
contribuinte/devedor venda, onere ou transfira, a qualquer título, os bens e direitos arrolados, sem que o
Fisco seja notificado. Tem como finalidade, proporcionar ao Fisco o acompanhamento da evolução
patrimonial, sendo que os bens continuam na propriedade do contribuinte/devedor.
Vale ressaltar que o arrolamento fiscal poderá abranger, inclusive, o bem de família considerando que tal
providência não configura constrição ao direito de posse ou de propriedade e, portanto, não ofende a
Informativo 594-STJ (01/02/2017)
Márcio André Lopes Cavalcante
|
37
) Art. 39 da Lei nº 11.196/2005 O art. 39 da Lei nº 11.196/2005 prevê
)
Art. 39 da Lei nº 11.196/2005
O
art. 39 da Lei nº 11.196/2005 prevê uma hipótese de isenção de imposto de renda:
Art. 39. Fica isento do imposto de renda o ganho auferido por pessoa física residente no País na venda de
imóveis residenciais, desde que o alienante, no prazo de 180 (cento e oitenta) dias contado da celebração
do contrato, aplique o produto da venda na aquisição de imóveis residenciais localizados no País.
Ex: João comprou seu apartamento por R$ 300 mil; dois anos depois, vendeu este imóvel por R$ 400 mil,
Diz-se que seu ganho de capital foi de R$ 100 mil. Em princípio,
João teria que pagar imposto de renda sobre esse ganho de capital. Ocorre que o art. 39 acima transcrito
garante uma isenção do imposto caso ele utilize este valor recebido para adquirir outro imóvel residencial.
Feitos estes esclarecimentos, imagine a seguinte situação hipotética:
Em janeiro de 2016, Pedro comprou uma casa por R$ 300 mil.
Em julho de 2016, Pedro celebrou contrato de promessa de compra e venda de um apartamento, pagando
uma parte à vista, ficando com R$ 500 mil para ser pago parceladamente.
As prestações ficaram pesadas e, em outubro de 2016, Pedro vendeu a casa por R$ 400 mil. Dessa forma,
ele teve um ganho de capital de R$ 100 mil (400-300). Esse dinheiro ele utilizou para pagar as prestações
do apartamento.
Pedro, na declaração de imposto de renda, informou que os R$ 100 mil que recebeu de ganho de capital
com a venda da casa seriam isentos do IR.
A
Receita Federal, contudo, não concordou e afirmou que, para ter direito à isenção do IR, a compra do
imóvel residencial deve ser posterior à data do ganho de capital. No caso de Pedro, foi o contrário, pois
primeiro ele comprou o apartamento (julho) e depois teve o ganho de capital com a venda casa (outubro).
Logo, não teria direito.
O
Fisco sustentou que existe expressa vedação à pretensão de Pedro no art. 2º, § 11, I, da Instrução
Normativa-SRF n. 599/2005, que regulamentou a isenção legal. Veja o texto da IN 599/2005:
Art. 2º Fica isento do imposto de renda o ganho auferido por pessoa física residente no País na venda de
imóveis residenciais, desde que o alienante, no prazo de 180 (cento e oitenta) dias contado da celebração do
contrato, aplique o produto da venda na aquisição, em seu nome, de imóveis residenciais localizados no País.
(
§
11. O disposto neste artigo não se aplica, dentre outros:
I - à hipótese de venda de imóvel residencial com o objetivo de quitar, total ou parcialmente, débito
remanescente de aquisição a prazo ou à prestação de imóvel residencial já possuído pelo alienante;
É válido o argumento utilizado pela Receita Federal para negar a isenção?
NÃO. Pedro tem, sim, direito à isenção. Segundo decidiu o STJ:
A isenção do Imposto de Renda sobre o ganho de capital nas operações de alienação de imóvel prevista
no art. 39, da Lei nº 11.196/2005 se aplica à hipótese de venda de imóvel residencial com o objetivo de
quitar, total ou parcialmente, débito remanescente de aquisição a prazo ou à prestação de imóvel
residencial já possuído pelo alienante.
STJ. 2ª Turma. REsp 1469478/SC, Rel. Min. Herman Benjamin, Rel. p/ Acórdão Ministro Mauro Campbell
Marques, julgado em 25/10/2016 (Info 594).
A
restrição imposta pela instrução normativa da Receita Federal torna a aplicação do art. 39 da Lei n.º
11.196/2005 quase que impossível. A grande maioria das aquisições imobiliárias das pessoas físicas é feita
mediante contratos de financiamento de longo prazo (até trinta anos). Isso porque o mais comum é que as
pessoas não tenham liquidez para adquirir um imóvel à vista.
Além disso, pessoa física geralmente adquire o "segundo imóvel" ainda "na planta" (em construção), o que
dificulta a alienação anterior do "primeiro imóvel", já que é necessário ter onde morar. A regra então é
que a aquisição do "segundo imóvel" se dê antes da alienação do "primeiro imóvel".
Informativo 594-STJ (01/02/2017)
Márcio André Lopes Cavalcante
|
40
fiscal. Importante: se a execução judicial já estiver no Tribunal, será competente o Relator do
fiscal. Importante: se a execução judicial já estiver no Tribunal, será competente o Relator do recurso.
Apenso. Os autos do procedimento cautelar fiscal serão apensados aos do processo de execução
judicial da Dívida Ativa da Fazenda Pública.
Petição inicial. É necessária petição inicial devidamente fundamentada, que indicará: I - o Juiz a quem
é dirigida; II - a qualificação e o endereço, se conhecido, do requerido; III - as provas que serão
produzidas; IV - o requerimento para citação.
Liminar. O juiz concederá liminarmente a medida cautelar fiscal, dispensada a Fazenda Pública de
justificação prévia e de prestação de caução. Contra esta decisão, cabe agravo de instrumento.
Indisponibilidade. A decretação da medida cautelar fiscal produzirá, de imediato, a indisponibilidade
dos bens do requerido, até o limite da satisfação da obrigação.
Citação. Depois de tudo isso acima, o requerido será citado para, no prazo de 15 dias, contestar o
pedido, indicando as provas que pretenda produzir.
Revelia. Não sendo contestado o pedido, presumir-se-ão aceitos pelo requerido, como verdadeiros, os
fatos alegados pela Fazenda Pública, caso em que o Juiz decidirá em 10 dias.
Audiência. Se o requerido contestar no prazo legal, o Juiz designará audiência de instrução e
julgamento, havendo prova a ser nela produzida.
Garantia. A medida cautelar fiscal decretada poderá ser substituída, a qualquer tempo, pela prestação
de garantia correspondente ao valor da prestação da Fazenda Pública. A Fazenda Pública será ouvida
necessariamente sobre o pedido de substituição, no prazo de 5 dias, presumindo-se da omissão a sua
aquiescência.
Medida cautelar fiscal preparatória de execução. Quando a medida cautelar fiscal for concedida em
procedimento preparatório, deverá a Fazenda Pública propor a execução judicial da Dívida Ativa no
prazo de 60 dias, contados da data em que a exigência se tornar irrecorrível na esfera administrativa.
Indeferimento e independência em relação à execução fiscal. Se o juiz indeferir a medida cautelar
fiscal, isso não impede que a Fazenda Pública ajuíze execução judicial, salvo se o magistrado, no
procedimento cautelar fiscal, acolher alegação de pagamento, de compensação, de transação, de
remissão, de prescrição ou decadência, de conversão do depósito em renda, ou qualquer outra
modalidade de extinção da pretensão deduzida.
Coisa julgada. A sentença proferida na medida cautelar fiscal, em regra, não faz coisa julgada
relativamente à execução judicial da Dívida Ativa da Fazenda Pública, salvo se o juiz acolher alegação
de pagamento, de compensação, de transação, de remissão, de prescrição ou decadência, de
conversão do depósito em renda, ou qualquer outra modalidade de extinção da pretensão deduzida.
Recurso. Da sentença que decretar a medida cautelar fiscal caberá apelação, sem efeito suspensivo,
salvo se o requerido oferecer garantia.
IMPOSTO DE RENDA
Ganho de capital obtido com a venda de imóvel residencial é isento de IR se ele for utilizado
para pagamento de parcelas de outro imóvel residencial comprado anteriormente
A
isenção do Imposto de Renda sobre o ganho de capital nas operações de alienação de imóvel
prevista no art. 39, da Lei nº 11.196/2005 se aplica à hipótese de venda de imóvel residencial
com o objetivo de quitar, total ou parcialmente, débito remanescente de aquisição a prazo ou à
prestação de imóvel residencial já possuído pelo alienante.
A
restrição estabelecida no art. 2º, §11, I, da Instrução Normativa-SRF n. 599/2005 é ilegal.
STJ. 2ª Turma. REsp 1.469.478-SC, Rel. Min. Herman Benjamin, Rel. para acórdão Min. Mauro
Campbell Marques, julgado em 25/10/2016 (Info 594).
Informativo 594-STJ (01/02/2017)
Márcio André Lopes Cavalcante
|
39
Imagine a seguinte situação hipotética: A empresa "XX" (vendedora de mercadorias) é contribuinte de
Imagine a seguinte situação hipotética:
A
empresa "XX" (vendedora de mercadorias) é contribuinte de PIS/COFINS.
Com as mercadorias vendidas em maio, o total das receitas auferidas pela empresa no mês foi R$ 100 mil.
O
A
fisco cobrou o PIS/PASEP e COFINS com base nesse valor (alíquota x 100 mil = tributo devido).
empresa não concordou e afirmou que dos R$ 100 mil que ela recebeu, ficou apenas com R$ 75 mil,
considerando que R$ 25 mil foram repassados ao Estado-membro a título de pagamento de ICMS.
Em suma, para a empresa, a quantia paga a título de ICMS não pode ser incluída na base de cálculo do
PIS/PASEP e COFINS.
Como reforço de seu argumento, a empresa mostrou as notas fiscais das mercadorias e nela consta, em
separado, a seguinte descrição "ICMS R$ XXX", o que demonstra que o valor do tributo foi destacado na nota.
A
tese da empresa foi acolhida pelo STJ?
NÃO. O ICMS deve ser incluído na base de cálculo do PIS e da COFINS.
O valor do ICMS, destacado na nota, devido e recolhido pela empresa compõe seu faturamento,
submetendo-se à tributação pelas contribuições ao PIS/PASEP e COFINS, sendo integrante também do
conceito maior de receita bruta, base de cálculo das referidas exações.
STJ. 1ª Seção. REsp 1.144.469-PR, Rel. Min. Napoleão Nunes Maia Filho, Rel. para acórdão Min. Mauro
Campbell Marques, julgado em 10/8/2016 (recurso repetitivo) (Info 594).
É
possível a incidência de tributos sobre o valor a ser pago a título de outros tributos
Inicialmente, cumpre deixar registrado que o ordenamento jurídico pátrio permite, em regra, a incidência
de tributos sobre o valor a ser pago a título de outros tributos ou do mesmo tributo. Ou seja, é legítima a
incidência de tributo sobre tributo ou imposto sobre imposto, salvo determinação constitucional ou legal
expressa em sentido contrário, não havendo aí nenhuma violação, a priori, ao princípio da capacidade
contributiva.
No caso, não existe qualquer vedação de se incluir o valor pago a título de ICMS na base de cálculo do
PIS/PASEP e COFINS.
Valor pago a título de ICMS inclui-se
As Leis nº 10.637/2002 e 10.833/2003 estabeleceram que a base de cálculo da Contribuição para o
PIS/PASEP e COFINS
o total das receitas auferidas pela pessoa jurídica
O
valor correspondente ao ICMS suportado faticamente pelo consumidor (contribuinte de fato), mas
recolhido aos cofres públicos pela empresa (contribuinte de direito), inclui-se no conceito de
O
para fins de incidência da Contribuição para o PIS e COFINS.
fato de constar em nota fiscal informação no sentido de que o valor com o qual arcará o destinatário do
serviço compreende quantia correspondente ao valor do ICMS não torna o consumidor contribuinte desse
tributo a ponto de se acolher a tese da empresa. Admitir essa tese seria o mesmo que considerar o
consumidor como sujeito passivo de direito do tributo (contribuinte de direito) do ICMS e a empresa seria
apenas um "substituto tributário", cuja função seria apenas a de recolher aos cofres públicos a exação
devida por terceiro, no caso o consumidor. Ocorre que isso não encontra amparo na legislação, pois o
consumidor não é contribuinte do ICMS.
O
consumidor pode até, na prática, suportar o valor do tributo, já que a empresa "embute" no preço do
serviço o valor que ela irá pagar de ICMS. No entanto, isso não transforma o adquirente da mercadoria no
contribuinte de direito do ICMS. A lei prevê que o sujeito passivo deste tributo é a empresa que
comercializa as mercadorias.
A
hipótese não se confunde, portanto, com aquela em que se tem a chamada responsabilidade tributária
por substituição, em que determinada entidade, por força de lei, figura no polo passivo de uma relação
jurídico-tributária
obrigacional,
cuja
prestação
(o
dever)
consiste
em
reter
o
tributo
devido
pelo
substituído para, posteriormente, repassar a quantia correspondente aos cofres públicos. Se fosse essa
Informativo 594-STJ (01/02/2017)
Márcio André Lopes Cavalcante
|
42
Sendo assim, a finalidade do art. 39 da Lei nº 11.196/2005 é mais bem alcançada
Sendo assim, a finalidade do art. 39 da Lei nº 11.196/2005 é mais bem alcançada quando se permite que o
produto da venda do imóvel residencial anterior seja empregado, dentro do prazo de 180 (cento e oitenta
dias), na aquisição de outro imóvel residencial, compreendendo dentro deste conceito de aquisição
também a quitação do débito remanescente do imóvel já adquirido ou de parcelas do financiamento em
curso firmado anteriormente.
Ademais, se você observar a redação do art. 39, verá que ele exige apenas a aplicação do "produto da
venda na aquisição de imóveis residenciais localizados no País". Não existe uma exigência do momento em
que deve ocorrer esta aquisição. Não há qualquer registro na Lei de que as aquisições de que ela fala
sejam somente aquelas cujos contratos ocorreram depois da venda do primeiro imóvel residencial.
Aliás, a lei nem poderia dizer isso, pois, como já descrevemos, destoaria da realidade do mercado
imobiliário para pessoas físicas que se faz com contratos a prazo, financiamentos, e o início da aquisição
do segundo imóvel antes mesmo da realização da venda do primeiro.
Dessa forma, com base nos argumentos acima, o STJ entendeu que o art. 2º, §11, I, da Instrução
Normativa-
ilegal.
PIS/PASEP E COFINS
Incidência do valor pago a título de ICMS na base de cálculo do PIS/PASEP E COFINS
O valor do ICMS, destacado na nota, devido e recolhido pela empresa compõe seu faturamento,
submetendo-se à tributação pelas contribuições ao PIS/PASEP e COFINS, sendo integrante
também do conceito maior de receita bruta, base de cálculo das referidas exações.
STJ. 1ª Seção. REsp 1.144.469-PR, Rel. Min. Napoleão Nunes Maia Filho, Rel. para acórdão Min. Mauro
Campbell Marques, julgado em 10/8/2016 (recurso repetitivo) (Info 594).
Obs: o STF possui um precedente em sentido contrário: RE 240785/MG, Rel. Min. Marco Aurélio,
julgado em 8/10/2014 (Info 762).
União. Atualmente, o PIS é chamado de PIS/PASEP.
PIS/PASEP
O
sentido histórico dessas duas siglas é o seguinte:
PIS: Programa de Integração Social.
PASEP: Programa de Formação do Patrimônio do Servidor Público.
O
PIS e o PASEP foram criados separadamente, mas desde 1976 foram unificados e passaram a ser
denominados de PIS/PASEP.
Segundo a Lei nº 10.637/2002, a contribuição para o PIS/Pasep incide sobre o total das receitas auferidas
no mês pela pessoa jurídica, independentemente de sua denominação ou classificação contábil.
COFINS
Significa Contribuição para o Financiamento da Seguridade Social.
A
COFINS (Contribuição para Financiamento da Seguridade Social) é uma espécie de tributo instituída pela
Lei Complementar 70/91, nos te
A
COFINS incide sobre o total das receitas auferidas no mês pela pessoa jurídica, independentemente de
sua denominação ou classificação contábil (art. 1º da Lei nº 10.833/2003).
Informativo 594-STJ (01/02/2017)
Márcio André Lopes Cavalcante
|
41
) O § 2º do art. 3º da Lei nº 9.718/98 listou uma série de
)
O
§ 2º do art. 3º da Lei nº 9.718/98 listou uma série de verbas que devem ficar fora do conceito de
deração no momento de se
apurar a base de cálculo do PIS/PASEP e da COFINS.
Veja o que dizia o inciso III:
Art. 3º (
§ 2º Para fins de determinação da base de cálculo das contribuições a que se refere o art. 2º, excluem-se
da
receita bruta:
III
- os valores que, computados como receita, tenham sido transferidos para outra pessoa jurídica,
observadas normas regulamentadoras expedidas pelo Poder Executivo;
Assim que a Lei nº 9.718/98 entrou em vigor, as empresas, com o objetivo de reduzir o valor que pagavam
de contribuições, tentaram excluir da base de cálculo do PIS/PASEP e da COFINS
os valores que,
computados como receita, tenham sido transferidos para outra pessoa jurídica , com base neste inciso III.
a
Ocorre que o Fisco não aceitou, argumentando que as empresas somente poderiam ser beneficiadas com
referida exclusão depois que o Poder Executivo expedisse o regulamento da Lei. Assim, a Fazenda
Nacional sustentou a tese de que o art. 3º, § 2º, III, da Lei nº 9.718/98 seria uma norma de eficácia
limitada, não produzindo efeitos antes da regulamentação infralegal.
Como a regulamentação ainda não havia sido editada, não seria possível aplicar o dispositivo em questão.
MP 2.158-35
As
empresas, que aguardavam ansiosamente a regulamentação, tiveram uma surpresa desagradável: em
vez de fazer isso, o Presidente da República editou a MP 2.158-35 revogando o art. 3º, § 2º, III, da Lei nº
9.718/98.
O que isso representa?
Significa dizer que o art. 3º, § 2º, III, da Lei nº 9.718/98
revogado antes de começar a produzir efeitos.
Segundo decidiu o STJ, a restrição legislativa do art. 3º, § 2º, III ao conceito de faturamento não teve
eficácia no mundo jurídico, já que dependia de regulamentação administrativa e, antes da publicação
dessa regulamentação, foi revogado pela MP 2.158-35, de 2001.
Logo, os valores que, computados como receita, tenham sido transferidos para outra pessoa jurídica,
integram sim o conceito de receita bruta (faturamento) e devem ser incluídos na base de cálculo do
PIS/PASEP e COFINS.
Em sede de recurso repetitivo, o raciocínio acima foi sintetizado na seguinte tese:
O
artigo 3º, § 2º, III, da Lei nº 9.718/98 não teve eficácia jurídica, de modo que integram o faturamento
e
também o conceito maior de receita bruta, base de cálculo das contribuições ao PIS/PASEP e COFINS,
os
valores que, computados como receita, tenham sido transferidos para outra pessoa jurídica.
STJ. 1ª Seção. REsp 1.144.469-PR, Rel. Min. Napoleão Nunes Maia Filho, Rel. para acórdão Min. Mauro
Campbell Marques, julgado em 10/8/2016 (recurso repetitivo) (Info 594).
CONTRIBUIÇÕES
Contribuição ao INCRA e inexistência de diferenciação de alíquotas entre matriz e filial
O art. 2º, II, do DL 1.146/70 dispõe expressamente que a cooperativa que exerça atividade de
indústria de laticínios está sujeita à contribuição devida ao INCRA à alíquota de 2,5% sobre a
folha mensal dos salários de contribuição previdenciária de seus empregados.
Assim, em regra, não há permissão para a diferenciação de alíquotas por estabelecimento ou
CNPJ do contribuinte, ou seja, a alíquota e a base de cálculo da contribuição são uma só para
Informativo 594-STJ (01/02/2017)
Márcio André Lopes Cavalcante
|
44
a hipótese (substituição tributária), é certo que a quantia recebida pelo contribuinte do PIS e
a
hipótese (substituição tributária), é certo que a quantia recebida pelo contribuinte do PIS e da COFINS a
título de ICMS não integraria o conceito de
. No mesmo sentido se o ônus referente ao
ICMS não fosse transferido ao consumidor do serviço. Nesse caso, não haveria dúvida de que o valor
referente ao ICMS não corresponderia à receita ou ao faturamento, já que faticamente suportado pelo
contribuinte de direito, qual seja, o adquirente da mercadoria.
Em suma, quem possui o dever de pagar o ICMS é a empresa. Ela repassa essa quantia para o consumidor
embutida no preço da mercadoria. Logo, ela recebe esse valor e o utiliza para pagar uma obrigação que é
sua (o imposto). Dessa forma, não se pode dizer que não se trate de uma receita sua, já que utilizada para
pagar suas obrigações tributárias.
O fato de o ICMS vir destacado na nota não muda nada
O
fato de haver ou não discriminação na fatura do valor suportado pelo vendedor a título de tributação
decorre apenas da necessidade de se informar ou não ao Fisco, ou ao adquirente, o valor do imposto
embutido no preço pago.
Desse modo, os valores do ISSQN e do ICMS, destacados na nota, devidos e recolhidos pelas empresas
vendedoras de mercadorias e/ou prestadoras de serviços em razão de suas vendas de bens e serviços
compõem o faturamento dessas empresas, submetendo-se à tributação pelas contribuições ao PIS/PASEP
e
COFINS, não havendo aí afronta ao art. 110 do CTN.
Cuidado. Precedente do STF em sentido contrário
O
STF possui um precedente em sentido contrário ao que decidiu o STJ. Confira:
O
valor retido em razão do ICMS não pode ser incluído na base de cálculo da COFINS sob pena de violar o
STF. Plenário. RE 240785/MG, Rel. Min. Marco Aurélio, julgado em 8/10/2014 (Info 762).
O
julgado acima proferido contou com a participação de inúmeros Ministros que atualmente estão
aposentados. Logo, ele não reflete, necessariamente, a posição atual da Corte. Os especialistas apontam
que o STF deverá decidir de forma diferente ao julgar o RE 544.706/PR, que está aguardando apreciação
pelo Plenário com repercussão geral reconhecida.
Em concursos públicos, deve-se atentar para a redação do enunciado.
PIS/PASEP E COFINS
Valores computados como receitas que tenham sido transferidos para
outras pessoas jurídicas integram a base de cálculo do PIS/PASEP e COFINS
O artigo 3º, § 2º, III, da Lei nº 9.718/98 não teve eficácia jurídica, de modo que integram o
faturamento e também o conceito maior de receita bruta, base de cálculo das contribuições ao
PIS/PASEP e COFINS, os valores que, computados como receita, tenham sido transferidos para
outra pessoa jurídica.
STJ. 1ª Seção. REsp 1.144.469-PR, Rel. Min. Napoleão Nunes Maia Filho, Rel. para acórdão Min. Mauro
Campbell Marques, julgado em 10/8/2016 (recurso repetitivo) (Info 594).
Lei nº 9.718/98
A
Lei nº 9.718/98, dentre outros assuntos, tratou sobre a contribuição para o PIS/PASEP e COFINS.
Esta Lei previu que as contribuições para o PIS/PASEP e a COFINS seriam calculadas com base no
faturamento da pessoa jurídica (art. 2º, caput).
Segundo o art. 3º, caput, faturamento seria igual a receita bruta.
Assim, pela Lei nº 9.718/98, a base de cálculo do PIS/PASEP e da COFINS seria a receita bruta.
Informativo 594-STJ (01/02/2017)
Márcio André Lopes Cavalcante
|
43
) No que se refere aos empregados que trabalham na matriz (indústria de laticínios), eu
)
No que se refere aos empregados que trabalham na matriz (indústria de laticínios), eu aceito pagar a
alíquota de 2,5% porque se enquadra no art. 2º, II, do DL 1.146/70. No entanto, no que se refere aos
trabalhadores da filial, o correto é que eu pague uma alíquota menor (de 0,2%) porque eu não desenvolvo
atividades de indústria de laticínios, razão pela qual eu não me enquadro no art. 2º, II, do referido DL.
Assim, segundo alegou a indústria,
o enquadramento, para efeito
de
se
atribuir as
alíquotas
de
contribuição ao INCRA, deve ser feito por estabelecimento e individualmente para cada CNPJ, não
havendo que ser global para toda a empresa.
A tese da empresa foi aceita pelo STJ?
NÃO.
O
art. 2º, II, do DL 1.146/70 dispõe expressamente que a cooperativa que exerça atividade de indústria
de laticínios está sujeita à contribuição devida ao INCRA à alíquota de 2,5% sobre a folha mensal dos
salários de contribuição previdenciária de seus empregados.
Assim, em regra, não há permissão para a diferenciação de alíquotas por estabelecimento ou CNPJ do
contribuinte, ou seja, a alíquota e a base de cálculo da contribuição são uma só para toda a pessoa jurídica,
de acordo com a "atividade econômica preponderante" desenvolvida (art. 581, §§1º e 2º, da CLT).
O
escritório (filial) da indústria, a despeito de possuir CNPJ próprio, dela não se separa. Ao contrário, o
escritório filial existe em função da matriz industrial, consubstanciando com ela uma única pessoa
jurídica e com objetivo único.
STJ. 2ª Turma. REsp 1.634.693-RS, Rel. Min. Mauro Campbell Marques, julgado em 22/11/2016 (Info 594).
Veja a redação da CLT:
Art. 581 (
§
Quando
a
empresa
realizar
diversas
atividades
econômicas,
sem
que
nenhuma
delas
seja
preponderante, cada uma dessas atividades será incorporada à respectiva categoria econômica, sendo a
contribuição sindical devida à entidade sindical representativa da mesma categoria, procedendo-se, em
§
relação às correspondentes sucursais, agências ou filiais, na forma do presente artigo.
2º Entende-se por atividade preponderante a que caracterizar a unidade de produto, operação ou
objetivo final, para cuja obtenção todas as demais atividades convirjam, exclusivamente em regime de
conexão funcional.
A
única exceção em que seria possível a cobrança de alíquotas diferenciadas seria no caso de a "empresa
realizar diversas atividades econômicas, sem que nenhuma delas seja preponderante" (art. 581, § 1º, da
CLT). Este, contudo, não é o caso da "Leite Bom", considerando que a única atividade econômica que ela
exerce é a de indústria de laticínios, sendo o escritório apenas atividade-meio para o objetivo final que é a
industrialização de laticínios.
Importante mencionar, ainda, que o STJ já afirmou, em sede de recurso especial repetitivo (REsp
1.355.812/RS, Primeira Seção, Rel. Min. Mauro Campbell Marques, DJe 31.5.2013), que a filial é uma
espécie de estabelecimento empresarial, fazendo parte do acervo patrimonial de uma única pessoa
jurídica, partilhando dos mesmos sócios, contrato social e firma ou denominação da matriz. Nessa
condição, consiste, conforme doutrina majoritária, em uma universalidade de fato, não ostentando
personalidade jurídica própria, não sendo sujeito de direitos, tampouco uma pessoa distinta da sociedade
empresária.
Assim, a diferenciação de alíquota em razão da individualização de estabelecimentos por CNPJ próprio
entre a matriz e a filial da empresa não se aplica, regra geral, em relação à contribuição devida ao INCRA,
visto que, no caso em tela, o escritório da cooperativa que exerce atividade industrial de laticínios, a
despeito da existência de CNPJ próprio, dela não se separa, ao contrário, o escritório filial existe em função
da
matriz industrial, consubstanciando
com ela uma
única pessoa jurídica e com objetivo
único.
Informativo 594-STJ (01/02/2017)
Márcio André Lopes Cavalcante
|
46
) ) toda a pessoa jurídica, de acordo com a "atividade econômica preponderante" desenvolvida (art.
)
)
toda a pessoa jurídica, de acordo com a "atividade econômica preponderante" desenvolvida
(art. 581, §§1º e 2º, da CLT).
Dito
de
outro
modo,
a
diferenciação
de
alíquotas
em
razão
da
individualização
de
estabelecimentos por CNPJ próprio entre a matriz e a filial da empresa não se aplica, regra
geral,
em
relação
às
contribuições
devidas
a
terceiros
previstas
no
art.
3º,
da
Lei
11.457/2007.
O escritório (filial) da indústria, a despeito de possuir CNPJ próprio, dela não se separa. Ao
contrário, o escritório filial existe em função da matriz industrial, consubstanciando com ela
uma única pessoa jurídica e com objetivo único.
STJ. 2 Turma. REsp 1.634.693-RS, Rel. Min. Mauro Campbell Marques, julgado em 22/11/2016 (Info 594).
Imagine a seguinte situação hipotética:
"Leite Bom" é uma cooperativa que funciona como indústria de laticínios.
O
art. 2º, II, do Decreto-Lei nº 1.146/1970 determina que ela, enquanto indústria de laticínios, deve pagar
uma contribuição (tributo) que é destinada ao INCRA. Esta contribuição possui alíquota de 2,5%, sendo
devida sobre a soma da folha mensal dos salários de contribuição previdenciária dos seus empregados.
Art. 2º A contribuição instituída no "caput " do artigo 6º da Lei número 2.613, de 23 de setembro de 1955,
é
reduzida para 2,5% (dois e meio por cento), a partir de 1º de janeiro de 1971, sendo devida sobre a soma
da folha mensal dos salários de contribuição previdenciária dos seus empregados pelas pessoas naturais e
jurídicas, inclusive cooperativa, que exerçam as atividades abaixo enumeradas:
(
II
- Indústria de laticínios;
Vale ressaltar que esta contribuição destinada ao INCRA possui a natureza jurídica de contribuição
A
interventiva no domínio econômico, encontrando sua fonte de legitimidade no art. 149 da CF/88.
contribuição destinada ao INCRA é também classificada como sendo uma espécie das "contribuições devidas
a terceiros", sendo cobrada pela Receita Federal, nos termos dos arts. 2º e 3º da Lei nº 11.457/2007:
Art. 2º Além das competências atribuídas pela legislação vigente à Secretaria da Receita Federal, cabe à
Secretaria da Receita Federal do Brasil planejar, executar, acompanhar e avaliar as atividades relativas a
tributação, fiscalização, arrecadação, cobrança e recolhimento das contribuições sociais previstas nas
alíneas "a", "b" e "c" do parágrafo único
do art.
11 da
Lei
8.212, de 24 de julho
de 1991,
e das
contribuições instituídas a título de substituição.
Art. 3º As atribuições de que trata o art. 2º desta Lei se estendem às contribuições devidas a terceiros,
assim entendidas outras entidades e fundos, na forma da legislação em vigor, aplicando-se em relação a
essas contribuições, no que couber, as disposições desta Lei.
(
§
6º Equiparam-se a contribuições de terceiros, para fins desta Lei, as destinadas ao Fundo Aeroviário - FA,
à
Diretoria de Portos e Costas do Comando da Marinha - DPC e ao Instituto Nacional de Colonização e
Reforma Agrária - INCRA e a do salário-educação.
Diferenciação das alíquotas
Vale ressaltar que o percentual da alíquota da contribuição ao INCRA varia de acordo com a atividade
econômica desenvolvida pela empresa. Vimos acima que, no caso da indústria de laticínios, a alíquota é de
2,5%, conforme previsto no art. 2º, II, do DL 1.146/70. No entanto, existem alíquotas menores para
empresas que desempenham outras atividades econômicas.
A
Tese da empresa
"Leite Bom" veio, então, com o seguinte argumento:
Nossa
empresa
é
dividida
em
duas.
Temos
a
empresa
matriz
(indústria
de
laticínios
-
CNPJ:
XX.XXX.XXX/0002-56) e uma filial (escritório administrativo - CNPJ: YY.YYY.YYY/0001-75).
Informativo 594-STJ (01/02/2017)
Márcio André Lopes Cavalcante
|
45
teria direito se estivesse aposentado por invalidez na data de seu falecimento (100% do salário
teria direito se estivesse aposentado por invalidez na data de seu falecimento (100% do salário de
benefício) (AMADO, Frederico. Direito Previdenciário Sistematizado. Salvador: Juspodivm, 2014, p. 565).
DEPENDENTES
O
que são os dependentes para fins previdenciários?
Os dependentes são pessoas que, embora não contribuindo para a seguridade social, podem vir a receber
benefícios previdenciários,
em virtude
de
terem uma relação
de
afeto (cônjuge/companheiro) ou
parentesco com o segurado.
Quais os benefícios que os dependentes receberão?
Quem define isso é a lei. Em geral, todos os regimes de previdência preveem a pensão por morte como um
benefício que os dependentes recebem quando ocorre o falecimento do segurado.
É
o segurado quem escolhe quem são seus dependentes para fins previdenciários?
NÃO.
A relação
dos dependentes
é definida
pela legislação
previdenciária.
não é o dependente
segurado quem
os
indica.
É a própria
lei que já prevê
taxativamente
quem tem
direito de ser Assim,
considerado
(art.
16 da Lei nº 8.213/91).
Os dependentes precisam se cadastrar no INSS?
Somente no momento em que forem receber o benefício. Antes de terem direito ao benefício, os
dependentes do segurado não se inscrevem na autarquia previdenciária.
Classes de dependentes:
A Lei divide os dependentes em três classes:
1ª CLASSE
a)
Cônjuge
Companheiro (hétero ou homoafetivo)
Filho menor de 21 anos, desde que não tenha
sido emancipado;
Filho inválido (não importa a idade);
Filho com deficiência intelectual ou mental ou
Para
que
recebam
os
benefícios
b)
previdenciários, os membros da 1ª
c)
classe
NÃO
precisam
provar
que
eram dependentes economicamente
d)
do
segurado
(a
dependência
e)
econômica é presumida pela lei).
deficiência grave (não importa a idade).
2ª CLASSE
Pais do segurado.
Para
que
recebam
os
benefícios
3ª CLASSE
a) Irmão menor de 21 anos, desde que não tenha
previdenciários, os membros da 2ª e
sido emancipado;
classes
PRECISAM
provar
que
b)
eram dependentes economicamente
c)
Irmão inválido (não importa a idade);
Irmão com deficiência intelectual ou mental ou
do segurado.
deficiência grave (não importa a idade).
RECEBIMENTO DA PENSÃO POR MORTE PELOS AVÓS
Imagine a seguinte situação adaptada:
Quando tinha 2 anos de idade, os pais de Lucas faleceram e, desde então, ele foi criado por seus avós
(João e Maria), que o tinham como um filho.
Já adulto, Lucas começou a trabalhar em uma indústria, estando, portanto, filiado ao regime geral de
previdência social, administrado pelo INSS.
Em virtude de um acidente de carro, Lucas faleceu, aos 25 anos, sem deixar filhos nem esposa.
João e Maria ingressaram, junto ao INSS, com pedido de pensão por morte, tendo este sido negado pela
autarquia previdenciária, sob o argumento de que o art. 16 da Lei nº 8.213/91 lista o rol dos dependentes
que possuem direito à pensão por morte e nele não constam os avós, mas apenas os pais.
Diante disso, João e Maria ingressaram com ação judicial pedindo a concessão do benefício.
Informativo 594-STJ (01/02/2017)
Márcio André Lopes Cavalcante
|
48
Entendimento contrário poderia viabilizar a realização de planejamento tributário tendente a subverter a sistemática
Entendimento contrário poderia viabilizar a realização de planejamento tributário tendente a subverter a
sistemática arrecadatória do tributo, visto que, na tentativa de reduzir custos, as empresas poderiam, por
exemplo, registrar os empregados da indústria de laticínios na folha mensal de salários do escritório,
estabelecimento filial com CNPJ próprio e eventual alíquota inferior do tributo em questão, o que traduz
indicativo de possíveis fraudes, evasões e elisões fiscais, que devem ser evitadas.
Situação não tem nada a ver com a contribuição para o SAT
No caso da contribuição para o Seguro de Acidente do Trabalho (SAT), o STJ afirma que a alíquota irá variar
de acordo com o risco de cada empresa. Assim, a alíquota pode variar da filial para a matriz se houver
CNPJs diferentes. Nesse sentido:
Súmula 351-STJ: A alíquota de contribuição para o Seguro de Acidente do Trabalho (SAT) é aferida pelo
grau de risco desenvolvido em cada empresa, individualizada pelo seu CNPJ, ou pelo grau de risco da
atividade preponderante quando houver apenas um registro.
O
O
raciocínio do SAT, contudo, não pode ser aplicado para a contribuição ao INCRA.
conceito de "atividade preponderante" utilizado para as contribuições devidas a terceiros previstas no
art. 3º, da Lei nº 11.457/2007, como a do INCRA, difere do conceito utilizado para a contribuição ao SAT.
A
definição de "atividade preponderante" utilizada para o SAT está relacionada ao número de segurados
empregados e trabalhadores avulsos que desempenham cada atividade submetida a risco e não com a
atividade econômica desenvolvida, ou o objetivo final da atividade empresarial, este utilizado como
A
parâmetro para o conceito de "atividade preponderante" das contribuições devidas a terceiros.
contribuição ao SAT está diretamente relacionada com o risco que cada empregado sofre, razão pela
qual existe motivo para a diferenciação de acordo com a matriz ou filial.
DIREITO PREVIDENCIÁRIO
PENSÃO POR MORTE
Possibilidade de conferir pensão por morte aos avós que criaram o falecido como se fosse filho
Deve ser reconhecido aos avós de segurado falecido o direito ao recebimento de pensão por
morte em razão de terem sido os responsáveis pela criação do neto, ocupando verdadeiro
papel de genitores.
STJ. 2ª Turma. REsp 1.574.859-SP, Rel. Min. Mauro Campbell Marques, julgado em 8/11/2016 (Info 594).
NOÇÕES GERAIS SOBRE A PENSÃO POR MORTE
Em que consiste a pensão por morte?
Pensão por morte é um benefício previdenciário pago pelo INSS aos dependentes do segurado em virtude
do falecimento deste. Em suma, quando o segurado morre, seus dependentes passam a ter direito de
receber uma pensão mensal.
Independe de carência
Uma das principais características da pensão por morte é que se trata de um benefício que não depende
de
carência
para
ser
concedido
(art.
26,
I,
da
Lei
8.213/91).
Exemplos
de
outros
benefícios
previdenciários que também prescindem de carência: auxílio-reclusão, auxílio-acidente e salário-família.
A
Valor da pensão por morte
pensão por morte será paga no mesmo valor da aposentadoria que o segurado recebia ou daquela a que
Informativo 594-STJ (01/02/2017)
Márcio André Lopes Cavalcante
|
47
A pessoa paga todos os meses uma prestação e este valor é aplicado por uma
A
pessoa paga todos os meses uma prestação e este valor é aplicado por uma pessoa jurídica, que é a
entidade gestora do plano (ex: Bradesco Previdência).
chamada de "complementar" porque normalmente é feita por alguém que já trabalha na iniciativa
É
privada ou como servidor público e, portanto, já teria direito à aposentadoria pelo INSS ou pelo regime
próprio. Apesar disso, ela resolve fazer a previdência privada como forma de "complementar" a renda no
momento da aposentadoria.
O
plano de previdência complementar é prestado por uma pessoa jurídica chamada de "entidade de
previdência complementar" (entidade de previdência privada).
Entidades de previdência privada
Existem duas espécies de entidade de previdência privada (entidade de previdência complementar): as
entidades de previdência privada abertas e as fechadas.
ABERTAS (EAPC)
FECHADAS (EFPC)
As
entidades
abertas
são
empresas
privadas
As
entidades
fechadas
são
pessoas
jurídicas,
constituídas sob a forma de sociedade anônima,
organizadas
sob
a
forma
de
fundação
ou
que oferecem planos de previdência privada que
sociedade civil, mantidas por grandes empresas
podem ser contratados por qualquer pessoa física
ou jurídica. As entidades abertas normalmente
ou grupos de empresa, para oferecer planos de
previdência privada aos seus funcionários.
fazem parte do mesmo grupo econômico de um
banco ou seguradora.
Exs: Bradesco Vida e Previdência S.A., Itaú Vida e
Previdência S.A., Mapfre Previdência S.A., Porto
Os planos não podem ser comercializados para
quem não é funcionário daquela empresa.
Seguro
Vida
e
Previdência
S/A.,
Sul
América
Ex:
Previbosch
(dos
funcionários
da
empresa
Seguros de Pessoas e Previdência S.A.
Possuem finalidade de lucro.
São
geridas
(administradas)
pelos
diretores
e
administradores da sociedade anônima.
Bosch).
Não possuem fins lucrativos.
A gestão é compartilhada entre os representantes
dos participantes e assistidos e os representantes
dos patrocinadores.
"Entidades patrocinadoras" (patrocinador)
Patrocinador (ou entidade patrocinadora) é a empresa ou grupo de empresas que oferece plano de
previdência privada fechada aos seus funcionários. Funciona da seguinte forma: os empregados pagam
uma parte da mensalidade e o patrocinador arca com a outra.
A
entidade patrocinadora oferece o plano de previdência privada por meio de uma entidade fechada de
previdência privada. Enfim, só existe entidade patrocinadora no caso de plano fechado de previdência privada.
Os benefícios mais comuns que são oferecidos pela previdência complementar fechada são os seguintes:
aposentadoria por tempo de contribuição, aposentadoria por invalidez e pensão por morte.
O Poder Público (administração direta e indireta) pode ser patrocinador de plano de previdência privada?
SIM. Existem alguns entes públicos, em especial entidades, que também oferecem plano de previdência
privada complementar aos seus servidores/empregados. Neste caso, este ente público é que será o
patrocinador.
A
Lei Complementar nº 108/2001, inclusive,
traz as
regras que regem as entidades
fechadas
de
previdência complementar mantidas pela União, Estados, Distrito Federal, Municípios e suas respectivas
autarquias, fundações, empresas públicas e sociedades de economia mista.
Exemplos de entidades de previdência privada criadas por entidades administrativas para atender seus
empregados: Petros (Petrobrás), Previ (Banco do Brasil), Funcef (Caixa Econômica Federal), Postalis (Correios).
Informativo 594-STJ (01/02/2017)
Márcio André Lopes Cavalcante
|
50
A questão chegou até o STJ. O Tribunal concordou com o pedido de pensão por
A questão chegou até o STJ. O Tribunal concordou com o pedido de pensão por morte dos avós?
SIM.
Deve ser reconhecido aos avós de segurado falecido o direito ao recebimento de pensão por morte em
razão de terem sido os responsáveis pela criação do neto, ocupando verdadeiro papel de genitores.
STJ. 2ª Turma. REsp 1.574.859-SP, Rel. Min. Mauro Campbell Marques, julgado em 8/11/2016 (Info 594).
Como vimos acima, o benefício pensão por morte é devido aos dependentes do segurado, elencados no
art. 16 da Lei 8.213/91. Confira:
Art. 16. São beneficiários do Regime Geral de Previdência Social, na condição de dependentes do
segurado:
I
- o cônjuge, a companheira, o companheiro e o filho não emancipado, de qualquer condição, menor de
21 (vinte e um) anos ou inválido ou que tenha deficiência intelectual ou mental ou deficiência grave;
II
- os pais;
III - o irmão não emancipado, de qualquer condição, menor de 21 (vinte e um) anos ou inválido ou que
tenha deficiência intelectual ou mental ou deficiência grave;
Realmente, os avós não constam neste rol.
não estendendo este benefício para outros ascendentes.
Vale ressaltar que este rol do art. 16 é considerado TAXATIVO.
Mas por que, então, o STJ reconheceu aos avós, neste caso concreto, o direito de receberem a pensão
por morte?
Porque os avós do falecido, na verdade, desempenharam o papel substitutivo de seus pais desde que ele
tinha dois anos de idade.
Pode-se dizer que o STJ elasteceu o rol do art. 16?
NÃO. O STJ, ao conferir no presente caso a condição de dependentes aos avós não elasteceu o rol do art.
16. Este Tribunal simplesmente reconheceu que os avós assumiram juridicamente o papel de pais e, por
isso, possuem direito à pensão com base no inciso II.
PREVIDÊNCIA PRIVADA
Concessão de benefício de prestação programada e continuada e necessidade de
cessação do vínculo do participante com o ente federado patrocinador
Nos
planos
de
benefícios
de
previdência
privada
patrocinados
pelos
entes
federados
inclusive suas autarquias, fundações, sociedades de economia mista e empresas controladas
direta ou indiretamente -, para se tornar elegível a um benefício de prestação que seja
programada e continuada, é necessário que o participante previamente cesse o vínculo laboral
com o patrocinador, sobretudo a partir da vigência da Lei Complementar nº 108/2001,
independentemente das disposições estatutárias e regulamentares.
STJ. 2ª Seção. REsp 1.433.544-SE, Rel. Min. Luis Felipe Salomão, julgado em 9/11/2016 (recurso
repetitivo) (Info 594).
Previdência complementar
Previdência complementar é um plano de benefícios feito pela pessoa que deseja receber, no futuro,
aposentadoria paga por uma entidade privada de previdência.
Informativo 594-STJ (01/02/2017)
Márcio André Lopes Cavalcante
|
49
expectativa de que permanecerão íntegras as regras vigentes no momento de sua adesão ao plano
expectativa de que permanecerão íntegras as regras vigentes no momento de
sua adesão ao plano de previdência complementar fechada. Alterações posteriores do regime a ele se
431273/SE, Rel. Min.
Moura Ribeiro, julgado em 09/06/2015).
E se o regulamento do plano de previdência permitir a aposentadoria mesmo sem rompimento do
vínculo laboral?
Não vale de nada. Isso porque o regulamento, neste ponto, será ilegal por violar o art. 3º, I, da LC
108/2001.
Tese fixada pelo STJ para o tema:
Nos planos de benefícios de previdência privada patrocinados pelos entes federados
inclusive suas
autarquias, fundações, sociedades de economia mista e empresas controladas direta ou indiretamente -,
para se tornar elegível a um benefício de prestação que seja programada e continuada, é necessário que
o participante previamente cesse o vínculo laboral com o patrocinador, sobretudo a partir da vigência
da Lei Complementar nº 108/2001, independentemente das disposições estatutárias e regulamentares.
STJ. 2ª Seção. REsp 1.433.544-SE, Rel. Min. Luis Felipe Salomão, julgado em 9/11/2016 (recurso repetitivo)
(Info 594).
EXERCÍCIOS
Julgue os itens a seguir:
1)
A Lei nº 11.738/2008, em seu art. 2º, § 1º, ordena que o vencimento inicial das carreiras do magistério
público da educação básica deve corresponder ao piso salarial profissional nacional, sendo vedada a fixação
do vencimento básico em valor inferior, não havendo determinação de incidência automática em toda a
carreira e reflexo imediato sobre as demais vantagens e gratificações, o que somente ocorrerá se estas
determinações estiverem previstas nas legislações locais. (
)
2)
3)
No seguro de automóvel celebrado por uma empresa com a seguradora, é devida a indenização securitária
se o condutor do veículo (funcionário da empresa segurada) estava embriagado?
Não é devida a indenização securitária decorrente de contrato de seguro de automóvel quando o causador
do sinistro
preposto da empresa segurada
estiver em estado de embriaguez, salvo se o segurado
demonstrar que o infortúnio ocorreria independentemente dessa circunstância. (
)
4)
O imóvel da Caixa Econômica Federal vinculado ao Sistema Financeiro de Habitação é suscetível de
usucapião. (
)
5)
O autor de projeto de obra arquitetônica, ainda que situada permanentemente em logradouros públicos,
integrando de modo indissociável o meio ambiente, a compor a paisagem como um todo, faz jus ao
ressarcimento por danos de ordem material e moral em virtude da representação por terceiros de sua obra,
com fins comerciais, sem a devida autorização e indicação de autoria, ainda que tenha havido aquiescência
do proprietário da obra. (
)
6)
Nos contratos sob encomenda de obras intelectuais, a pessoa jurídica que figura como encomendada na relação
contratual não pode ser titular dos direitos autorais, sendo este um atributo exclusivo da pessoa física. (
(PGM-Campinas 2016 FCC) Caio estabeleceu-se, com animus domini, em praça pública abandonada pelo
Município. Decorridos mais de 20 anos, sem oposição das pessoas que frequentavam o local, requereu fosse
declarada usucapida a área. Tal praça constitui bem
)
7)
A)
B)
C)
D)
de uso comum do povo, suscetível de usucapião, em caso de abandono pelo poder público.
de uso especial, insuscetível de usucapião, assim como os de uso comum do povo e os dominicais.
dominical, suscetível de usucapião, ainda que conserve tal qualificação.
de uso comum do povo, insuscetível de usucapião, diferentemente dos bens de uso especial e dos
dominicais.
E)
de uso comum do povo, insuscetível de usucapião, assim como os de uso especial e os dominicais.
Informativo 594-STJ (01/02/2017)
Márcio André Lopes Cavalcante
|
52
Participante Participante é a pessoa física que adere ao plano de previdência complementar oferecido por
Participante
Participante é a pessoa física que adere ao plano de previdência complementar oferecido por uma
entidade fechada de previdência complementar (EFPC). O participante, para poder aderir a esse plano,
tem que estar vinculado à entidade patrocinadora (ex: ser funcionário do patrocinador).
O
valor das contribuições vertidas pelo participante para a entidade de previdência é descontado de seu
salário no momento do pagamento.
Regulamento ou estatuto
As regras sobre o plano d
legislação que rege o tema.
Imagine agora a seguinte situação hipotética:
João é empregado celetista da Petrobrás e decidiu aderir ao plano de previdência complementar oferecido
pela Petros.
Depois de anos trabalhando, ele percebe que preencheu os requisitos mínimos exigidos pelo regulamento
do
plano e, com isso, já possui direito de pedir sua aposentadoria complementar.
Ocorre que João não quer deixar de trabalhar na Petrobrás. O participante deseja pedir a aposentadoria
complementar e, ao mesmo tempo, continuar trabalhando normalmente. Isso é possível?
O
participante pode gozar de aposentadoria (benefício de prestação programada e continuada)
concedida pela entidade fechada de previdência privada e, ao mesmo tempo, continuar trabalhando
para o ente patrocinador?
NÃO. Para ter direito ao benefício, é necessário que o participante previamente cesse o vínculo laboral
com o patrocinador.
Vedação expressa
O
art. 3º, I, da LC 108/2001 exige, expressamente, o término do vínculo com o patrocinador para a
concessão do benefício. Confira:
Art. 3º Observado o disposto no artigo anterior, os planos de benefícios das entidades de que trata esta Lei
Complementar atenderão às seguintes regras:
I
carência mínima de sessenta contribuições mensais a plano de benefícios e cessação do vínculo com o
patrocinador, para se tornar elegível a um benefício de prestação que seja programada e continuada; e
A LC 108 foi editada em 2001. Se o participante ingressou no plano de previdência complementar antes
de
2001 e for pedir sua aposentadoria agora, terá que se submeter a essa regra do art. 3º, I, acima
transcrita? A LC 108/2001 aplica-se aos pedidos de benefício feitos agora, mesmo que o participante
tenha entrado antes de sua vigência?
SIM. Não há ilegalidade na exigência de cessação do vínculo empregatício do participante com o
patrocinador para a concessão da aposentadoria complementar, mesmo que o plano de benefícios tenha
sido instituído antes da LC 108/2001 (STJ. 4ª Turma. AgRg no AREsp 560.639/SE, Rel. Min. Antonio Carlos
Ferreira, julgado em 16/06/2015).
O
participante deverá respeitar a legislação vigente no momento em que preencheu os requisitos para a
concessão do benefício. Assim, se ele preencheu os requisitos para a aposentadoria em 2017, deverá
cumprir a legislação vigente nesta data, não importando quando ingressou no plano e previdência.
Esse entendimento não viola o direito adquirido?
NÃO. Se o participante ainda não preencheu os requisitos para a obtenção do benefício, ele não tem
o
direito adquirido,
participante ainda não havia completado os requisitos para a obtenção da aposentadoria, não se pode
dizer que ele tinha direito adquirido. Ele possuía apenas uma expectativa de direito. Em razão disso, as
novas regras aplicam-se a ele.
Informativo 594-STJ (01/02/2017)
Márcio André Lopes Cavalcante
|
51
total ou parcialmente, débito remanescente de aquisição a prazo ou à prestação de imóvel residencial
total ou parcialmente, débito remanescente de aquisição a prazo ou à prestação de imóvel residencial já
possuído pelo alienante. (
)
27) O
valor
do ICMS,
destacado
na nota,
devido e
recolhido
pela
empresa
compõe
seu
faturamento,
submetendo-se à tributação pelas contribuições ao PIS/PASEP e COFINS, sendo integrante também do
conceito maior de receita bruta, base de cálculo das referidas exações. (
)
28) Deve ser reconhecido aos avós de segurado falecido o direito ao recebimento de pensão por morte em razão de
terem sido os responsáveis pela criação do neto, ocupando verdadeiro papel de genitores. (
)
29) O rol de dependentes da pensão por morte no regime geral de previdência é exemplificativo. (
)
30) Nos planos de benefícios de previdência privada patrocinados pelos entes federados
inclusive suas
autarquias, fundações, sociedades de economia mista e empresas controladas direta ou indiretamente -,
para se tornar elegível a um benefício de prestação que seja programada e continuada, é necessário que o
participante previamente cesse o vínculo laboral com o patrocinador, sobretudo a partir da vigência da Lei
Complementar nº 108/2001, independentemente das disposições estatutárias e regulamentares. (
)
Gabarito
1. C
2. -
3. C
4. E
5. C
6. E
7. Letra E
8. -
9. C
10. C
11.E
12.C
13.C
14.C
15.Letra C
16.-
17.C
18.C
19.C
20.C
21.C
22.E
23.E
24.C
25.E
26.C
27.C
28.C
29.E
30.C
Informativo 594-STJ (01/02/2017)
Márcio André Lopes Cavalcante
|
54
8) 9) O particular que ocupa bem público dominical poderá ajuizar ações possessórias para defender
8)
9)
O particular que ocupa bem público dominical poderá ajuizar ações possessórias para defender a sua
permanência no local?
É possível o manejo de interditos possessórios em litígio entre particulares sobre bem público dominical. (
)
10) Havendo adaptação de veículo, em momento posterior à celebração do pacto fiduciário, com aparelhos para
direção por deficiente físico, o devedor fiduciante tem direito a retirá-los quando houver o descumprimento
do pacto e a consequente busca e apreensão do bem. (
)
11) (Procurador Federal AGU 2007
CESPE) São pertenças os bens que, constituindo partes
integrantes,
destinam-se, de modo duradouro, ao uso, ao serviço ou ao aformoseamento de outro. (
)
12) (Procurador Federal AGU 2007 CESPE) Em regra, os negócios jurídicos que dizem respeito ao bem principal
não abrangem as pertenças. (
)
13) (Juiz Federal TRF1 CESPE) As pertenças são bens acessórios, embora não acompanhem, como regra, o
principal. (
)
14) (DPE/ES 2009 CESPE) As pertenças não seguem necessariamente a lei geral de gravitação jurídica, por meio
da qual o acessório sempre seguirá a sorte do principal. Por isso, se uma propriedade rural for vendida,
desde que não haja cláusula que aponte em sentido contrário, o vendedor não estará obrigado a entregar
máquinas, tratores e equipamentos agrícolas nela utilizados. (
15) (Juiz TJ/AM 2013 FGV) As pertenças, de acordo com o Código Civil, são definidas como:
)
A)
os bens públicos que constituem o patrimônio das pessoas jurídicas de direito público, como objeto de
direito pessoal, ou real, de cada uma dessas entidades.
B)
os bens de mero deleite ou recreio, que não aumentam o uso
habitual do bem, ainda
que
o
tornem
mais agradável ou sejam de elevado valor.
C)
os bens que, não constituindo partes integrantes, se destinam, de modo duradouro, ao uso, ao
serviço ou ao aformoseamento de outro.
D)
os bens que, embora reunidos, se consideram de per si, independentemente dos demais.
E)
os
bens
móveis
cujo
uso
importa
destruição
imediata
da
própria
substância,
sendo
também
considerados tais os destinados à alienação.
16) (Juiz Federal TRF1 - prova oral). Diferencie bens acessórios de pertenças.
17) A recusa do banco em substituir a garantia dada pela incorporadora em contrato de financiamento imobiliário,
mesmo após a ciência de que a unidade habitacional se encontrava quitada, viola os deveres contratuais da
informação e cooperação, tornando ineficaz o gravame perante o adquirente. (
)
18) Verificada a existência de mancomunhão, o pagamento da expressão patrimonial das cotas societárias à ex-
cônjuge, não sócia, deve corresponder ao momento efetivo da partilha, e não àquele em que estabelecido
acordo prévio sobre os bens que fariam parte do acervo patrimonial. (
)
19) Nos casos de desconsideração da personalidade jurídica, a fraude à execução verifica-se a partir da citação
da parte cuja personalidade se pretende desconsiderar. (
)
20) Antes de declarar a fraude à execução, o juiz deverá intimar o terceiro adquirente, que, se quiser, poderá
opor embargos de terceiro, no prazo de 15 (quinze) dias. (
)
21) (Promotor MP/SP 2015) Segundo entendimento sumulado do STJ, o reconhecimento da fraude à execução
depende do registro da penhora do bem alienado ou da prova de má-fé do terceiro adquirente. (
)
22) A notificação prévia dos ocupantes é essencial para a propositura da ação possessória. (
)
23) (PGM Campinas 2016 FCC) No caso de ação possessória, no litígio coletivo pela posse do imóvel, quando o
esbulho ou a turbação afirmado na petição inicial houver ocorrido há menos de ano e dia, será obrigatória a
designação de audiência de mediação para exame da medida liminar, a ser realizada em até trinta dias. (
)
24) (PGM Campinas 2016 FCC) No caso de ação possessória, em que figure no polo passivo grande número de
pessoas, serão feitas a citação pessoal dos ocupantes que forem encontrados no local e a citação por edital
dos demais, determinando-se, ainda, a intimação do Ministério Público e, se envolver pessoas em situação
de hipossuficiência econômica, da Defensoria Pública. (
)
25) A alienação de bens que foram objeto de arrolamento fiscal depende de prévia notificação ao órgão
fazendário. (
)
26) A isenção do Imposto de Renda sobre o ganho de capital nas operações de alienação de imóvel prevista no
art. 39, da Lei nº 11.196/2005 se aplica à hipótese de venda de imóvel residencial com o objetivo de quitar,
Informativo 594-STJ (01/02/2017)
Márcio André Lopes Cavalcante
|
53