U N M S M

MINISTERIO DE LA PRODUCCIÓN
TORNEO SANMARQUINO SEMINARIO
SEMINARIO
DE EMPRESARIO EMPRENDIMIENTO Y LA LEY DE MYPE:

ociedades
EMPRENDIMIENTO Y LA LEY DE MYPE:
PERSPECTIVAS Y FUTURO EN PERÚ
04 y 11 de septiembre PERSPECTIVAS Y FUTURO EN PERU
Día: 28 de agosto
PREMIO: S/.200.00 Dia: 28 de
Lugar: agosto Eugenio Castañeda
Auditorio
INSCRIPCIONES: Lugar: Auditorio Eugenio
Fac. Derecho Castañeda
y Ciencia Política UNMSM
torneo.empresario.unmsm Fac.
Ingreso Derecho y ciencia Política UNMSM
Libre
@hotmail.com Organiza:
Organiza:Catedra
CátedradedeDerecho
Derecho Comercial
Comercial II,
II, sección 02
Auspicia:

Boletín Sanmarquino de Derecho Comercial Seccion 02 Facultad

Fac. Derecho
Politica UNMSM
dePolítica
y Ciencia Derecho y Ciencia
UNMSM RESOCSA
Auspicia: RESOCSA

Publicación producida por la clase de Derecho Comercial II, sección 02, de la Fac. de Derecho y Ciencia PolÍtica de la UNMSM. MES: agosto, 2010.

EDITORIAL NOTICIA DEL MES

MARÍA ELENA AL FIN:
GUERRA CERRON SE APROBÓ EL CÓDIGO DE PROTECCIÓN Y DEFENSA DEL
Docente CONSUMIDOR
Foto: larepublica.pe
Escribe:
Romina Ramos García *

“SE HACE CAMINO AL ANDAR”

Siguiendo a Machado que dice, “.... Caminante, no
hay camino, se hace camino al andar…”,; a pesar
del periodo de exámenes parciales que ha deman-
dado dedicación y mucho tiempo de los alumnos,
ellos cumplen con la publicación del Boletín
Sociedades Nº 3 en el tiempo previsto y con ello
continuan el camino que se ha propuesto construir.
¿Qué nos trae el boletín? La Sociedad Anónima es tal
vez la forma societaria más importante en la actividad
económica y un aspecto que siempre llama la
atención es ¿por qué no pueden aportarse servicios
en la S.A.? y precisamente en este Boletín se absuelve
la interrogante. Un tema de actualidad es el de la
transformación de clubes deportivos en sociedades
anónimas abiertas, como opción para una gestión
transparente y eficiente; veremos si efectivamente
basta imponer un modelo societario para alcanzar la
funcionalidad societaria.
La cátedra no limita sus contenidos, sino que hay
apertura hacia otros temas de cultura jurídica general,
por ello se presenta un comentario sobre el pedido
de inconstitucionalidad del Acuerdo de Libre Comer-
cio Perú-Chile, tema expuesto por un invitado especial
Eduardo López E., miembro del Servicio Diplomático.
Como proyección académica, se anuncia la realización
de un Seminario sobre “MYPES y su perspectiva a
futuro” y finalmente teniendo en cuenta que también
se puede aprender jugando, se invita a participar
en el Concurso del juego de mesa empresario.
Desde el 09/08/2009, que se nombró
una Comisión Consultiva para elabo-
rar un Código de Consumo, se ha
debatido mucho y se han elaborado
diferentes proyectos, pero finalmente
el 13 de agosto el Pleno del Congreso
aprobó por unanimidad el Código de
Protección y Defensa del Consumidor
(CPDC). Ahora deberá ser revisado y
aprobado por el Poder Ejecutivo.
Entre los derechos y garantías regula-
dos podemos detallar:
- adecuada información que deben recibir los consumidores; su protección frente a la
publicidad y la idoneidad de los productos y servicios.
-la salud y seguridad de los consumidores, tanto en lo referente a bienes y servicios
como en los alimentos.
-prohibición de los contratos, cláusulas y métodos comerciales abusivos, coercitivos,
agresivos o engañosos.
- acumulación de minutos o segundos no consumidos en telefonía fija y en tarjetas
celulares, que antes se perdían.
- Los proveedores de servicios públicos están obligados a garantizar la continuidad del
servicio de agua, teléfono, electricidad, gas, entre otros, y en caso se produzca el
desabastecimiento o interrupciones en el servicio imputables a los establecimientos,
deberán ser compensados.
(Continúa en la página 02)
*Alumna de 3er año de la Cátedra de Derecho Comercial II UNMSM

LA CÁTEDRA ESCRIBE ANUNCIO CONCURSO

FÚTBOL Y SOCIEDAD PRESTACIONES TLC PERU Y CHILE SOCIEDADES RESOCSA

ANÓNIMA ACCESORIAS DESDE EL TLC EN LA RED Recepciones Sociales y Servicios
Alimenticios en General
El debate acerca del La discución sobre La validez del Tratado
salvataje de los el aporte de Almuerzos Criollos
de libre Comercio Cocteles y Buffet
clubes deportivos y la servicios en la entre Perú y Chile y la Ahora nuestros Parrilladas
S.A.A. como remedio sociedad de polémica que ha lectores nos pueden Cheese and Wine
a la crisis capitales... suscitado la sentencia Open Bar
que vive ubicar por la red
del Tribunal Standing Lunch
el fútbol social más Coffee Break
Constitucional sobre importante del
peruano la materia...
hoy... p. 10 mundo... Informes: taller.umontoyam@gmail.com o 9 9329-6429
p. 05 p. 15 e-mail: resocsa_a1@hotmail.com
p. 03
Oficina: 376-5192 - Nextel: 833*2155
(C on ti n ú a d e p ág .1 )

AL FIN: SE APROBÓ EL CÓDIGO DE PROTECCIÓN Y

DEFENSA DEL CONSUMIDOR
-se norman servicios color del chocolate, el sabor y hasta el olor, pero muy
públicos regulados; poco o nada de cacao. En otros países, la realidad es
los productos o distinta, las industrias de chocolates están obligadas a
servicios de salud, declarar en sus etiquetas el porcentaje de cacao que
educativos, utilizan. Como en el Perú no hay norma que obligue a
inmobiliarios y declarar el porcentaje, comemos como chocolate lo
financieros; además que en realidad es simplemente una golosina. ASPEC
de los servicios de ha verificado que, en el Perú, casi en ningún
créditos que prestan “chocolate” se señala el porcentaje de cacao que
empresas no tiene. Según la Norma Técnica peruana se puede
supervisadas por la denominar chocolate al alimento que tenga un
SBS, y se establecen mínimo de 35% de cacao en su composición, del cual
las responsabilidades un 18% como mínimo sea manteca de cacao
(civiles y (mantequilla de cacao) y un 14% materia seca de
administrativas) y las sanciones. cacao (pasta de cacao). Para el chocolate de leche
deberá tener un mínimo de 25% de cacao. Sin
Si bien el CPDC ha previsto algunos supuestos, éstos embargo, la norma no obliga a declarar el porcentaje
no son todos los que se presentan en el Mercado, por de cacao en las etiquetas, lo cual es una deficiencia
lo tanto es conveniente considerar la enumeración aprovechada por los industriales.
como un numerus apertus, para considerar casos
similares a ser protegidos. No obstante, si un producto contiene menos del
porcentaje de cacao indicado en la Norma no puede
Recientemente la Asociación Peruana de denominarse chocolate, sino simplemente golosina.
Consumidores y Usuarios (ASPEC) reveló una
información sobre los lápices labiales comercializados Como muchos, tenemos la expectativa que las cosas
en el Perú, señalándose que éstos contienen grandes van a cambiar con este CPDC, pero también
cantidades de plomo. El caso más sorprendente es el admitimos que es perfectible, esto es, que ante los
de "Lidanxia", lápiz labial cuya composición alcanza vacíos que se presenten se deberá ir mejorando la
hasta los 188 pmm y se vende al precio de S/. 1. norma. Este es un primer gran paso de muchos que
nos faltan para ordenarnos y limitar situaciones
A diferencia de otros países, como Estados Unidos, incomodas situaciones de la vida diaria en las que los
Costa Rica y Chile en los cuales se ejerce un control consumidores nos encontramos en desventaja.
protegiendo a los consumidores, en el Perú
carecemos de normas que regulen la composición de Desde las aulas universitarias felicitamos esta
estos cosméticos. aprobación esperando que sirva de acicate para que
se mantenga la línea proteccionista del Estado que
Otro caso emblemático es el caso del “chocolate” que busca disminuir las desigualdades a fin de vivir en una
compramos y comemos como tal, cuando no tiene el sociedad justa y con igualdad.
porcentaje de cacao para calificar como chocolate.
Lamentablemente en los últimos años, algunos Hoy tenemos la tranquilidad, que será pensado dos
industriales han reemplazado el cacao por azúcar y veces antes de “vendernos gato por liebre”.
grasas hidrogenadas de baja calidad. Tienen el mismo

2
 CLUBES DEPORTIVOS, SOCIEDAD ANÓNIMA ABIERTA,
GESTIÓN Y ÉTICA EMPRESARIAL
Una noticia en los medios de comunicación que
guarda relación con el Derecho Societario es
respecto al “salvataje de los clubes de fútbol”. Así
cabe hacer la pregunta ¿en qué consiste este
salvataje?
En primer lugar hay que recordar que la Ley 29504
es aprobada para promover la transformación y
participación de los clubes deportivos de fútbol
profesional en sociedades anónimas abiertas. Se
señala que el objeto de la norma es promover la
gestión de los clubes de manera transparente y
eficiente a fin de hacerla más competitiva y de
alto rendimiento. Hasta aquí, considerando que
los clubes deportivos presentan problemas en su
gestión y desarrollo, es relevante la norma ya que
la sociedad anónima (S.A.) es la forma de
DRA. J. MARÍA GUERRA CERRÓN
Profesora de Derecho Comercial II UNMSM
Fuente: latercera.com
organización que por su funcionalidad, puede
garantizar mejores resultados en la actividad
económica. Sin embargo, en la segunda
disposición transitoria la ley regula ampliamente
sobre las deudas tributarias de estos clubes. Se
establece excepcionalmente un régimen especial
de fraccionamiento tributario para el pago de
deudas, pero condicionado a que en un plazo
perentorio, los clubes se transformen en
sociedades anónimas abiertas (SAA).
Luego se aprueba el DS. Nº 168-2010-EF al que se
llama “Reglamento de la Ley 29504”, pero de su
contenido se determina que no reglamenta la ley
de manera general, sino solamente la segunda
disposición transitoria, esto es, acerca de las
deudas tributarias.
3

Entonces nos preguntamos, ¿se trata realmente
de un salvataje para mejorar la gestión y mejorar
el deporte futbolístico nacional, para lo cual se
recurre a la SAA, o sólo es un mecanismo para
buscar que se cumplan las obligaciones ante la
SUNAT? Da la impresión que es lo segundo y es
por ello que han surgido voces que alegan un trato
tributario desigual.
Fuente: blog.pucp.edu.pe
Dejando de lado el aspecto tributario, es materia
de reflexión si la imposición de la SAA, como
forma societaria, garantizará la gestión
transparente y eficiente, haciendo a los clubes
deportivos más competitivos y de alto
rendimiento.
luego de transformarse en sociedades anónimas
en España (Ley del 15/10/1990); titulado “La
sociedad anónima fracasa en el fútbol de España”
(diario Gestión 09/06/10), Emilio Butragueño” El
“Buitre” propone formar dirigentes deportivos en
universidades. Ante la pregunta del ¿por qué del
fracaso de las transformaciones en sociedades
anónimas?, respondió- “Porque una cuestión es el
modelo y otra es la gestión. Si gastas más de lo
que ingresa dará igual el modelo empresarial que
apliques”.
Efectivamente, se requiere de una ética
empresarial y a partir de ella una Responsabilidad
Social Empresarial y prácticas de Buen Gobierno
Corporativo, entre otros. Si se asegura la ética
empresarial de parte de los dirigentes deportivos
así como su idoneidad puede tenerse la esperanza
que la SAA podrá cumplir su finalidad. Así no sólo
SUNAT tiene una opción de cobrar sus tributos
sino que podremos hablar de un verdadero
“salvataje del fútbol” que es el deporte nacional.
Hecha la precisión, que después no diga que el
modelo societario es el que llevó al fracaso.

Como a toda persona jurídica, a la Sociedad

Anónima, el Derecho le reconoce personalidad
jurídica para que cumpla una finalidad, siendo el
objeto social de relevancia para la actividad
empresarial. La simple descripción de un objeto
social no va garantizar la funcionalidad de una
sociedad anónima, ya que ello depende de la
especialización de los órganos de gobierno,
gestión y administración, esto es, de del
profesionalismo de los conductores de la
sociedad.

Al respecto, en un interesante reportaje; a partir

de la crisis financiera de algunos clubes deportivos

4
 VALIDEZ DE LAS RELACIONES COMERCIALES EN EL
ACUERDO DE LIBRE COMERCIO PERÚ/ CHILE
Un tema que siempre causa polémica es aquel en
el que el Perú se relaciona con otros países y
cuando se considera que los efectos que se
producen atentan contra los
intereses nacionales. Lo
señalado se presenta de
manera particular con Chile,
ello por los antecedentes
históricos comunes y la
repercusión de ellos que aún
existen en la vida nacional. Un
tema actual de gran controversia es la
delimitación marítima que se discute en La Corte
Internacional de Justicia (también
llamada Tribunal Internacional de Justicia).
La demanda peruana se sustenta en la tesis de
las 200 millas, aceptada en el Derecho
Internacional a partir de la CONVEMAR. La
postura de Chile es que, habiendo acuerdo previo
entre las partes, no es aplicable este tratado. Será
el organismo internacional el que determinará
quién tiene la razón.
En el contexto descrito, tenemos otro tema que
está vinculado al Derecho Comercial que ha sido
materia de pronunciamiento por el Tribunal
Constitucional (TC): Validez del Tratado de Libre
Comercio entre Perú y Chile.
Se trata de la sentencia del TC en el expediente
Nº 00002-2009-PI/TC, del 5/02/2010
(http://www.tc.gob.pe/jurisprudencia/2010/0000
2-2009-AI.html), resolución de la cual se puede
extraer información de gran relevancia para
conocer más y analizar nuestra realidad nacional
e internacional. Nuestro objeto es estrictamente
MALAVER AYALA, Pamela Cecilia.
RÁZURI ESPINOSA, Katherine
GARCIA VILLEGAS, Neil Carlo
Estudiantes de 3er año Derecho UNMSM
académico y no pretendemos parcializarnos con
ninguna postura. La idea es que, a partir de
información veraz, cada peruano sea capaz de
sacar sus propias conclusiones de la situación
actual en la que vivimos y las situaciones que
pueden beneficiarnos o perjudicarnos.
Eduardo López Echevarría, Tercer secretario del
Servicio Diplomático del Perú, visitó nuestra
Facultad y aula para analizar esta sentencia y a
partir de su exposición es que presentamos este
comentario para la comunidad universitaria. El
método es comenzar por conceptos acerca de
materias constitucionales relevantes y luego la
opinión correspondiente.
1. ¿Qué es un Tratado de Libre Comercio (TLC)?
Un Tratado de Libre Comercio (TLC) es un
Acuerdo Comercial regional o bilateral entre
Estados y su finalidad es ampliar el mercado de
bienes y servicios mediante la eliminación o
rebaja de los aranceles para el intercambio de
bienes. Su regulación principal está en la
Convención de Viena de 1969.
2. ALC Perú/Chile
El Acuerdo de Libre Comercio entre Perú y Chile
fue ratificado por el Presidente de la República en
el año 2006, enmendado en el año 2008, y entró
en vigencia a partir del 01/03/2009.
Ante el Tribunal Constitucional se ha pretendido
que se declare la invalidez del mismo por no
5

haberse respetado las normas referidas al
dominio marítimo y la seguridad nacional, entre
otros.
Estado hasta la distancia de 200 millas marinas”
y que en su dominio marítimo ejerce soberanía y
jurisdicción, sin perjuicio de las libertades de
comunicación internacional, de acuerdo con la ley
y los tratados ratificados por el Estado.

3. CONVEMAR La CONVEMAR establece que los Estados tienen

El antecedente de la “Convención del Mar”, derecho a establecer la anchura de su mar para la
aprobada el 30/04/1982, está en las conferencias explotación de sus recursos hasta un perímetro
sobre el Derecho del Mar celebradas por las
Naciones Unidas en Ginebra en los años 1958 y
19601. No existe adhesión peruana a la
CONVEMAR, pero ello no la desvincula de sus
normas. Se trata de una vinculación sui géneris
por el carácter de norma internacional. El Perú
tiene sobre el mar territorial un dominio de
hecho y no de derecho, esto es, que tiene que
aceptar las normas de la CONVEMAR respecto al
dominio marítimo, pero frente a algún problema
con terceros adheridos a la CONVEMAR, por
ejemplo explotación ilegal en nuestras costas, no
podemos invocar protección y aplicación de
sanciones, porque no hemos suscrito la
convención. Así la protección del mar nacional
depende de La Marina.

4. Soberanía Nacional

Según el ALC, el territorio de un país se conforma

por el territorio continental, las islas, los espacios
marítimos y el espacio aéreo bajo su soberanía o
derechos de soberanía y jurisdicción, de acuerdo
con el Derecho Internacional y el Derecho
nacional.
de 12 millas, siendo el perímetro restante una
zona económica en la cual los Estados que
Un primer argumento en contra del ALC es que la
formen parte del convenio pueden explotarlo.
definición de territorio prevista en el artículo 2.2
Sólo es posible esta explotación si el Estado lo
del ALC viola el artículo 54º de la Constitución
autoriza, la CONVEMAR no lo puede imponer. La
Política del Perú de 1993 porque no alude a las
autoridad de la CONVEMAR solo concede
200 millas marinas.
autorización para la explotación en altamar.
El artículo 54 trata del territorio, soberanía y
jurisdicción precisando el “dominio marítimo del
De lo expuesto se establece que no hay
vulneración al contenido del artículo 54 de la
1
Véase: http://www.cpps-
int.org/spanish/subsecretaria/convemar.htm; visitado el 17 de
julio a horas 9:00 pm

6

Constitución puesto que se reconoce al Perú la
zona exclusiva de explotación de 12 millas y una
zona restante hasta las 200 millas, en la cual si
bien se ejerce soberanía no puede ir contra de
los derechos de los terceros y por ello en el
artículo 54 expresamente se señala “sin perjuicio
de las libertades de comunicación
internacional”.
4.1 Soberanía y dominio
Eduardo López Echevarría, explicó que existe una
confusión entre dominio y soberanía. Los
demandantes usan los términos como sinónimos,
pero esto no es exacto.
Efectivamente, tanto soberanía como dominio
tienen implícita la facultad o atribución de
imponerse frente a otros, sin embargo como lo
veremos a continuación los contextos de ejercicio
del poder son distintos
a) Los elementos del Estado son territorio, pueblo
y poder. En ese contexto, la soberanía es la
facultad superior de no reconocer otro poder más
que el propio.
b) Dominio tiene una connotación subjetiva y es
técnicamente jurídico. Es más amplio que
propiedad, que es un término objetivo de
contenido económico.
c) Soberanía está recogida en la Constitución
Política del Perú y el dominio y la propiedad
están reguladas en el Código Civil.
d) El llamado “dominio marítimo” sobre las
doscientas millas del mar territorial se atribuye a
don José Luis Bustamante y Rivero al promulgar
promulgó el Decreto sobre el Mar Territorial, en
el año de 1947.
5. Integridad Territorial
El término integridad hace referencia a la
incolumidad del Estado. El territorio que le
pertenece al Perú así como la soberanía que se
ejerce sobre él es uno solo y es así en todo el
espacio geográfico. Integridad también implica
inalienabilidad e inviolabilidad.
Art. 54 Constitución: El territorio
peruano es inalienable e inviolable…
5.1 Inalienabilidad: es decir el territorio peruano
no puede ser enajenado ya sea a título
gratuito o título oneroso.
5.2 Inviolabilidad: por este principio ningún ente
externo puede ingresar o traspasar nuestro
territorio sin contar con la autorización
correspondiente. Es deber del Estado velar
porque esto se cumpla y sancionar a aquellos
infractores, en virtud del poder que la
Constitución le confiere.
Por el mismo fundamento expuesto en el punto
3. , el ALC no vulnera la integridad territorial.
6. Expropiación por Seguridad Nacional
Se objeta que el punto 11.10 del ALC Perú-Chile
porque se excluye la posibilidad de hacer uso de
la institución de la expropiación reconocida en el
art. 70 de la Constitución.
En el punto 11.10 se señala que “Ninguna parte
expropiará ni nacionalizará una inversión
cubierta, sea directa o indirectamente mediante
medidas equivalentes a la expropiación o
nacionalización (“expropiación”), salvo que sea:
(a) por causa de utilidad pública o propósito
público”.
Art. 70 Constitución: “…A nadie puede
privarse de su propiedad sino,
exclusivamente, por causa de seguridad
nacional o necesidad pública…”
7

Interpretando con criterio teleológico, se
concluye que no hay exclusión ya que ha sido
incorporado implícitamente en la causal
“propósito público”, por cuanto su finalidad al
igual que la causal: “seguridad nacional” es la de
proteger los intereses de la sociedad y del estado.
7. Mecanismos de Solución de Controversias
Se alega que el Capítulo 16 del ALC Perú-Chile es
inconstitucional, ya que si surgen controversias o
conflictos de intereses entre las partes, se deberá
recurrir de forma obligatoria y sin excepción a un
arbitraje internacional ad hoc, obviando lo que
nuestra Constitución ordena, que es la
posibilidad de acudir a tribunales nacionales.
En cuanto a conflictos
entre Estados, es evidente
que se recurra al Arbitraje
Internacional, no es
imposible pero sí resultaría
extraño que un Estado
aceptara que su conflicto
se resuelva por los Tribunales nacionales del otro
Estado, ello por el principio de independencia,
imparcialidad y debido proceso.
En cuanto a los ciudadanos/inversionistas o
empresarios de los estados, no existe restricción
alguna. En nuestro caso, el arbitraje es un MARC
(mecanismo de solución de conflictos) previsto en
el art. 139 inciso 1) de la Constitución. Si en el
marco de una relación económica entre dos
empresarios por el ALC, por ejemplo, el
empresario peruano puede bien pactar el
convenio arbitral o ir al Poder Judicial.
8. Obligaciones Financieras y Servicios
Financieros
Se alega que el ALC Perú-Chile crea obligaciones
financieras.
Se define servicios financieros como todos
aquellos servicios de seguros y los relacionados
con seguros, así mismo abarca los servicios
bancarios y los demás servicios financieros;
también todos los servicios accesorios o auxiliares
a un servicio de naturaleza financiera.
El artículo 20.5 del ALC señala respecto a los
servicios financieros:
“2. Las Partes se reunirán 1 año después de la
entrada en vigor del presente Acuerdo para
negociar un capítulo de servicios financieros sobre
una base mutuamente conveniente. Para este
efecto, las autoridades competentes llevarán a
cabo previamente las coordinaciones
correspondientes. ”.
El TC ha señalado que se entiende generada una
obligación financiera cuando se originan salidas
económicas ya sean internas o externas con la
finalidad de implementar o llevar a cabo su
finalidad. En este caso no existen tales salidas,
por ello el TC desestimó también este extremo.
9. Aplicación Retroactiva del Acuerdo Perú Chile
Se alega una supuesta aplicación retroactiva del
ALC Perú-Chile, en las inversiones cubiertas.
Art. 103 Constitución: “(…) la ley desde su
entrada en vigencia se aplica a las
consecuencias de las relaciones y
situaciones jurídicas existentes y no tiene
efecto retroactivo (…)”
De la lectura del anexo 11-E del ALC Perú-Chile se
establece lo siguiente:
a) El Convenio para la Promoción y Protección
Recíproca de las Inversiones” y su Protocolo-APPI”
suscrito en Lima el 2/02 2002, terminará su
vigencia en la fecha de entrada en vigor del ALC.
8

b) Las inversiones realizadas bajo el APPI, antes
de la vigencia del ALC, se regirán por las normas
de aquel acuerdo respecto de cualquier acto,
hecho o situación originados durante la vigencia
del mismo.
En consecuencia como ha concluido el TC, el ALC
no vulnera el principio de irretroactividad, ya que
el acuerdo surte sus efectos desde su entrada en
vigencia, mientras que las actividades que se
realizaron con anterioridad a dicho convenio se
rigen por las normas vigentes de su momento.
10. Devolución de pago de aranceles
Se argumenta que el
artículo 4.12 del ALC
Perú-Chile, modifica
la Ley General de
Aduanas que
establece sólo dos
supuestos de
devolución de pago
de aranceles: pago indebido y el pago en exceso.
El TC ha concluido que este artículo 4.12.1 no
establece un “tercer supuesto” de devolución de
pago de aranceles, pues éste se refiere a la figura
de la devolución de pagos realizados en exceso.
11. MINCETUR: Potestad sancionadora y
certificados de origen
Se alega que artículo 4.16 del ALC Perú-Chile es
inconstitucional porque atribuye una facultad al
MINCETUR, no obstante que dicha atribución es
de la SUNAT y es indelegable.
El Tribunal Constitucional ha señalado que según
la Ley Nº 284122, el MINCETUR es el encargado
2
Artículo 1.- Potestad sancionadora
1.1 Otórguese al Ministerio de Comercio Exterior y
Turismo la potestad de imponer sanciones administrativas a los
productores, exportadores o importadores que incumplan con las
disposiciones que, por vía reglamentaria establecerá dicho sector,
con relación a las operaciones de comercio exterior destinadas a
acogerse a las preferencias arancelarias previstas en los acuerdos
comerciales suscritos por el Perú o en los regímenes
preferenciales otorgados al Perú.
de sancionar la infracción por certificados de
origen falsos.
12. Despacho rápido de mercancías
Se argumenta que los “envíos de entrega rápida”
previsto en el ALC Perú-Chile no están previstos
en la Ley General de Aduanas.
El artículo 168º del Decreto Legislativo 1053-Ley
General de Aduanas, regula el levante de envíos
de entrega rápida y establece que la
Administración aduanera dispondrá de un
procedimiento aduanero separado y expedito
para los envíos de entrega rápida que en
circunstancias normales permita su despacho
aduanero dentro de las seis (06) horas siguientes
a la presentación de los documentos aduaneros
necesarios, siempre que el envío haya arribado.
Por ello, el TC desestima también este extremo.
13. Principio de competencia: Tratados
Se alega que no se ha
seguido el
procedimiento
constitucional para la
celebración del ALC.
El TC señala que debe
resolverse el extremo
alegado según la
naturaleza jurídico-constitucional del tratado, y
no las opciones de política económica
internacional, salvo contravenga la Constitución.
De acuerdo al artículo 57 de nuestra Constitución,
para la celebración de tratados, el principio es el
de la competencia y no el de jerarquía.
1.2 Las sanciones a las que se hace referencia en el
párrafo 1.1 son las previstas en el artículo 3 de la presente Ley.
9

En consecuencia, se presume que el Ejecutivo
puede obligar internacionalmente al Estado en
materias “compartidas” (no expresamente
exclusivas), pues gobierna y gestiona los servicios
públicos más cercanos al ciudadano.
El TC se pronuncia sobre la validez del ALC Perú-
Chile, pero señala que el desarrollo legislativo
necesario para ejecutar el ALC Perú- Chile debe
evaluarse a futuro, y verificar si el Ejecutivo
impone compromisos unilaterales a otros
poderes del Estado, al margen de sus
competencias residuales, de acuerdo con el
artículo 57º de la Constitución.
El Poder Ejecutivo (debe) ejercer sus atribuciones
de suscripción de tratados ejecutivos y la
ejecución de los tratados, con el máximo respeto
que merecen las competencias del Congreso.
14. Posición contradictoria del TC
Si bien el TC no ha dado la razón a los
demandantes al señalar que el ALC no vulnera el
contenido constitucional nacional, existe una
gran contradicción en el pronunciamiento que
debe ser objeto de reflexión.
a) El TC señala que para la validez de una
disposición de un tratado internacional en
que el Perú es parte, debe ajustarse a lo
señalado en nuestra Constitución Política.
Ello no es cierto, puesto que la validez de un
tratado internacional es totalmente
independiente de la normativa interna,
incluso la constitucional.
b) El TC no puede declarar válidamente la
inconstitucionalidad de un tratado, la validez o
invalidez del mismo se rige solamente por la
Convención de Viena sobre Derecho de los
Tratados.
c) Si el TC hubiera opinado que el ALC es
inconstitucional, ello tendría tal vez efecto
internamente, hubiera constituido
responsabilidad de las autoridades, pero la
decisión del TC no puede imponerse en el ámbito
internacional, puesto que el incumplimiento de
un Tratado internacional, acarrea responsabilidad
internacional.
d) El TC no puede pronunciarse sobre la
constitucionalidad de la “ejecución” del ALC con
Chile y esperar que tenga efectos jurídicos.
CONCLUSIÓN
Por todo lo
expuesto se
concluye que
no hay
vulneración al
contenido constitucional peruano. El ALC Perú-
Chile reemplaza un Acuerdo que claramente es
ejecutable, el Tratado de Montevideo (fenómeno
de convergencia).
A fin de evitar pretensiones como la de los
demandantes, que suponemos han acudido al
Tribunal Constitucional premunidos de un interés
por el bienestar nacional y no por interés político
particular, puede pensarse en propuestas como la
de Eduardo López Echevarría, en el sentido que
debe diseñarse un Sistema de Control Previo de
Constitucionalidad de los Tratados,
determinando de la mejor manera qué órgano
debe ejercer este control, atendiendo al Derecho
Comparado, entre otros.
Con este control previo se podrían evitar
suspicacias, controversias e incluso fraudes y
además evitamos que una vez aprobado un
Tratado, el Perú quede en una posición nada seria
respecto al cumplimiento de sus obligaciones
internacionales.
10
 LAS PRESTACIONES ACCESORIAS EN LAS
SOCIEDADES DE CAPITALES
Para la constitución de sociedades y a lo largo de su
vida social, como por ejemplo para el aumento de
capital, entre otros, se requiere de los aportes que
son los que van a conformar el
Capital Social y éstos pueden ser
aportes dinerarios, de bienes y
también de servicios. Ahora
bien, dependiendo de la forma
societaria, lo que está regulado
en la Ley General de
Sociedades-LGS, se admitirán
toda clase de aportes y en otros
casos habrán limitaciones. El
aporte de servicios es precisamente el que se
encuentra prohibido en las sociedades de capitales,
sin embargo considerando la importancia de los
servicios para el desarrollo y función de una sociedad,
es que está prevista la institución de las prestaciones
accesorias.
Tanto los aportes como las prestaciones accesorias
son obligaciones sociales, sin embargo hay que tener
presente la diferencia entre ambas.
1. ANTECEDENTES
Las prestaciones accesorias tienen su origen en el
Derecho alemán. Es a finales del siglo pasado, cuando
surge la primera regulación de esta institución,
precisamente en el ámbito de las sociedades de
responsabilidad limitada y debido a la necesidad de
regular de forma adecuada, para los intereses de la
sociedad, obligaciones de los socios distintas de la
obligación principal, y, por ello, jurídicamente
CÁRDENAS GARCÍA, Thalía Olenka
MARÍN CRISTÓBAL, Fabiola Geraldine
Estudiantes de 3er año Derecho UNMSM
accesorias de la misma, pero económicamente
esenciales para la empresa societaria.
Posteriormente, la institución se incorporará también
al derecho de las sociedades anónimas y se
extenderá, asimismo, a la mayoría de
ordenamientos societarios, sea únicamente
para las sociedades de responsabilidad
limitada, sea también para las sociedades
anónimas3.
En el Perú, las prestaciones accesorias
fueron reguladas por primera vez en la Ley
Nº 16123, Ley de Sociedades Mercantiles,
promulgada por Decreto Supremo del
27/07/1966. En lo relativo a la sociedad anónima
estuvo prevista en el artículo 101 y respecto de la
sociedad de responsabilidad limitada en el artículo
277.
Posteriormente, mediante Decreto legislativo Nº 311,
se modificó la Ley de Sociedades Mercantiles y por
Decreto Supremo Nº 003-1985-JUS se aprobó el Texto
Único Concordado de la Ley
General de Sociedades, norma que reprodujo
íntegramente el texto de los artículos 101 y 2774 :
Artículo 101.- “Además de la obligación de los aportes
al acto constitutivo puede establecer la obligación de
los socios de realizar prestaciones accesorias no
3
MARTÍNEZ NADAL, Apolònia. Las prestaciones accesorias en la
sociedad de responsabilidad limitada. José María Bosch Editor.
Primera edición, Barcelona, 1997. p. 13.
4
Tratado de Derecho Mercantil. Gaceta Jurídica, Lima, 1era
edición, 2003. pp. 303/304.
11

consistentes en dinero, determinando su contenido,
su duración, las modalidades y la retribución
acordada, así como las sanciones para el caso de
incumplimiento. Tales obligaciones no pueden
integrar el capital social….”.
Artículo 277.-En la escritura de constitución social
podrán establecerse, con carácter obligatorio para
todos o algunos de los socios, prestaciones accesorias
distintas de las aportaciones de capital, expresando
su modalidad y, en su caso, la retribución que, con
cargo a los beneficios, hayan de recibir los socios que
las realicen. Tales prestaciones no podrán integrar el
capital de la sociedad….”.
2. CONCEPTO
Las prestaciones accesorias son obligaciones sociales,
distintas al aporte al capital social, en función de la
cual algunos socios asumen el compromiso de realizar
una obligación cuyo contenido puede ser de dar,
hacer o no hacer, siempre que éstas sean a favor de la
sociedad.
En nuestra LGS, en la sociedad anónima y en la
sociedad comercial de responsabilidad limitada, que
son sociedades de capitales, no se admite el aporte de
servicios, ello en respuesta al carácter capitalista de
dichas formas societarias, a diferencia de las
sociedades de personas en las cuáles sí se puede
aportar servicios.
Las prestaciones accesorias son obligaciones
sociales distintas a los aportes de capital, cuya
finalidad es el desarrollo económico y financiero
de la sociedad. Están obligados a realizar estas
prestaciones, todos o algunos de los socios en la
escritura fundacional1.
3. CARÁCTER ACCESORIO
A las prestaciones accesorias se les atribuye la calidad
de accesorias por cuanto, siendo una obligación social
al igual que el aporte, son accesorias de éste, tal como
está previsto en el artículo 75 de la LGS “.
El pacto social puede contener prestaciones accesorias con
carácter obligatorio para todos o algunos accionistas,
distintas de sus aportes, determinándose su contenido,
duración, modalidad, retribución y sanción por
incumplimiento y pueden ser a favor de la sociedad, de
otros accionistas o de terceros. Estas prestaciones no
pueden integrar el capital….”.
Su accesoriedad radica en que dependen de una
obligación principal, la que debe ser previa a dicha
prestación, lo que implica que la existencia de la
prestación accesoria tiene como presupuesto
obligatorio el aporte al capital social por parte del
socio que se compromete a realizarla.
En esencia, estas prestaciones, principales y
accesorias, tienen un contenido diferente, puesto que
las primeras, tiene un contenido restringido, ya que
solo pueden consistir en aportes dinerarios, los que
pasarán a formar parte del patrimonio social; por el
contrario, las prestaciones accesorias abarcan un
contenido mucho más extenso y variado, ya que no
solo consisten en obligaciones de dar, sino también en
obligaciones de hacer (asesoría contable),
obligaciones de no hacer (abstención en la realización
de actividades que compitan con el objeto social).
Hay que tener presente que el Capital Social no se
conforma con prestaciones accesorias, porque no
son aportes, sin embargo las prestaciones sí forman
parte del Patrimonio social (conjunto de activos y
pasivos) puesto que son obligaciones sociales.
12

Pese a la calidad jurídica de accesorias, jurídica,
desde un punto de vista económico y empresarial, las
prestaciones accesorias pueden resultar esenciales,
por su contenido, para la existencia y la continuidad
de la sociedad, a fin de permitir la realización de su
objeto social (piénsese, por ejemplo, en la prestación
accesoria de dar, consistente en la obligación de
suministros de materias primas esencialmente para la
producción de la empresa societaria, una prestación
de hacer consistente en la realización de
determinados servicios a favor de la sociedad
imprescindibles para la gestión de las empresa o
incluso, una prestación de no hacer consistente en la
abstención de concurrencia con la sociedad, que
pueda resultar decisiva para su éxito empresarial)5.
4. REGULACIÓN NACIONAL
La regulación legal de las prestaciones accesorias en el
caso de las sociedades anónimas se encuentra el
artículo 75 de la LGS, mientras que el caso de las
prestaciones accesorias en la sociedad
responsabilidad limitada se encuentra regulada en el
artículo 294, inciso 2 de la LGS.
El artículo 75 de la Ley N° 26887, LGS, establece que
“El pacto social puede contener prestaciones
accesorias con carácter obligatorio para todos o
algunos accionistas, distintas de sus aportes,
determinándose su contenido, duración, modalidad,
retribución y sanción por incumplimiento, y pueden ser
a favor de la sociedad, de otros accionistas o de
terceros. Estas prestaciones no pueden integrar el
capital.
Por acuerdo de la junta general pueden crearse
también dichas prestaciones accesorias con el
consentimiento del accionista o accionistas que deben
prestarlas.
5
MARTÍNEZ NADAL, Apolonia. Las prestaciones accesorias en la
sociedad de responsabilidad limitada. José María Bosch Editor.
Primera edición, Barcelona, 1997. p. 12.
La modificaciones de las prestaciones accesorias y de
los derechos que estas otorguen solo podrán
acordarse por unanimidad, o por acuerdo de la junta
general cuando el accionista o accionistas que se
obligaron a la prestación manifiesten su conformidad
en forma expresa”.
Según el artículo 294 inc. 2 de la LGS: “El pacto social,
en adición a las materias que contenga conforme a lo
previsto en la presente Sección, debe incluir reglas
relativas a:
2. Las prestaciones accesorias que se hayan
comprometido a realizar los socios, si ello
correspondiera, expresando su modalidad y
la retribución que con cargo a beneficios
hayan de recibir los que la realicen; así como
la referencia a la posibilidad que ellas sean
transferibles con el solo consentimiento de los
administradores”
Como puede leerse de las normas es obligatorio que
en el Pacto Social se señalen cuáles son las
prestaciones accesorias, su contenido: ya sea
obligaciones de dar, hacer y no hacer, y su
modalidad, entre otros, siendo que su
incumplimiento es sancionable.
5. CARACTERÍSTICAS GENERALES
1.- Son obligaciones sociales distintas al aporte, que
no forman parte del capital social, pero sí conforman
el patrimonio social.
2.- Las prestaciones accesorias, en la LGS se aplican
en sociedades de capitales: sociedades anónimas y en
las sociedades de responsabilidad limitada.
3.-Son facultativas de conformar el Pacto social pero si
se comprometen, deben estar estipuladas en Pacto y
además deben indicar el contenido, duración,
modalidad, retribución y sanción por el
incumplimiento de las mismas.
13
4.- Depende del estatus del socio, solo el socio puede
realizar este tipo de prestaciones.
5.- Consisten en obligaciones de dar (dinerarias o no
dinerarias), hacer o no hacer.
6.- Tiene como particularidad la de presentar una
accesoriedad legal.
7.- Las prestaciones accesorias no podrían encubrir
una forma de aporte de servicios en una sociedad de
capitales, porque la decisión de realizar estas
prestaciones quedan a libre elección de los
accionistas, quienes previamente deben haber
cumplido con su aporte, que es lo que les reconoce la
calidad de socios o accionistas.
6. CONCLUSION
Las prestaciones accesorias son muy importantes,
puesto que siendo accesorias a los aportes, son
utilizadas por los accionistas y socios para
relacionarse personalmente con la sociedad,
promoviendo un mayor compromiso, con lo que de
alguna manera encontramos en las sociedades de
capitales, una suerte de carácter personal.
Por otro lado, posibilitan la realización de importantes
inversiones nacionales y extranjeras con motivo del
vasto contenido que pueden revestir.
Finalmente, dada la naturaleza opcional de estas
prestaciones, éstas deben mantener su perfil para no
encubrir una prestación de trabajo con relación de
dependencia, ya que en este caso, será de aplicación
la ley laboral.6
6
Mariano Gagliardo. SOCIEDADES ANÓNIMAS. Abelardo Perrot.
Buenos Aires, 2da edición. Pág. 110.
14
EXCELENTES NOTICIAS
BOLETÍN SOCIEDADES YA TIENE FACEBOOK Y BLOG
Sus creadores dicen que es el primer paso a la conquista del espacio virtual

POR: MANUEL J. ACOSTA DELGADO

Delegado de cátedra de Derecho Comercial II
sección 02 Fac. Derecho y Ciencia Política UNMSM

Las ideas no dejan de fluir en la Facultad de De esa manera, Sociedades se une a los más de
Derecho y Ciencia Política de la UNMSM, prueba 500 millones de usuarios de esta popular web
de ello son las propuestas de comunicación que para compartir investigación jurídica
ha creado la Cátedra de Derecho Comercial II, universitaria.
sección 02 de dicha casa de estudios, como
medio de difusión de su proyecto de clase, y cada Facebook es una web donde uno puede conocer
vez más consolidado, SOCIEDADES, Boletín gente, pero hoy también se ha consolidado como
Sanmarquino de Derecho Comercial. uno de los medios más eficaces de intercambio
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jurídica comercial. Los artículos elaborados por este año, con una blog
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EVENTOS EN SAN MARCOS

LA COMPETENCIA DEL AÑO

TORNEO SANMARQUINO DE
EMPRESARIO 2010
Aprendiendo como jugando

Empresario, es el juego de mesa que tiene

como tema central a la MYPE y al
emprendedorismo. Utilizado en muchas
universidades para la enseñanza de la
administración y la operatividad de la MYPE,
nuestra cátedra hace suyo el concepto y
organiza el PRIMER TORNEO SANMARQUINO
DE EMPRESARIO 2010, con el auspicio de
MALABARES, los días 04 y 11 de septiembre donde se repartirán a las cuatro primeros ganadores un monto
S/. 375.00 nuevos soles y la invitación para participar en el torneo nacional que organiza Incuba y
Malabares. Para mayores informes: torneo.empresario.unmsm@hotmail.com ¡Participa y diviértete!

SEMINARIO
EMPRENDIMIENTO Y LA LEY DE
MYPE: PERSPECTIVAS Y FUTURO EN
PERÚ

Evento organizado por nuestra cátedra

con el apoyo del Ministerio de la
Producción, tiene como objetivo brindar a
los asistentes información actual de la
realidad jurídica como empresarial de las
MYPE. Los temas que se tratarán son: La
Importancia del emprendimiento y la
generación de ideas de negocio
vinculadas al Derecho y la formación del
abogado, que será abordado por el Ing. Patrcik Villanueva; y La Ley de Promoción y Formalización de la
MYPE y las estrategias directas de promoción desde MI EMPRESA que será expuesto por el abogado Carlos
Pasache. El ingreso es libre para todos los interesados. Hora: desde las 10 am hasta las 2pm. Con el
auspicio de RESOCSA, Recepciones Sociales y Servicios Alimenticios en General.
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CONCURSO DE ARTÍCULOS
CONCURSO NACIONAL DE ARTÍCULOS DE
DERECHO COMERCIAL Y EMPRESARIAL

El taller de Derecho Comercial “Ulises Montoya

Manfredi” de la Universidad Nacional Mayor de San
Marcos organiza el concurso que está dirigido a los
estudiantes de Derecho de todas las universidades
del país. Los ganadores se repartirán S/. 1 500
nuevos soles en premios así como la posibilidad de
publicar sus artículos en Gaceta Jurídica.

Para mayores informes:

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9329-6429 ¡Pon a prueba lo que sabes y gana!

SUPERVISORA DEL PROYECTO: María Elena Guerra Cerrón.

COORDINADORES: Merly Edquen Flores.
Romina Ramos García
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Manuel J. Acosta Delgado.
DISEÑADOR Y EDITOR: Segundo Acosta Delgado.
CONTACTOS:
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