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Galeano, Eduardo.
El libro de los abrazos 1989
globalizar la
solidaridad
El derecho de los consumidores y usuarios surge como una necesidad nacida del
principio de solidaridad social frente a la clásica teoría liberal del derecho, que
concebía a las partes en los contratos como sujetos racionales con igual capacidad
negocial.
Zygmunt Bauman, explica con esa precisión y claridad que muy pocos poseen, que
cuando decimos que la nuestra es una sociedad de consumo, estamos hablando de algo más
que el hecho trivial, común y poco diferenciador de que todos consumimos.
Así, enfatizan que debemos comprender cuáles son los pilares esenciales del sistema de
consumo, agregando que son fundamentalmente tres.
En segundo lugar, ostenta un rol esencial la moda que se encarga de instalar lo que
Álvarez Larrondo y Rodríguez denominan: el disparador psicológico de la
obsolescencia.
Esta necesidad socialmente instalada por “la matriz de consumo”, y que resulta
fundamental para perpetuar la cadena de producción, y con ello el crecimiento del
empleo y del salario y del consumo y, así sucesivamente, en un círculo denominado
"virtuoso", requiere del crédito que permite “la magia” que el capitalismo y sólo este
sistema propone, que es el de adelantar el placer, tornando actual lo futuro.
La integración de los negocios habida cuenta del diferente "poder de negociación" que
se advierte entre los productores, fabricantes, distribuidores y los consumidores, no
puede quedar librado exclusivamente a las partes y el legislador dispone, con fuerza de
"ius cogens", que el contenido negocial se conforme con determinadas prescripciones
entre las que sobresalen la relativa a la publicidad,información y seguridad, vinculada al
bien o servicio contratado.
A partir de ésta visión del fenómeno del mercado, el autor citado puntualiza que las
dos primeras incluyen actividades de índole profesional; es decir, estructuras
empresarias — individuales o colectivas—, especializadas en la explotación comercial,
lo que redunda, en un profundo conocimiento de su área específica.
Relación de consumo:
es el vínculo jurídico entre un proveedor y un consumidor.
Se considera consumidor:
a la persona humana o jurídica que adquiere o utiliza, en
forma gratuita u onerosa, bienes o servicios como destinatario
final, en beneficio propio o de su grupo familiar o social.
ARTÍCULO 1096.-
Las normas de esta Sección y de la Sección 2ª del presente Capítulo son
aplicables a todas las personas expuestas a las prácticas comerciales,
determinables o no, sean consumidores o sujetos equiparados conforme a lo
dispuesto en el artículo 1092.
la figura del consumidor en la LDC
ARTICULO 1:
“ley tiene como objeto la defensa del consumidor o usuario, entendiéndose
por tal a la persona física o jurídica que adquiere o utiliza bienes o servicios
en forma gratuita u onerosa como destinatario final, en beneficio propio o de
su grupo familiar o social…”
y agrega que “…se considera asimismo consumidor o usuario a quien, sin ser
parte de una relación de consumo, como consecuencia o en ocasión de ella
adquiere o utiliza bienes o servicios como destinatario final, en beneficio
propio o de su grupo familiar o social,
Tales conductas, además de las sanciones previstas en la presente ley, podrán ser
pasibles de la multa civil establecida en el artículo 52 bis de la presente norma, sin
perjuicio de otros resarcimientos que correspondieren al consumidor, siendo
ambas penalidades extensivas solidariamente a quien actuare en nombre del proveedor.
el trato digno en el CCCN
ARTÍCULO 1103.-
Efectos de la publicidad. Las precisiones formuladas en la publicidad o en
anuncios, prospectos, circulares u otros medios de difusión se tienen por
incluidas en el contrato con el consumidor y obligan al oferente.
ACCIONES. LEGITIMACIÓN
Legitima:
En los autos “Jimenez Tomas c/ Citibank S.A. Y Otra – Ordinario –Recurso Directo”, el
Excmo. Tribunal Superior de Justicia de Córdoba entendió que, en razón de la letra del el
art. 52, segundo párrafo, de la ley 24.240, el Ministerio Público Fiscal resulta parte
obligada y debe necesariamente dársele intervención en esta clase de procesos.
El Tribunal Cimero expresó que “…Sobre el particular, adviértase que la intervención del
Ministerio Fiscal cuando se encuentra vinculada esta categoría de derechos de incidencia
colectiva -denominados “de tercera generación” es la constante, desde que así lo contempla
actualmente en el orden nacional la nueva ley de Ministerio Público (Ley N° 24.946)”.
La L.O. del M.P. 27.148 establece entre sus funciones la de promover la actuación
de la justicia en defensa de la legalidad y de los intereses generales de la
sociedad, representar y defender el interés público en todas las causas y asuntos
que conforme a la ley se requiera, intervenir en todos los procesos judiciales en que se
solicite la ciudadanía argentina, etc.
La Cámara Comercial del año 2005 ha señalado que "(...) en el ámbito de libertad en la
contratación existen derechos indisponibles para las partes, porque hay un interés
superior en tutelarlos por distintas razones que podemos englobar en una noción genérica
de orden público u orden público económico. En estos casos, la defensa de la legalidad
asume tal relevancia pública que se ha hecho necesario confiar su custodia a un
órgano especial. Allí es donde el Ministerio Público Fiscal del derecho privado halla su
lugar más protagónico, porque al tratarse de relaciones indisponibles que no pueden ser
modificadas por voluntad o abandono de los interesados, entonces actúa el fiscal para
suplir o controlar la inercia de las partes o una actividad conclusiva.“
- CNCom., sala C, 8/6/2010, "Barrionuevo, María Rosa c. Fravega SACIEI y otro", JA, 2011-I-513
- CSJN “Unión de Usuarios y Consumidores c/ Telefónica de Argentina”, 30/9/2009.
- C. Nac. Com., sala C, 4/10/2005, expte. 82107/02, "Unión de Usuarios y Consumidores v. Banco de la Provincia de
Buenos Aires s/sumarísimo
INTERESES PARTICULARES Y COLECTIVOS
Las acciones que otorga el plexo consumeril, legitiman no solo la defensa de intereses
particulares del consumidor afectado, sino también, los intereses colectivos, sean
individuales homogéneos o de carácter difuso, habilitando a las asociaciones de
consumidores para articular una verdadera “acción colectiva”.
La sentencia hará cosa juzgada para el demandado y para todos los consumidores o
usuarios que se encuentren en similares condiciones, y el juez estará habilitado para
establecer las pautas de la reparación económicas en base al principio de reparación
integral (art. 54).
Gozaíni, Osvaldo Alfredo, La competencia en las acciones colectivas de defensa del consumidor, La Ley,
14/5/2010.
El autor rechaza que la normativa consumeril haya creado una acción de clase, a la
manera de “Halabi”, sin perjuicio de lo cual el tema es altamente opinable.
EL ABOGADO DE LA SOCIEDAD
TSJ, 13/10/2016, A.I. N° 233, “HSBC BANK ARGENTINA S.A. c/ VALENTINUZZI,
CARLOS ALBERTO O. y OTRO – EJECUCIÓN HIPOTECARIA – RECURSO DIRECTO
(Expte. 2733262/36)”
“…En ese entendimiento y tras destacar el carácter de orden público de las normas que
integran el Derecho de Consumo, perfilado como `…un nuevo derecho constitucional
protectorio que deroga parcialmente el derecho común en función de garantías ius
fundamentales que están contenidas en la Constitución Nacional`, sostuve que
`…cualquier argumento que tienda a desbaratar la obligada intervención del Fiscal en los
conflictos relativos a relaciones de consumo, no debe ser admitido aún bajo el pretexto
de tratarse de un proceso contencioso individual de consumidores y precisamente porque
su participación lo es por un interés distinto al particular, en defensa del orden público y
social, en definitiva del bienestar general`…” (voto Dra. Cáceres de Bollati)
CARÁCTER DE LA INTERVENCIÓN
TSJ, 13/10/2016, A.I. N° 233 “HSBC BANK ARGENTINA S.A. c/ VALENTINUZZI,
CARLOS ALBERTO O. y OTRO – EJECUCIÓN HIPOTECARIA – RECURSO DIRECTO
(Expte. 2733262/36)”
“…A partir de esas prevenciones, bien podría afirmarse que un planteo de nulidad
fundado en la inobservancia del art. 52, 1º párrafo, L.D.C., exhibe algunas
particularidades que lo diferencian del mero incidente de nulidad típico regulado en los
arts. 76, 77 y 78, C.P.C., y justificarían en su mérito adoptar un criterio de razonable
flexibilidad a la hora de fiscalizar la verificación de los tradicionales requisitos de
postulación a los que se supedita la procedencia formal de toda pretensión dirigida a
obtener la invalidación de actuaciones judiciales (esto es: demostración de un agravio
real y concreto, e individualización de las defensas que se habría visto privado de oponer
a consecuencia de la irregularidad)…” (voto Dra. Cáceres de Bollati)
EL BENEFICIO DE LA JUSTICIA GRATUITA
El art. 53 de la LDC, ley 26361, establece: "Las actuaciones judiciales que se inicien de
conformidad con la presente ley en razón de un derecho o interés individual gozarán del
beneficio de justicia gratuita. La parte demandada podrá acreditar la solvencia del
consumidor mediante incidente, en cuyo caso cesará el beneficio".
Art. 304, inc. 24), Código Tributario Provincial: “Las denuncias de consumidores
encuadradas en la Ley Nacional N° 24.240. No se encuentran comprendidos en esta
exención los casos en que el infractor sea condenado o que la decisión del órgano
administrativo sea sometida recursivamente a revisión judicial. En ambos supuestos se
abonará la tasa prevista en la Ley Impositiva Anual”.
normas del proceso
Vía procesal: "En las causas iniciadas por ejercicio de los derechos establecidos en
esta ley regirán las normas del proceso de conocimiento más abreviado que rijan
en la jurisdicción del tribunal ordinario competente, a menos que a pedido de parte el
Juez por resolución fundada y basado en la complejidad de la pretensión, considere
necesario un trámite de conocimiento más adecuado".
• Jurisdicción Ordinaria.
• Materialización del principio de celeridad en favor del consumidor.
• Criterio de flexibilización - Trámite diverso
• Mandato: "Quienes ejerzan las acciones previstas en esta ley
representando un derecho o interés individual, podrán acreditar mandato
mediante simple acta poder en los términos que establezca la reglamentación".
• Colaboración activa: "Los proveedores deberán aportar al proceso todos
los elementos de prueba que obren en su poder, conforme a las características
del bien o servicio, prestando la colaboración necesaria para el esclarecimiento
de la cuestión debatida en el juicio".
(Calderón, Cornet, Franco Carrara, Márquez y Tinti: Procedimiento Judicial y Administrativo de la Defensa del Consumidor. Alveroni)
Régimen de acciones por daños:
pretensiones sustantivas
Art. del CCCN.- Hecho de las cosas y actividades riesgosas. Toda persona
responde por el daño causado por el riesgo o vicio de las cosas, o de las actividades
que sean riesgosas o peligrosas por su naturaleza, por los medios empleados o por
las circunstancias de su realización.
Art. 40 LDC: “…Sólo se liberará total o parcialmente quien demuestre que la causa
del daño le ha sido ajena.”
CCCN:
Art 1729.- Hecho del damnificado. La responsabilidad puede ser excluida o
limitada por la incidencia del hecho del damnificado en la producción del daño,
excepto que la ley o el contrato dispongan que debe tratarse de su culpa, de su dolo, o
de cualquier otra circunstancia especial.
Art 1730.- Caso fortuito. Fuerza mayor. Se considera caso fortuito o fuerza
mayor al hecho que no ha podido ser previsto o que, habiendo sido previsto, no ha
podido ser evitado. El caso fortuito o fuerza mayor exime de responsabilidad, excepto
disposición en contrario.
Este Código emplea los términos “caso fortuito” y “fuerza mayor” como sinónimos.
Se sostuvo que a fin de hacer valer la presunción de responsabilidad que emana del
Art. 40 LDC, habrá que tener por acreditado tanto la existencia del vicio de la cosa –en
el caso el defecto en el sistema de airbag instalado en el automóvil de los actores-
como la participación de aquél en la causación de los daños cuya reparación
pretenden los demandantes.
En el caso “R., F. y otro C. Parque de la Costa S.A. y otro s/daños y perjuicios”,
fallado por la Sala A de la Cámara Nacional de Apelaciones en lo Civil el 21/11/12, se
condenó a la sociedad que explota un parque de diversiones por la lesión sufrida por
una menor al intentar subir a un juego.
Se consideró que el hecho de que la accionada alertara con carteles o altavoces las
precauciones que deberían adoptarse al abordar un juego era insuficiente para
cumplir adecuadamente su obligación de seguridad, pues se trata de una actividad
destinada a niños, que son proclives a desatender esas advertencias, máxime en el
ambiente de jolgorio propio de tales lugares.
Sobre esta acción cabe referir a la amplitud de legitimados que el art. 1712 al
establecer que “están legitimados para reclamar quienes acreditan un interés
razonable en la prevención del daño”.
Se trata de una intervención moderada que sólo fija los límites que no deben pasarse
al elaborar un mensaje publicitario, pero cuida la libertad de expresión y creatividad de
los publicitarios. Todo ello permite inferir que nuestro país ha optado por un
régimen relativamente intervencionista en materia publicitaria.
RELACIÓN CON EL JUICIO EJECUTIVO
Así, existen precedentes y doctrina que sostienen esta posición afirmando que en
este tipo de proceso sólo es viable el análisis del título que se ejecuta a la luz de las
excepciones tasadas en los códigos de rito, verbigracia, el art. 547 del C. de P.C.
cordobés.
Eduardo Galeano
…
¡Muchas Gracias!