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EL DERECHO PÚBLICO:
Las funciones que integran el derecho público tienen fundamentalmente una cosa
común y es que ellas deben basarse en la juridicidad. Lo anterior se refleja en el
concepto corriente de que “en derecho público sólo puede realizarse todo
aquello que esté expresamente permitido o autorizado por la ley”.
DERECHO CIVIL:
Etimología: “Civil”, es una palabra que deriva del latín “civis”: ciudadano. En
consecuencia, etimológicamente, derecho civil quiere decir, derecho concerniente al
ciudadano, traducido en lenguaje jurídico más exacto de hoy, significa “el derecho
propio de los nacionales de un país o Estado”.
CONCEPTO:
CONTENIDO:
El contenido del derecho civil moderno lo integran las normas sobre las
instituciones fundamentales del derecho privado, que se refieren a todas las personas
y que comprenden la personalidad, la familia y el patrimonio.
GENERALIDADES:
5) El Fuero Real.
6) El Fuero Juzgo.
7) Las Partidas (obra del rey Alfonso X el sabio).
El Derecho Civil chileno está contenido casi todo en el Código Civil, que comenzó
a regir el 1° de Enero del año 1857.
- “Título Preliminar”.
- “De la Sucesión por Causa de Muerte”.
- “De los contratos y de las obligaciones convencionales”.
d) Proyecto Inédito.
1) Derecho Romano.
2) El Código Civil Francés.
3) Leyes españolas derivadas de Las Siete Partidas.
4) La Novísima Recopilación.
5) Fuero Real.
6) Código de Luisiana.
7) Código de Austria.
8) Código de Prusia.
9) Código Holandés.
10) Código Bávaro.
Siguiendo una antigua costumbre, que remonta a los cuerpos legales romanos,
los códigos modernos se dividen en libros, y éstos en títulos. Cada título se ocupa de
una materia especial: el matrimonio, la tradición, la compraventa etc.
- Un Título Preliminar.
- Cuatro Libros.
- Un Título Final.
1) Cualidades:
- El método del Código Civil chileno es excelente, ya que todas las materias se
hayan muy bien ordenadas.
- También fue el primero en legislar de una manera completa y precisa sobre las
personas jurídicas.
2) Defectos:
- Hasta hace unos años nuestro Código se encontraba muy atrasado en algunas
materias, tales como, contrato de trabajo, investigación de la paternidad, derechos de
los hijos de filiación no matrimonial (naturales), capacidad de la mujer casada bajo
régimen de sociedad conyugal. La causa de tal atraso debe relacionarse con las ideas
y prejuicios imperantes en la época de su dictación.
- Incurre en algunos errores científicos, como el del artículo 76, ya que la ciencia
ha demostrado modernamente la variabilidad de dichos plazos, de ahí que sea
descartado presumirlos de derecho, con lo cual no se admite la prueba contraria.
1) Ley 18.802 del 09 de Junio de 1989: Tuvo por objeto conciliar la plena
capacidad de la mujer casada con el régimen legal de bienes en el matrimonio,
llamado sociedad conyugal.
1) Autonomía de la Voluntad.
2) La Protección de la Buena Fe.
3) La Reparación del Enriquecimiento Sin Causa.
4) Plenitud Hermética y Omnipotencia de la Ley.
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1) AUTONOMÍA DE LA VOLUNTAD:
En virtud de este principio, las partes pueden celebrar todo tipo de contrato,
incluso los que no estén contemplados expresamente en la ley, otorgarles efectos
diversos a los previstos por la ley, prorrogar los plazos de duración de dichos
contratos etc.
Ejemplos: Artículos 10, 548, 1.461, 1.463, 1.464, 1.465, 1.467, 1475,
1.717.
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a) Contratos de Adhesión: Son aquellos en que las cláusulas del contrato están
prefijadas por una de las partes. Ejemplos: Contrato de Seguro, Contrato de
Transporte.
Por último, cabe agregar que aún en los llamados contratos de libre discusión,
frecuentemente habrá una voluntad que prevalece sobre la otra.
Dentro del mismo criterio el artículo 1.126 señala que “si se lega una cosa con
la calidad de no enajenarla, la cláusula se tendrá por no escrita, salvo que la
enajenación comprometiere un derecho de tercero”.
Por su parte, el artículo 1.661 dispone que “la compensación no puede tener
lugar en perjuicio de derechos de un tercero”.
Según algunos autores, la buena fe admite dos conceptos diferentes, según sea
la actitud en que se encuentra el sujeto. Así, se distingue entre el estar de buena fe y
el actuar de buena fe:
a) Estar de Buena Fe: Implica la actitud pasiva del sujeto en la relación jurídica.
Aparece como una actitud mental, actitud que consiste en ignorar que se perjudica un
interés ajeno o no tener conciencia de obrar contra derecho , de tener un
comportamiento contrario a él.
b) Actuar de Buena Fe: Exige una actitud dinámica, ya que requiere del
despliegue de una conducta. Consiste en la fidelidad a un acuerdo concluido o, dentro
del circulo obligatorio, observar la conducta necesaria para que se cumpla en la forma
comprometida la expectativa ajena.
- El primero está claramente establecido en los artículos 706, 122, 906, 913,
1267, 1576 inciso 2°, 1916, 2295 y el 2297 del Código Civil.
Sin embargo, en la práctica los efectos sobre ambas formas de actitud son los
mismos.
Art. 707 del Código civil: “ La buena fe se presume, excepto en los casos
en que la ley establece la presunción contraria”.
- Art. 1467 del Código Civil: “No puede haber obligación sin una causa
real y lícita...”
- Inciso 2°: “Se entiende por causa el motivo que induce al acto o
contrato”.
Cualquiera que sea el alcance jurídico que se quiera dar al termino “causa”, es
evidente que todo acto jurídico debe tener una razón, que lo determine, lo que en
derecho anglosajón se denomina “consideratión”.
Para que este enriquecimiento constituya una figura jurídica no basta que haya
sido inmotivado, ya que es necesario además que el enriquecimiento de un
patrimonio corresponda al empobrecimiento de otro en un fenómeno no
necesariamente equivalente, pero sí correlativo.
4) LA RESPONSABILIDAD:
- Normas de Derecho Privado: Son las que gobiernan las relaciones de los
particulares entre sí, o las de éstos con el Estado. Esta clase de normas considera que
las relaciones se establecen entre sujetos que intervienen en un plano de igualdad y
ninguno de ellos como entidad soberana.
Normas de Orden Privado: Son aquellas normas, que para los supuestos que
consideran, fijan una regulación solo aplicable si los particulares no toman la iniciativa
de disponer diferentemente. La aplicación de esta clase de normas queda a merced
de los interesados, pero si éstos no las desechan, despliegan, al regir el caso, toda su
fuerza ordenadora.
Ejemplo: Norma que determina que los gastos que ocasiona el pago de una
obligación sean de cuenta del deudor m(Art. 1.571).
- Normas Supletivas: Son las que suplen las lagunas del contenido de las
declaraciones de la voluntad de los autores o de las partes de un acto jurídico.
- Leyes Permisivas: Son aquellas que facultan a una persona para obrar de
manera determinada o simplemente no obrar, quedando al arbitrio del titular el
ejercer o no esa norma permisiva.
VARIEDAD DE SANCIONES:
1) Ejecución Forzada.
2) Resarcimiento.
3) Reparación del daño moral.
4) Indemnización de daños y perjuicios (compensatoria y moratoria).
5) Nulidad de un acto jurídico.
6) Inoponibilidad.
7) Sanciones cancelatorias.
TEORÍA DE LA LEY:
CARACTERÍSTICAS:
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CRÍTICAS:
d) Sus términos dan cabida, incluso a actos que si bien constituyen declaraciones
de voluntad soberana no entrañan normas jurídicas, porque se refieren a situaciones
particulares y no abstractas y generales.
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b) Art. 1.475: “La condición positiva debe ser física y moralmente posible. Es
físicamente imposible la que es contraria a las leyes de la naturaleza física y
moralmente imposible la que consiste en un hecho prohibido por las leyes o es
opuesto a las buenas costumbres o al orden público”.
Otros casos: Art. 1.461 inciso 3°, 1.467 inciso 2°.
Ejemplos: Art. 8 Ley de Registro Civil, Art. 1.707 del Código Civil.
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a) El artículo 10 del Código Civil señala que “los actos que prohíbe la ley son
nulos y de ningún valor, salvo en cuanto designe expresamente otro efecto
que el de nulidad para el caso de contravención”.
De acuerdo con este precepto tenemos entonces que por regla general la sanción
por infracción a una ley prohibitiva es la nulidad. Sin embargo, la misma disposición
agrega que podrán haber ciertos casos especiales de normas prohibitivas que la ley
no sancione con la nulidad absoluta, sino con otro tipo de sanción. Ello, porque la ley
entiende que de aplicarse la nulidad absoluta en tales casos, los efectos que pudieran
suscitarse serían más graves y perjudiciales para las partes.
Ejemplos:
- Art. 114: en el caso del matrimonio del menor llevado a cabo sin el
consentimiento de aquel que debe prestarlo, donde la sanción no es la nulidad
absoluta sino que es de carácter patrimonial y consiste en desheredar al infractor.
Lo que sucede es que si a las partes se les permitiera probar que celebraron un
acto que la ley anulaba, que no les provocó perjuicio, que no fue fraudulento o
contrario al fin de la ley, la existencia de los preceptos prohibitivos será letra muerta.
En la nulidad absoluta siempre está comprometido el interés general, la moral o el fin
de la ley.
Por lo tanto, podemos decir que la sanción de la ley permisiva consiste en darle al
particular los medios para obtener el reconocimiento de su derecho o la
indemnización de los perjuicios que le acarree su desconocimiento.
Las leyes no solo deben dictarse conforme a la Constitución sino que además no
pueden contravenir sustancialmente los preceptos constitucionales.
Ejemplos: Las que versan sobre conductas terroristas y su penalidad, las que
versan sobre el control de armas, pérdida de nacionalidad, rehabilitación de la calidad
de ciudadano etc.
7.- Decretos con Fuerza de Ley: Son decretos dictados por el Presidente de la
República sobre materias propias de ley en virtud de una previa autorización
conferida expresamente por el Congreso Nacional.
CONSTITUCIONALIDAD DE LA LEY:
2. Ley que apareciera en el diario oficial con un texto diverso del aprobado por
alguno de los tres órganos anteriores.
1) Tribunal Constitucional.
2) Corte Suprema (Acción de inaplicabilidad por inconstitucionalidad Art.
80).
3) Contraloría General de la República.
4) Tribunales Ordinarios de Justicia.
a) SEMEJANZAS:
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b) DIFERENCIAS:
4) La ley nace por acto espontaneo de los legisladores, no así la sentencia, que
es el producto del requerimiento de las partes que tienen intereses que constituyen el
conflicto jurídico sometido a la decisión de un tribunal.
6) La ley, en la mayoría de los casos, regula situaciones del porvenir, del futuro,
mientras que la sentencia tiende a resolver situaciones del pasado. Sin embargo, por
excepción, hay sentencias que establecen situaciones para el futuro, como las que
condenan a pagar alimentos, desde la primera demanda en adelante.
VIGENCIA DE LA LEY:
Sin embargo, agrega el inciso 3° del artículo 7°, cualquier ley podrá establecer
reglas diferentes sobre su publicación y sobre la fecha o fechas en que haya de entrar
en vigencia.
La ley puede señalar expresamente que entrará en vigencia en una fecha distinta
a la de su publicación. Puede suceder así que la ley tenga “efecto diferido”, y que
exista un período entre su publicación y vigencia en que no se aplica, es lo que se
denomina una “vacancia legal”.
R: Una ley será obligatoria para todos los habitantes de Chile desde la fecha de
su publicación en el Diario Oficial, y además, se entenderá conocida por todos.
El conocimiento que se supone que todos tienen de la ley ¿es una presunción?
R: Según la mayoría de los autores, sí. Pero algunos afirman lo contrario, porque
la base de toda presunción es que el hecho que se presume corresponda alo que
normalmente sucede, y es innegable que lo que existe normalmente es la ignorancia
del Derecho por parte de la generalidad de los ciudadanos.
Sin embargo, cabe señalar, que para estos efectos, la presunción parte de un
hecho conocido, del cual se infiere otro, que se desconoce. En este caso, el hecho
conocido es la publicación de la ley, del cual se infiere como hecho desconocido, el
que todas las personas tengan conocimiento de la ley.
Sin embargo, conforme a otra opinión, y parece ser la mayoritaria, el que paga
una obligación natural creyéndola civil no podría pedir la devolución de lo pagado,
porque la “voluntariedad” solo supondría un pago libre y espontáneo, no forzado, y
quien paga una obligación natural paga verdaderamente una deuda, aunque ésta no
sea perseguible judicialmente.
b) Nulidad Absoluta: Puede alegarse por todo aquel que tenga interés en ella,
excepto el que ha ejecutado el acto o celebrado el contrato sabiendo o debiendo
saber del vicio que lo invalidaba (Art. 1.683). Si la persona no tuvo conocimiento de la
ley en virtud de la cual el acto es considerado nulo, le es permitido invocar la nulidad
absoluta de dicho acto. Pero en este caso tampoco se trata de alegar ignorancia de la
ley para excusarse de cumplirla.
c) Pago por error de Derecho: Si una persona paga una suma de dinero
creyendo que la ley la obligaba a ello y posteriormente descubre que la ley no se lo
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imponía, y tampoco hay una obligación natural, puede exigir la devolución de la suma
pagada (Art. 2297).
- Ignorancia de la ley en materia Tributaria: Párrafo III, título II del libro II:
Art. 107: señala que las sanciones que el servicio imponga se aplicarán dentro de los
márgenes que corresponda, tomando en consideración: número 3°: “el grado de
cultura del infractor”, número 4°: “el conocimiento que hubiere o pudiere
haber tenido de la obligación legal infringida”.
La ley no puede ser derogada sino en virtud de otra ley de igual o superior
jerarquía. De esta manera, solo al legislador le compete la función de derogación, y
las partes no pueden hacerlo, sino que tan solo pueden dejar sin efecto normas de
carácter supletorio.
TIPOS DE DEROGACIÓN:
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a) DEROGACIÓN TOTAL: Tiene lugar cuando queda sin efecto un texto o cuerpo
legal en su totalidad.
En esta clase de derogación, la nueva ley suprime por completo la ley antigua, ya
sea limitándose a establecer la supresión de la misma o que la reemplace por otras
disposiciones.
3) DEROGACIÓN ORGÁNICA:
Concepto: Es la que se produce cuando una ley disciplina toda la materia
regulada por una o varias leyes precedentes, aunque no haya incompatibilidad entre
las disposiciones de éstas y las de la nueva ley.
1.- La nueva ley debe reglamentar o disciplinar en forma completa una materia
de la que se ocupa una ley anterior, aún cuando entre las disposiciones antiguas y las
nuevas, no exista incompatibilidad.
b) En nuestro país, como en casi todos, una costumbre contraria a la ley no tiene
la virtud de derogarla.
EL DESUSO:
Los hechos, relaciones o situaciones jurídicas que han surgido y producido todos
sus efectos bajo el imperio de la ley antigua, no son, naturalmente, alcanzados por la
nueva norma.
a) La ley dispone para el porvenir, ya que debe regir todos los actos y situaciones
que se produzcan en adelante.
b) La ley nada dispone sobre los hechos que han pasado, que se han realizado
con anterioridad a su entrada en vigor.
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Cuando la ley nueva alcanza con sus efectos al tiempo anterior a su entrada en
vigor, penetrando en el dominio de la ley antigua, se dice que tiene efecto
retroactivo, porque la ley vuelve sobre el pasado.
Tiene lugar, cuando la nueva ley, desde su entrada en vigor, rige el porvenir. La
ley nueva no permite más la subsistencia de la ley antigua, ni siquiera para las
situaciones jurídicas nacidas antes de la vigencia de la nueva ley, o después.
EL LEGISLADOR Y LA RETROACTIVIDAD:
aplicarlas con tal efecto, porque a éste solo le corresponde aplicar la ley, sin importar
su carácter.
LIMITACIONES AL LEGISLADOR:
Nadie puede, en caso alguno, ser privado, de su propiedad, del bien sobre que
recae o de alguno de los atributos o facultades esenciales o inherentes del dominio,
sino en virtud de una ley general o especial que autorice la expropiación por causa de
utilidad pública o de interés nacional, calificada por el legislador (esto es lo que se
denomina función social de la propiedad).
El artículo 9° del Código Civil es, como toda ley, obligatorio para el juez. Este, en
virtud de su mandato, no puede aplicar una ley con efecto retroactivo. Naturalmente,
que si el legislador dicta una ley con efecto retroactivo, el juez debe aplicarla con este
efecto, y por lo tanto, el artículo 9° ya no sería un obstáculo, porque su prescripción
es para el caso ñeque el legislador no dicte una ley retroactiva.
legislador señale este efecto excepcional. Por ello, la interpretación de toda ley
retroactiva debe ser restrictiva, de manera de que si no apareciere expresada en
forma clara la retroactividad, debemos estarnos a lo dispuesto en el artículo 9° del
Código Civil.
El juez no debe, en una controversia que recae sobre un derecho adquirido bajo
la ley precedente, aplicar la ley nueva, pero puede hacerlo si el juicio versa sobre un
hecho que bajo la ley antigua solo constituía una mera facultad legal o una simple
expectativa.
R: Son todos aquellos derechos que son consecuencia de un hecho apto para
producirlos bajo el imperio de la ley vigente al tiempo en que el hecho se ha realizado
y que han entrado inmediatamente a formar parte del patrimonio de la persona, sin
que importe la circunstancia de que la ocasión de hacerlos valer se presente en el
tiempo que otra ley rige.
Los derechos adquiridos entran al patrimonio de una persona por un hecho o acto
del hombre (ejemplo: el derecho de crédito que nace en virtud de un contrato), o
directamente por el ministerio de la ley, aquellos se obtienen “ipso jure”.
Para este autor, toda situación jurídica puede ser sorprendida por una nueva ley
en diversos momentos, ya sea en el de su constitución, o en el de su extinción, o en el
momento en que se producen los efectos.
Para Roubier, se debe distinguir entre:
a) EFECTO INMEDIATO DE LA LEY: Significa que la ley debe regular todas las
situaciones que se produzcan desde que ella entra en vigencia, las que ya habían
nacido y que se encuentran pendientes, en curso y las que van a nacer durante su
vigencia. Este sería el efecto normal de la le, esto es, su efecto inmediato y hacia
futuro.
a) Constituida.
b) Extinguida.
c) En curso.
La solución que plantea este autor está a este problema está dada por el Efecto
Diferido, que viene a implicar una excepción al efecto inmediato, ya que el efecto
jurídico de una situación gestada bajo la antigua ley no va a quedar bajo el imperio de
la nueva ley, sino que bajo el de la ley derogada, esto, en virtud del efecto diferido.
Este efecto ultra activo puede provenir de la misma ley, o también, según Roubier,
puede tener lugar en todos aquellos casos en que una razón jurídica lo justifique.
El artículo 9 inciso segundo del Código Civil señala que “Las leyes que se limitan
a declarar el sentido de otras leyes, se entenderán incorporadas en éstas, pero no
afectarán en manera alguna los efectos de las sentencias judiciales
ejecutoriadas en el tiempo intermedio”.
Ejemplo: Supongamos que exista una ley que exija la concurrencia de 5 testigos
para reconoce la validez de una clase de testamento, pero no precise si aquellos
deben ser hombres o también pueden ser mujeres. Más tarde, una ley interpretativa
determina que todo testigo debe ser varón, quiere decir que los testamentos
otorgados entre la primera y la segunda ley y que no cumplan con este requisito,
serán nulos, porque esta exigencia se entiende existir desde la fecha de la primera
ley, en virtud de lo dispuesto en la primera parte del inciso segundo del artículo 9°.
Pero si en el tiempo intermedio se hubiere discutido judicialmente la validez de un
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La Ley sobre efecto retroactivo de las leyes, de 7 de Octubre del año 1861, tiene
por objeto, como señala el artículo 1°, decidir los conflictos que resulten de la
aplicación de las leyes dictadas en diversas épocas.
La ley de efecto retroactivo ser funda en la Teoría de los derechos adquiridos y
de las meras expectativas.
Para estudiar el problema de la retroactividad con respecto a las leyes que rigen
el estado civil, es preciso distinguir:
Son los derechos y obligaciones que nacen del estado civil, los cuales se
subordinan o rigen por la nueva ley, sea que se deroguen o modifiquen por ésta,
debido a que debemos estarnos a lo dispuesto en el artículo 3° inciso 1° de la LER,
que nos lleva a concluir que en este caso se trataría de facultades legales no
ejercidas.
En este caso, los actos validamente ejecutados bajo el imperio de una ley
anterior, subsisten plenamente, según lo dispuesto en el artículo 3° inciso 2° de la
Ley.
No se puede perder tal estado por una nueva ley, pero los derechos y
obligaciones que se tienen como consecuencia de tal estado quedarán sujetos al
imperio de la nueva ley, por no constituir más que facultades legales no ejercidas
( Art. 5°).
Este derecho subsiste bajo el imperio de una nueva ley, pero en cuanto a su
goce y extinción se rige por la ley nueva (Art. 6°).
CLASES DE CAPACIDAD:
1.- Capacidad de Goce: Es la aptitud legal de una persona para ser titular de
derechos o para adquirirlos.
2.- Capacidad de Ejercicio: Es la aptitud legal de una persona para ejercer por
sí sola sus derechos, sin el ministerio o autorización de otro.
Debe distinguirse:
La institución dio margen para abusos y, a la postre, se volvió contra los mismos
privilegiados, porque nadie quería contratar con ellos ante la posibilidad de perder
después los derechos adquiridos; por eso el Código Civil la suprimió de raíz.
Derecho Real: Es el que tenemos sobre una cosa, sin respecto de determinada
persona (Art. 577 del Código Civil).
El derecho real de servidumbre no puede ser afectado por la ley nueva, pero su
ejercicio y conservación, si quedarán sujetos a la nueva ley.
Art. 12: “Todo derecho real adquirido bajo una ley y en conformidad a ella,
subsiste bajo el imperio de otra; pero en cuanto a sus goces y cargas y en lo tocante
a su extinción, prevalecerán las disposiciones de la nueva ley, sin perjuicio de lo que
respecto de mayorazgos o vinculaciones se hubiere ordenado o se ordenare por leyes
especiales”.
Los derechos diferidos bajo una condición que, atendidas las disposiciones de una
ley posterior, debe reputarse fallida si no se realiza dentro de cierto plazo, subsistirán
bajo el imperio de ésta y por el tiempo que señalare la ley precedente, a menos que
este tiempo excediere del plazo establecido por una ley posterior contado desde la
fecha en que ésta empiece a regir, pues en tal caso, si dentro de él no se cumpliese la
condición, se mirará como fallida.
condición debe fallar en el plazo más breve que falte por cumplir (Ejemplo Art. 739
del Código Civil).
a) Consentimiento no viciado.
b) Capacidad de las partes.
c) Objeto Lícito.
d) Causa Lícita.
Las solemnidades, en tanto, son las formalidades prescritas por la ley para la
existencia de ciertos actos o contratos. Y por último, cabe señalar que los efectos de
los contratos son los derechos y obligaciones que un contrato crea.
Fundamento: Hacer regir un contrato por una nueva ley, que los contratantes
no tuvieron en vista a al época de contratar, sería sustituir una nueva convención a la
que las partes han celebrado, y despojarlas, al mismo tiempo, de derechos
adquiridos.
produce sus efectos en forma inmediata, afectando aún a los contratos que estén en
curso. Ej. lo que ha ocurrido en Chile en materia monetaria.
Las leyes de orden público no están definidas en la ley, de tal suerte que su
calificación corresponderá al juez.
2.- En esta materia el legislador puede dictar leyes con efecto retroactivo, pero
señalándolo expresamente a través de las siguientes fórmulas:
Sin embargo, habrá que recordar que esta norma retroactiva puede estar
limitada por lo dispuesto en el artículo 19 número 24 de la Constitución Política, y que
como lo ha aceptado la jurisprudencia, del contrato nacen derechos personales sobre
los cuales el contratante tiene una especie de dominio, por lo que aquella norma que
los afecte sería bajo esta perspectiva inconstitucional.
Lo que se prueba son los hechos, a través de los medios que la ley establece.
En Chile, es la ley la que señala cuales son los medios de prueba que pueden
hacerse valer por las partes, y lo hace taxativamente en el artículo 1.698 inciso 2° del
Código Civil y 341 del Código de Procedimiento Civil. Además, frente a determinados
asuntos, la ley se ha encargado de señalar a que medios de prueba las partes pueden
recurrir, y su admisibilidad o inadmisibilidad.
La parte sustantiva de la prueba se rige por la ley por la ley vigente a la época de
celebración del acto o contrato que se trata de probar. Esta regla se justifica, debido a
que en cierto modo está en armonía con lo dispuesto en el artículo 22 de la LER, que
consagra el principio según el cual se entienden incorporadas en el contrato las leyes
vigentes al tiempo de su celebración.
Según don LUIS CLARO SOLAR: “Es natural que las partes al celebrar un acto o
contrato tomen en cuenta los medios de prueba que establecen las leyes vigentes al
tiempo de su celebración, pues de no ser así podría suceder que se defraudara el
derecho del o de los contratantes, por no poder probarlo por el medio que contaba al
tiempo de adquirirlo. El medio de prueba es, por consiguiente, una parte integrante
del contrato”.
La LER no señala norma expresa a la cual debe sujetarse esta clase de sucesión.
Sin embargo, nadie duda que la sucesión intestada se rige por las normas vigentes al
tiempo de la delación de la asignación. ( mensaje del Código).
Para que un testamento produzca sus efectos, es preciso la muerte del testador.
Ahora, puede ocurrir que durante el lapso que media entre el otorgamiento del
testamento y la muerte de su autor hayan variado las normas legales, bajo las cuales
se otorgó dicho testamento. Para solucionar este cambio de legislación en materia
testamentaria el legislador no da una fórmula única.
a) Requisitos Externos: Son las Solemnidades que la ley exige para la validez
del testamento y para su prueba.
SOLUCIONES DOCTRINARIAS:
a) LUIS CLARO SOLAR: Señala que los requisitos internos del testamento, esto
es, la capacidad y la voluntad del testador son determinantes de las disposiciones
testamentarias, y que por lo tanto, afectan la validez del testamento en el día de su
otorgamiento y en el día de la muerte del testador, por lo cual es necesario que éste
sea capaz según la ley en vigor a la fecha del otorgamiento del testamento y además
según la ley que existía cuando ha muerto.
FUNDAMENTOS:
1.- Las solemnidades no son más que formas a través de las cuales se manifiesta
la voluntad, y éstas, según se desprende del artículo 18, quedan sujetas a la ley
vigente al tiempo del otorgamiento del testamento, por lo cual es claro que la
intención del legislador fue la de incluir en la expresión “solemnidades”, todo lo
relacionado con el otorgamiento, de manera que parece lógico que las normas
relativas a la capacidad y libre voluntad del testador también se sujeten a la ley
vigente al tiempo del otorgamiento del testamento, aunque la ley posterior pueda
implicar la incapacidad del testador.
2.- Y si alguna duda queda, ella desaparece leyendo el artículo 1006 del Código
Civil, que a continuación del artículo 1005, que señala las personas inhábiles para
testar, manifiesta: “El testamento otorgado durante la existencia de
cualquiera de las causas expresadas en el artículo precedente es nulo,
aunque posteriormente deje de existir la causa. Y por lo contrario, el
testamento valido no deja de serlo por el hecho de sobrevenir después de
alguna de estas causas de inhabilidad”.
Este precepto nos da la pauta para conocer la verdadera intención del legislador:
establece que la capacidad del testador, es decir, uno de los requisitos internos del
testamento, se rige por la ley vigente al tiempo de otorgarse el acto.
Profesor Alfredo Barros Errázuriz: Llega a la misma solución, pero por otra
vía, ya que sostiene que, en silencio de la ley no cabe más que aplicar los principios
generales conforme a los cuales la capacidad y la manifestación de voluntad se rigen
por la ley vigente a la época de celebración del acto jurídico de que se trata.
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El derecho del heredero o legatario nace con la muerte del testador, al momento
en que se le defiere, y es entonces cuando debe ser capaz de recoger su asignación.
Si lo era, una nueva ley no puede arrebatarle su derecho, que ya se había incorporado
en su patrimonio y que puede transmitir a su vez a sus herederos, lo mismo que sus
demás bienes, pero si la ley se ha dictado antes de la muerte del testador, ella
afectará al asignatario y al afectarlo no producirá efecto retroactivo, porque solo
destruirá una mera expectativa.
EL DERECHO DE REPRESENTACIÓN:
Concepto: Es una ficción legal en que se supone que una persona tiene el
lugar y por consiguiente el grado de parentesco y los derechos hereditarios
que tenía su padre o madre, si éste o ésta no quisiera o no pudiere suceder.
Inciso 2° Art. 20 LER: “Pero Si la sucesión se abre bajo el imperio de una ley, y
en el testamento otorgado bajo el imperio de otra se hubiere llamado
voluntariamente a una persona que, faltando el asignatario directo, suceda en todo o
en parte de la herencia por decreto derecho de representación, se determinará esta
persona por las reglas a que estaba sujeto este derecho en al ley bajo la cual se
otorgó el testamento”
Cave advertir que el cambio de legislación que mediare respecto del derecho de
representación en este caso, no afectará en caso alguno las disposiciones
testamentarias, de suerte que ellas continuarán rigiéndose por la ley vigente al
momento en que se otorgó el testamento. De esta manera,, tendrán derecho a
suceder aquellos que eran representantes en la época en que se otorgó el
testamento, y no los que tuvieren derecho a representación al momento del
fallecimiento del causante.
CLASES DE PRESCIPCIÓN:
ART. 25 LER: “La prescripción iniciada bajo el imperio de una ley, y que
no se hubiere completado aún al tiempo de promulgarse otra que la
modifique, podrá ser regida por la primera o segunda, a voluntad del
prescribiente, pero eligiéndose la última, la prescripción no empezará a
contarse, sino desde la fecha en que aquella hubiese empezado a regir”.
En este caso, la LER da una solución ecléctica, tal como preconizaba SAVIGNY,
dándole al prescribiente un derecho de opción para escoger entre quedar regido por
la nueva o la antigua ley, pero si opta por la nueva ley, el plazo no podrá comenzar a
contarse desde la nueva ley.
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Entre nosotros, dos leyes han reducido los plazos de prescripción en nuestro
ordenamiento jurídico nacional:
a) Ley número 6.162 de 1938: Tuvo por objeto reducir el plazo de prescripción
extraordinaria de 30 a 15 años.
Estas leyes, señalaron que los nuevos plazos de prescripción se aplicarían a las
prescripciones que estuvieren en curso, derogándose así tácitamente el artículo 25 de
la LER. Además se estableció que los plazos se contarían desde que se inició la
prescripción y no desde la fecha en que comenzaron a regir estas leyes. Lo anterior,
obedeció al principio que postula el estabilizar los derechos lo más rápido posible.
La Ley, dice nuestro Código Civil, “es obligatoria para todos los habitantes
de la República, incluso los extranjeros” (Art. 14).
Un individuo que adquiere bienes en Chile, debe sujetarse a las leyes chilenas en
lo relativo a la adquisición y ejercicio de su derecho de propiedad, un extranjero que
contrae matrimonio en Chile, queda sometido a la ley chilena en cuanto a sus efectos
y disolución del matrimonio, el extranjero que se radica en Chile queda sujeto a las
leyes chilenas en lo relativo a la capacidad etc.
Art. 121: “El matrimonio que según las leyes del país en que se contrajo pudiera
disolverse en él, no podrá, sin embargo, disolverse en Chile, sino en conformidad a
las leyes chilenas”.
Otras manifestaciones: Art. 997 del Código Civil, Art. 5° del Código
Penal.
Art. 997 del Código Civil: “Los extranjeros son llamados a las sucesiones
abintestato abiertas en Chile, de la misma manera y según las mismas reglas que los
chilenos”.
Art. 5° Código Penal: “La ley penal chilena, es obligatoria para todos los
habitantes de la República, incluso los extranjeros. Los delitos cometidos dentro del
mar territorial o adyacente quedan sometidos a las prescripciones de este Código”.
1.- Art. 1.012 del Código Civil: Esta norma prohíbe ser testigo de un
testamento al extranjero no domiciliado en Chile. Llegado el caso, sería difícil obtener
la comparecencia de este extranjero
4.- Por razones de interés y seguridad nacional hay tierras, bienes raíces, cuyo
dominio, posesión y derechos reales sobre ellos se reserva a los chilenos,
particularmente tratándose de las tierras situadas en zonas fronterizas o a cierta
distancia de la costa.
5.- Art. 611 del Código Civil: Esta norma dispone que se puede pescar
libremente en los mares, pero en el mar territorial sólo podrán pescar los chilenos y
los extranjeros domiciliados.
Los casos en que la ley produce efectos fuera del territorio del Estado que la
dicta, son excepcionales, porque, según ya se ha dicho, la regla general es que no
produzca efectos sino dentro de esos límites. Sin embargo, a pesar de esta regla
general, hay casos en que la ley chilena produce efectos fuera del territorio:
A) LEYES PERSONALES:
58
Art. 15 del Código Civil: “ A las leyes patrias que reglan las obligaciones y
derechos civiles, permanecerán sujetos los chilenos, no obstante su residencia o
domicilio en país extranjero.
El artículo 15 del Código Civil, al establecer que la ley chilena rige fuera del
territorio, parece constituir a primera vista una inconsecuencia con respecto al
artículo 14 del mismo Código, porque mientras éste declara que en Chile sólo rige la
ley chilena y que no se acepta la ley personal del extranjero, en aquél se dispone que
la ley personal del chileno rige más allá de las fronteras de la República.
Examinando la cuestión de fondo, se ve que no hay tal inconsecuencia. En primer
lugar, porque la ley chilena solo rige en el extranjero para los actos que “han de
tener efectos en Chile”, y en seguida, no se exige ni se pide amparo para la ley
chilena a las autoridades extranjeras.
2.- Solo hace obligatorias para el chileno que está fuera del territorio de la
República las leyes chilenas relativas al estado de las personas y su capacidad para
ejecutar actos que hayan de tener efectos en Chile, y las relativas a las obligaciones y
derechos que nacen de las relaciones de familia. Las demás leyes chilenas, aunque
sean personales, no obligan al chileno que se halla en el extranjero.
3.- El artículo 15 se refiere a los actos que hayan de tener efectos en Chile, y los
cónyuges y parientes chilenos, sin que la ley se preocupe de los parientes
extranjeros.
Art. 15 N° 1:
Esta disposición señala que están sujetos a las leyes patrias los chilenos
domiciliados o residentes en país extranjero, en lo relativo al estado de las personas y
a la capacidad para ejecutar ciertos actos que hayan de tener efectos en Chile.
- Un acto produce efectos en Chile, cuando los derechos y obligaciones que este
acto engendra se cumplen o hacen valer en Chile.
- Íntimamente ligada con este precepto está la disposición del artículo 998 del
Código Civil.
LEYES REALES:
Concepto: Son las que se refieren directamente a los bienes y solo de un modo
accidental o accesorio a las personas.
Cabe señalar, que en materia de leyes reales, nuestro Código Civil ha seguido
por completo la teoría de los estatutos.
El estatuto real puede ser definido como aquel que se refiere a los bienes en sí
mismos, a título particular, o como el régimen jurídico de la propiedad de los bienes.
Art. 16 del Código Civil: Se refiere a los bienes, aceptando en su inciso 2° por
completo el efecto territorial del estatuto real. Dicho precepto señala que:
“Los bienes situados en Chile están sujetos a las leyes chilenas, aunque
sus dueños sean extranjeros y no residan en Chile.
Esta disposición se entenderá sin perjuicio de las estipulaciones
contenidas en los contratos otorgados validamente en país extraño.
Pero los efectos de los contratos otorgados en país extraño para
cumplirse en Chile, se arreglarán a las leyes chilenas”.
3.- Nuestro Código Civil al establecer esta regla general rechaza la antigua y
tradicional doctrina que distinguía entre los bienes muebles e inmuebles, aplicando a
aquellos la ley nacional o del domicilio del propietario (los muebles siguen a la
persona del propietario), y a los Inmuebles, la ley del país en que están ubicados, de
acuerdo con la formula “lex rei sitae” (la cosa se rige por al ley del lugar en que
está situada).
4.- A contrario sensu, se desprende del artículo 16 del Código Civil, que los
bienes situados en el extranjero no están sujetos a las leyes chilenas, aunque los
dueños sean chilenos y residan en territorio nacional.
5.- Como se desprende del artículo 16, primera parte, nuestro Código consagra el
principio “lex rei sitae”.
Este artículo constituye una excepción a la regla general, porque según el inciso
1° del artículo 16, la manera de adquirir el dominio de los bienes situados en Chile se
rige por las leyes chilenas, y según el artículo 955, la sucesión, que es un modo de
adquirir el dominio de los bienes quedados al fallecimiento de una persona, se reglará
por la ley del país en que murió, aún cuando todos sus bienes estén situados en Chile.
Pero el artículo 955, excepción del artículo 16, después de establecer que la
sucesión en los bienes de una persona se abre al momento de su muerte, en su
último domicilio, agrega: “salvo los casos expresamente exceptuados” . Esto
significa que la excepción del artículo 16, el artículo 955, tiene cotraexcepciones,
como la del artículo 998, que, en síntesis, vuelve a la regla general respecto del
cónyuge y parientes chilenos.
La regla de que los bienes situados en Chile están sujetos a las leyes chilenas,
aunque sus dueños sean extranjeros y no residan en Chile, tiene una segunda
excepción. Según esta, la regla se entiende sin perjuicio de las estipulaciones
contenidas en los contratos otorgados validamente en país extraño. Esto significa que
no obstante que los bienes situados en Chile estén sujetos a ala ley chilena, las
estipulaciones contractuales que a ellos se refieran, otorgadas validamente en el
extranjero, tienen pleno valor y efecto en Chile.
62
Para determinar la ley que rige un acto ejecutado en país extranjero, es menester
distinguir entre los requisitos internos y los requisitos externos.
Los actos se rigen por la ley del lugar en que se otorgan o celebran, cualquiera
que sea la legislación del país en que hayan de producir sus efectos, principio que
está formulado en el aforismo latino “locus regit actum”.
“La forma de los instrumentos públicos se determina por la ley del país
en que hayan sido otorgados. Su autenticidad se probará según las reglas
establecidas en el Código de Enjuiciamiento”.
“La forma se refiere a las solemnidades externas, y la autenticidad al
hecho de haber sido realmente otorgados y autorizados por las personas y
de la manera que en tales instrumentos se exprese”. (ver Art. 345 del Código
de Procedimiento Civil).
A primera vista, pudiera creerse que el Código Civil adopta el principio “locus
regit actum” respecto de los instrumentos públicos, pero no con respecto a los
demás actos jurídicos, conclusión que parece desprenderse de los términos
restrictivos en que está redactado el artículo 17. Sin embargo, el artículo 16 inciso 2°
del mismo cuerpo legal reconoce valor en Chile a los actos o contratos válidamente
otorgados en país extranjero, con lo que concluye que nuestro Código ha aceptado el
principio “locus regit actum” en toda su amplitud.
De todo esto, resulta que para que un instrumento publico valga en Chile, es
menester:
1.- Que haya sido otorgado con las formalidades prescritas por la ley del
país de su otorgamiento.
2.- Que se pruebe su autenticidad conforme a las normas establecidas en
el Código de Procedimiento Civil.
64
Es preciso, que se hayan observado las solemnidades según las leyes del país de
su otorgamiento, y comprobada esta circunstancia, debe probarse su autenticidad,
esto es, el hecho de haber sido realmente otorgado y autorizado el instrumento de la
manera y por las personas que el instrumento expresa.
FORMA EN QUE SE PRUEBA LA AUTENTICIDAD DE LOS INSTRUMENTOS
PÚBLICOS:
Ahora bien, el principio general con respecto a los instrumentos públicos, ¿Puede
hacerse extensivo a los instrumentos privados, que el legislador no
consideró?
El principio expuesto, relativo a la forma de los actos que se rigen por la ley del
país en que han sido otorgados, tiene una excepción, cual es, el artículo 1027 del
Código Civil.
Este precepto solo reconoce validez a los testamentos otorgados en país
extranjero cuando fueren escritos, en tanto que no reconoce validez en Chile a un
testamento verbal otorgado en otro país, cualquiera que sea el valor que las leyes de
ese país le atribuyen.
Es un excepción al principio “locus regit actum” porque sin las disposiciones de
este artículo habrían tenido eficacia en Chile todos los testamentos otorgados
validamente en país extranjero, ya fueren verbales o escritos.
Cabe señalar que hay ciertos actos jurídicos que son solemnes, es decir, que la
voluntad se manifiesta mediante la observancia de ciertas formalidades
preestablecidas por la ley y que dicen relación con el acto mismo. Tratándose de esta
clase de actos, la ley considera que no hay manifestación de la voluntad si no se
realizan las formalidades.
De ahí que diga el artículo 1.701 que la falta de instrumento público en los casos
en que la ley lo exige no puede suplirse por ningún otro medio de prueba, principio
que se traduce en este otro:
“los actos solemnes no pueden ser probados sino por las respectivas
solemnidades, porque si la solemnidad no se ha cumplido, no hay acto, y no
puede probarse lo que no existe”.
Todo extranjero que fuera del territorio de la República ejecuta un acto que haya
de producir efectos en Chile, y que según las leyes chilenas deba otorgarse por
escritura pública, no valdrá en Chile si no cumple con este requisito, aún cuando las
leyes del país en que el acto se otorgó no exija escritura pública.
b) LEY QUE RIGE LOS REQUISITOS INTERNOS DEL ACTO Y SUS EFECTOS:
REGLA GENERAL: Los requisitos internos se rigen por la ley del país en que el
acto se celebra.
Los efectos de los contratos otorgados en país extranjero, dice el inciso 3° del
artículo 16, para cumplirse en Chile, se arreglarán a las leyes chilenas.
Los efectos de los contratos otorgados en país extranjero para cumplirse en Chile,
se arreglarán a la ley chilena, por lo tanto, esto quiere decir que, los derechos y
obligaciones que de ellos emanan, se por la naturaleza de esos contratos, sea en
virtud de cláusulas especiales que les agregaron las partes, serán los mismos que
establece la legislación chilena o los que ella permite estipular a los contratantes.
LA INTERPRETACIÓN DE LA LEY:
2.- En aquellos casos en que la ley es ambigua, esto es, da dos soluciones a un
mismo caso.
4.- En general, una norma jurídica debe interpretarse en todo momento, ya que
siempre debe determinarse su verdadero sentido y alcance, cuando se pretende
aplicar a un caso en particular.
SISTEMAS DE INTERPRETACIÓN:
CLASIFICACIÓN DE LA INTERPRETACIÓN:
OBLIGATORIEDAD DE LA INTERPRETACIÓN:
a) Interpretación Declarativa.
b) Interpretación Restrictiva.
c) Interpretación Extensiva.
Ejemplo: El artículo 2.205 del Código Civil establece que en el contrato de mutuo
o préstamo de consumo se puede estipular intereses en dinero o cosas fungibles. Se
ha entendido que a través de esta disposición se permite pactar intereses no solo en
el contrato de mutuo, sino que en todo contrato que implique un crédito de dinero a
70
MÉTODOS DE INTERPRETACIÓN:
- En este sistema lógico, la premisa fundamental es aquella que nos indica que el
intérprete debe tratar de reconstruir la verdad o intención del legislador,
considerando, especialmente, la época en que se dictó al ley, de manera de fijar la
verdadera voluntad del legislador.
Se parte de la base de que toda ley está animada por un fin supremo que late en
todas sus disposiciones, y que viene a ser el espíritu general de ella, de manera que
el sentido de una norma debe corresponder a ese espíritu. Por otra parte, se
considera que el legislador da soluciones racionales y, por tanto, si una
interpretación arrastra a consecuencias absurdas, debe rechazarse.
MÉTODOS MODERNOS:
CRÍTICAS:
1.- Si el sentido de la ley tuviera que obedecer al momento de su aplicación, esto
conllevaría a un estado de inseguridad jurídica, porque la persona tendrá el texto de
la ley, pero no se sabrá cual es el sentido de ella, el que solo se podrá conocer cuando
la ley deba aplicarse.
2.- Convierte el texto legal en pretexto del intérprete para sustituir la voluntad
del legislador por otra, dando margen a que la objetividad se esfume y abra paso a
los puntos de vistas personales o subjetivos de ése interprete.
3.- Como método, no señala una pauta para ajustar el sentido de la ley a los
tiempos modernos, por lo cual la operación puede degenerar en arbitrariedad.
2.- ESCUELA DE LA LIBRE INVESTIGACIÓN CIENTIFICA:
- No se atiende a los tiempos del legislador en los casos en que entran en juego
nociones variables, tales como las buenas costumbres, el orden público, dado a
que estos conceptos quedan sujetos a la apreciación del intérprete de cada época.
a) Elemento Gramatical.
b) Elemento Lógico.
c) Elemento Histórico.
d) Elemento Sistemático.
Sin embargo, puede ocurrir que los términos y palabras empleadas por el
legislador sean diáfanas, y no obstante ello, el sentido de la disposición sea oscuro.
Pero lo importante es que cuando el sentido de la ley es claro no se desatenderá su
tenor literal.
CONCLUSIÓNES:
- Al decir el Código, que cuando el sentido de la ley es claro, quiere significar que
cuando el entendimiento o la inteligencia de ella no ofrece dudas, debe estarse a su
tenor literal.
- Pero ha de observarse que para estimar claro el sentido de una ley, no basta
que la parte consultada, un artículo de ella, esté redactada en términos que no
provoquen dudas, también es menester que no haya otro precepto que la contradiga,
porque si lo hay, el sentido de la ley no es claro, ya que este resulta del conjunto de
sus disposiciones y no de una aislada.-
Este elemento nos invita a buscar la historia del establecimiento de la ley, tanto
en los proyectos e iniciativas de ley, como en las opiniones de autores de esa época.
El fundamento de esta regla se haya en la idea de que todas las leyes de un país
obedecen a un momento histórico dado a una misma norma superior que la
condiciona, y esa norma puede descubrirse analizando las diversas leyes, sobre todo
las que regulan un mismo asunto.
Aquí, se parte del supuesto de que toda norma forma parte de un sistema legal
dentro del cual debe existir armonía. La totalidad del ordenamiento jurídico de un país
debe ser un cuadro armónico y lógico de textos legales.
El espíritu general de la legislación del que habla esta norma estaría constituido
por una serie de principios que la informan y le dan su estructura básica, entre los
cuales tenemos:
LA EQUIDAD NATURAL:
Si bien el legislador chileno no permite utilizar la equidad para corregir las leyes,
recurre a ella en cambio como último elemento para interpretarlas.
Según el Código Civil, “En los casos en que no pudieran aplicarse las reglas de
interpretación precedentes, se interpretarán los pasajes oscuros o contradictorios del
modo que más conforme parezca al espíritu general de la legislación y a la equidad
natural”. (Art. 24).
Debe considerarse que el artículo 24 del Código Civil sólo hace referencia a
pasajes oscuros o contradictorios, de lo cual se desprende que la equidad natural
podrá eventualmente recibir aplicación solo en estos casos.
Aparte de los preceptos del Código Civil, existen para la interpretación de las
leyes hoy una serie de aforismos jurídicos, formados en la práctica del foro
universal, y que a menudo emplean la doctrina y la jurisprudencia. Se los cita
generalmente en las formulas latinas que los antiguos juristas les dieron. Sin
embargo, ninguno de ellos tiene un valor absoluto, y ninguno debe ser empleado de
modo exclusivo. A continuación, se verán los principales:
Se expresa en el adagio que dice “Donde existe la misma razón, debe existir
la misma disposición”.
CLASES DE ANALOGÍA:
LÍMITES DE LA ANALOGÍA:
Hay materias en las que la analogía no puede tener cabida, tal es el caso de las
incapacidades, de las solemnidades, prohibiciones o en materia penal, ya que tales
asuntos son de derecho estricto por lo cual no admiten interpretación analógica.
b) “Al que le está prohibido lo menos, con mayor razón le está prohibido
lo más”.
Resulta lógico, en el primer caso, que si a una persona le está permitido vender
un inmueble, con mayor razón le será permitido hipotecarlo; y, al contrario, en el
segundo caso, si a alguien se le prohíbe hipotecar, con mayor razón se le prohíbe
vender.
Se manifiesta a través del siguiente adagio: “Lo que la ley afirma de una cosa
lo niega de otra”.
En virtud de esta regla debe rechazarse toda interpretación que conduzca a una
contradicción absurda, esto es, cualquier conclusión contraria a la lógica.
Las leyes interpretativas contienen una declaración del sentido de una ley que se
presta a dudas. Al decir como debe entenderse la ley interpretada, el legislador se
limita a reiterar su voluntad ya existente, y no ha hacer una nueva declaración de
ella. Por una ficción legal se supone que la ley interpretativa forma un solo cuerpo con
la ley interpretada, se entiende incorporada en ésta.
Para que una ley pueda calificarse realmente de interpretativa, debe limitarse a
declarar el sentido de otra precedente.
ALCANCE:
¿Cuándo procede?
2.- El juez no puede interpretar en abstracto, ya que debe hacerlo para el caso
concreto, a través de su sentencia, no así el legislador.
Concepto: Son los casos de la vida real que no encuentran una forma
específicamente adecuada para ser solucionados por la ley. Si esos casos no pueden
ser resueltos ni aún por todo el ordenamiento jurídico, considerado en su conjunto,
háblese de lagunas del Derecho.
R: El Código Civil no lo dice. Sin embargo, deberán aplicarse las leyes que
regulan casos análogos al que constituye la laguna o a los principios de equidad,
según se desprende del Art. 170 número 5° del C.P.C.
En nuestro Derecho Penal, como en casi todos los países, el problema de las
lagunas no existe, porque sin ley no hay delito ni pena.
LA COSTUMBRE:
ELEMENTOS DE LA COSTUMBRE:
1.- Generalidad: Es la repetición de los actos cuando éstos se llevan a cabo por
la gran mayoría de los componentes del grupo o núcleo social que se considera, como
ser la de los habitantes del país o de una ciudad, o la de los comerciantes o
arrendatarios de toda la República o de una determinada región o localidad etc.
USOS Y COSTUMBRES:
CLASIFICACIÓN DE LA COSTUMBRE:
a) Costumbre Nacional.
b) Costumbre Extranjera.
PRUEBA DE LA COSTUMBRE:
A pesar de que la costumbre, en los casos en que la ley llama a regir, es una
norma jurídica, necesita ser probada ante los tribunales de justicia, porque, al revés
de lo que ocurre con la ley, ninguna autoridad pública atestigua oficialmente su
existencia.
2.- El Código Civil no determina los requisitos que debe reunir la costumbre para
que sea fuente de Derecho. En cambio, el Código de Comercio, en su artículo 4°, si los
determina.
3.- El Código Civil no determina los medios por los cuales debe probarse la
costumbre, de modo que pueden emplearse todos los medios que el Derecho
establece. El Código de Comercio, en cambio, señala taxativamente los medios de
prueba de la existencia de la costumbre, la cual solo podrá ser probada por:
b) Por tres escrituras públicas anteriores a los hechos que motivaron el juicio en
que debe obrar la prueba (Art. 5°).
CONCEPTO: Es la relación o vínculo jurídico que existe entre dos o más sujetos,
en la que el derecho le atribuye a uno de los sujetos un poder y al otro, como
contrapartida, un deber, que está en la necesidad de cumplir para satisfacer el interés
que el sujeto titular del poder está llamado a realizar con el ejercicio del mismo
(Alessandri y Somarriva).
Los sujetos que crean una relación jurídica reciben la nominación de partes, en
contraposición a los terceros que, en general, son las personas que jurídicamente no
pueden considerarse partes o sujetos de una determinada relación jurídica.
EL DERECHO SUBJETIVO:
a) Derechos Públicos.
b) Derechos Privados: - Patrimoniales.
- Extrapatrimoniales.
- Derechos Absolutos: Son aquellos que atribuyen al sujeto activo un poder que
puede hacerse valer frente a toda la colectividad (erga omnes), y que pueden
defenderse, en caso de violación, contra cualquier persona.
El derecho absoluto tiene una eficacia universal. Puede hacerse valer contra
cualquier persona. Implica un deber general y negativo en cuanto todos los terceros
tienen el deber de abstenerse de turbar al titular.
- Derechos Relativos: Son los que pueden hacerse valer frente a un sujeto
determinado o determinable y cuya observancia solo puede pretenderse de este
sujeto. Ejemplo: derechos de crédito.
- Derechos Públicos Políticos: Son los que otorgan participación en la vida del
Estado, mediante la facultad de elegir o ser elegido para cargos u oficios públicos,
entre otros. Ejemplo: “ius suffragii” y “ius honorum”.
- Derechos Privados: Son todos aquellos que no son públicos. Tienen una doble
clasificación:
Ejemplos:
- Por edificación en un terreno el dominio que le corresponde a su propietario
aumenta.
- El acreedor en una Quiebra recibe menos de lo que se le debía.
RENUNCIA DE DERECHOS:
CARACTERÍSTICAS DE LA RENUNCIA:
91
1.- Los derechos conferidos no sólo en interés individual sino también en interés
colectivo, lo que a la par que derechos son obligaciones (ejemplo: el ejercicio de la
patria potestad).
2.- Los derechos cuya renuncia prohíbe la ley. Ejemplo: Art. 153 del Código
Civil.
El artículo 153 señala que “La mujer no podrá renunciar en las
capitulaciones matrimoniales la facultad de pedir la separación de bienes a
que le den derecho las leyes”.
CLASES DE RENUNCIA:
92
Solo cuando la ley prevé el caso, la renuncia se presume. Ejemplo: Art. 1.233,
que señala que “El asignatario constituido en mora de declarar si acepta o
repudia, se entenderá que repudia”.
*Leer artículo 2.494 del Código Civil: referente a la renuncia en materia de
prescripción.
OTRAS CLASIFICACIONES:
a) RENUNCIA GENERAL: Tiene lugar cuando se refiere a todos los derechos que
se tienen sobre una determinada cosa o asunto.
independientemente del resultado económico final. Hay dos elementos que integran
la enajenación:
Personas.
Las naturales las define el art.55 como todos los individuos de la especie
humana, cualquiera sea se edad, sexo, estirpe o condición. Estos se dividen
en chilenos y extranjeros.
Las personas jurídicas se definen en el 545 del CC, como aquella persona
ficticia, capaz de ejercer derechos y contrae obligaciones civiles, y de ser
representada judicial y extrajudicialmente.
Personas naturales.
El art.55 señala que son personas todos los individuos de la especia
humana, cualquiera que sea su edad, sexo, estirpe o condición. Dividense
en chilenos y extranjeros.
Toda persona natural está dotada de un elemento que la teoría jurídica
denomina personalidad. Consiste ésta en la aptitud para ser titular o
adquirir derechos, o para ser titular de relaciones jurídicas.
La ley reconoce que tanto la persona jurídica como la natural están dotadas
de personalidad por el sólo hecho de existir, de manera que la personalidad
es inseparable de la persona humana y por ende irrenunciable.
Es cierto que en ocasiones la ley contiene una reglamentación especial para
ciertas personas, en atención a su edad, estirpe u otra razón, pero esta
reglamentación no constituye una vulneración de la personalidad de las
mismas, o que tengan una capacidad disminuida o de otra naturaleza. Lo
que sucede es que el legislador pretende precisamente proteger a estas
personas que se encuentran en una situación diferente.
Existencia de las personas naturales.
Existe en esta materia un doble tratamiento legal:
- Existencia natural, comienza con la concepción o fecundación y
termina con el nacimiento.
- Existencia legal, comienza con el nacimiento y termina con la
muerte, la que podrá ser legal o presunta.
Existencia natural.
La existencia natural no significa que la criatura concebida y no nacida sea
sujeto de derecho, ya que todavía no es persona, y sólo lo será cuando
nazca. Sin embargo la ley le protege en dos aspectos:
- Protección de la vida. Art.75 inc.1º.
La ley protege la vida del que esta por nacer. El juez, en consecuencia,
tomara todas las medidas que le parezcan convenientes para proteger la
95
Existencia legal.
El art.74 señala que la existencia legal de toda persona principia al nacer,
esto es, al separarse completamente de su madre. La criatura que muere en
el vientre materno, o que perece antes de estar separada completamente
de su madre, o que no aya sobrevivido a la separación un instante siquiera,
se reputara no haber existido jamas.
No es lo mismo nacimiento que parto. Éste último término tiene mas bien
un contenido fisiológico, mientras que el primero resulta de un contenido
mas complejo.
El nacimiento.
La concepción o fecundación.
Esta expresión se tomo del derecho canónico (concepción). Es difícil poder
probar con exactitud el momento en que se produce el proceso biológico de
la fecundación. En todo caso a la ley le interesa fijar la época en que esto
ocurre.
98
La muerte.
Art.78 y sgtes.
Los comurientes.
El art.79 señala que si por haber perecido dos o mas personas en un mismo
acontecimiento, como un naufragio, incendio ruina o batalla, o por otra
causa cualquiera no pudiere saberse el orden en que han ocurrido sus
fallecimientos, se procederá en todos los casos como si dichas personas
hubieran perecido en un mismo momento, y ninguna de ellas hubiese
sobrevivido a las otras.
Esta regla es diferente a la seguida tradicionalmente por el derecho
romano, lo que nos merece algunos comentarios:
a) Recibe aplicación cuando dos o mas personas mueren en un mismo
acontecimiento, de manera que no es posible saber el orden de los
fallecimiento, y no únicamente cuando dos o mas personas mueren
en un mismo hecho.
b) La doctrina ha entendido que no es necesario que el
acontecimiento se produzca en un mismo lugar.
c) Esta es una presunción simplemente legal, de manera que es
posible probar cual ha sido el orden de las muertes.
d) Esta regla tiene particular importancia en materia de sucesión por
causa de muerte, basta observar el art.958.
Para que se aplique esta norma se requiere:
+Fallecimiento en un mismo momento, no es necesario que sea
en un mismo lugar ni acontecimiento.
+Vinculación jurídica.
100
Intereses en juego.
Se sostiene, en doctrina, que los intereses que se tiende a resguardar son:
• Del ausente o desaparecido.
• De los terceros que tengan derecho a la sucesión de tal desaparecido o
ausente.
• De la sociedad en general, al desconocer la suerte que van a seguir los
bienes del desaparecido.
Estos intereses, su resguardo, son el objeto de la muerte presunta.
Para que tenga lugar la declaración de muerte presunta, deben cumplirse
ciertos requisitos:
a) Que sea declarada por sentencia judicial.
b) Que la declaración se haga en conformidad a las disposiciones del
procedimiento.
c) Que el individuo haya desaparecido, esto es, se haya ausentado de
su domicilio.
101
Juez competente.
La presunción de muerte debe declararse por el juez del ultimo domicilio
que el desaparecido haya tenido en Chile. CC art.81 Nº1 y 151 COT. Si el
desaparecido no ha tenido domicilio en Chile, los jueces de este país son
incompetentes para declarar la presunción de muerte por
desaparecimiento.
Procedencia.
1. - La regla general esta contenida en el art.82, según el cual el juez
concederá la posesión definitiva en lugar de la provisoria cumplidos diez
años desde las ultimas noticias, cualquiera que fuese la edad del
desaparecido si viviese a la expiración de los diez años.
2. - Excepcionalmente el juez concederá de inmediato el decreto de
posesión definitiva cuando:
+Cumplidos cinco años desde la fecha de las ultimas noticias, se
probare que han transcurrido setenta desde el nacimiento del
desaparecido. 82 +Inmediatamente después de transcurridos cinco
años desde la fecha de la batalla o peligro en que se encontró la
persona desaparecida, sin haber sabida mas de su existencia, art.81
Nº7
+Después de seis meses de la fecha de las ultimas noticias que se
tuvieron de la nave o aeronave perdida. art.81 Nº8
+En los casos de sismos y catástrofes. Art.81 Nº9
- Efectos de la rescisión.
+El beneficio de la rescisión aprovecha solamente las personas que
por sentencia judicial la obtuvieron. 94 Nº3
109
- Nacionalidad.
- Nombre.
- Estado civil.
- Domicilio.
- Capacidad de goce.
- Patrimonio.
Si bien estos atributos corresponden tanto a la persona natural como a la
jurídica, el estado civil, por su naturaleza, es ajeno a estas ultimas.
1.- Nacionalidad.
En si, esta materia corresponde al derecho publico. Sin embargo, el CC
contiene normas relativas a la nacionalidad. La nacionalidad es un vínculo
jurídico que une a una persona con un estado determinado. De la
nacionalidad derivan una serie de derechos y obligaciones señaladas en los
arts.22 y 23 de la Constitución. Se trata de deberes y obligaciones
recíprocos.
De conformidad al art.55, las personas se dividen en chilenos y extranjeros.
El art.56 agrega que son chilenos los que la Constitución del Estado declare
tales, y que los demás son extranjeros.
A este respecto, la Constitución señala en su art.10 quienes son chilenos, y
determina en el art.11 los casos en que la nacionalidad chilena se pierde.
Agregamos a esto que, según el art.57, la ley no reconoce diferencias entre
chilenos y extranjeros.
Si bien esta es la regla general, existen varios casos en los cuales, en ciertas
leyes especiales, se hacen distinciones en razón de la nacionalidad, como
por ejemplo:
- DL 1939, establece en su art.6º que sólo las personas naturales o
jurídicas chilenas pueden ocupar bienes fiscales a cualquier titulo. El
art.7º agrega que determinados extranjeros no pueden adquirir
bienes raíces en zonas fronterizas y otras que determine el Presidente
de la República por motivos de seguridad nacional.
- Ley 18.892, en materia de pesca, a propósito de la tripulación de los
buques que deseen enarbolar el pabellón chileno.
- El mismo CC hace distinciones entre chilenos y extranjeros en
algunas materias, como en los arts.1012 Nº10, 1272, 497 Nº6, y el
art.14 Nº6 LMC.
2.- Nombre.
111
+No es comerciable.
+No se puede ceder por acto entre vivos ni transmitir por causa de
muerte.
+Es inembargable e imprescriptible.
+Es uno e indivisible.
+Es inmutable.
Sistemas de designación.
• Sistema español, al nombre de pila se le agrega el primer apellido del
padre y primer apellido de la madre.
• Sistema francés, es el más generalizado, sólo se agrega al nombre de pila
el apellido paterno sin alteración alguna.
• Sistemas árabes y eslavos, el nombre de pila mas la referencia al nombre
del padre.
113
- Causales.
Para la procedencia del cambio de nombre se requiere la concurrencia de
alguna de las siguientes causales:
+Que el nombre o apellido sea ridículo o risible, o menoscabe moral o
materialmente a la persona.
114
Consideraciones.
116
4.- Domicilio.
Es importante para el derecho precisar el lugar en que un individuo
determinado se considera siempre presente, aun cuando
momentáneamente no se encuentre allí. Ello se relaciona principalmente
con el ejercicio de sus derechos y cumplimiento de sus obligaciones.
El domicilio busca individualizar a las personas en sus relaciones jurídicas,
desde un punto de vista territorial. Su función no es otra que la de permitir
117
Importancia de la residencia.
118
Domicilio y residencia.
No es posible entrar a confundir los elementos del domicilio y los de la
residencia.
El domicilio, como lo hemos señalado, constituye una valoración jurídica
definida por la ley, la que señala también sus elementos. La residencia, en
cambio, es una mera relación de hecho que en ausencia de definición legal
debe entenderse en su sentido natural y obvio, como la acción de residir,
esto es, estar de asiento en un lugar determinado.
1) Los menores.
Según el art.72, el menor sigue el domicilio de aquel bajo cuya patria
potestad se encuentra. Ello nos lleva a las siguientes distinciones:
121
2) Los interdictos.
Son las personas que han sido privadas de la administración de sus
bienes por un decreto judicial, designándoseles curador para la
administración de los mismos.
Las personas que se encuentran bajo tutela o curaduría van a tener el
domicilio del curador o tutor, siendo ese el caso de las personas
sujetas a interdicción.
Están sujetos a interdicción los dementes, los disipadores, los
sordomudos que no pueden darse a entender por escrito. 1447
Pluralidad de domicilio.
Se refiere a este punto el art. 67. debe relacionarse esta materia con la
clasificación del domicilio en general y especial. No hay discusión en el
sentido que pueden haber distintos domicilios para una persona,
señalándose que esta norma se refiere precisamente a tal situación.
+Pluralidad de domicilio general.
Hay autores que opinan que esto no es posible, ya que no pueden
darse los elementos constitutivos del domicilio para dos o mas lugares
distintos. Agregan que distintas disposiciones del CC hacen referencia
a un solo domicilio general. 81, 955.
Pese a esto, la opinión mayoritaria en la doctrina nacional es la
contraria, en el sentido de que es perfectamente posible que una
persona tenga varios domicilios generales.
El art.67 estaría reconociendo la pluralidad de domicilios, a condición
de que en las diversas localidades territoriales o secciones concurran,
respecto de la misma persona, todas las circunstancias constitutivas
del domicilio. En todas las secciones tendrá que concurrir residencia y
animo de permanecer en ella.
Debemos considerar que si esto es así, esta norma del art.67 seria
una excepción al principio de la unidad del domicilio, y debe, por
ende, ser interpretada en forma restrictiva.
Domicilio convencional.
Es el que las partes fijan de común acuerdo en una convención o contrato
para todos los efectos derivados de ese contrato.
Dentro de los domicilios especiales reviste de gran importancia este
domicilio convencional.
Lo normal es que las partes fijen un mismo domicilio convencional, pero
nada obsta a que fijen uno distinto cada una de ellas. Lo fundamental es
que exista el acuerdo entre ellas.
La determinación del domicilio convencional debe ser precisa, ya que, si no
es así, debe estimarse que no existe este tipo de acuerdo. Así, si se dijera
en un contrato que será domicilio convencional el que fije el acreedor, no se
entenderá que hay designación del tipo de domicilio en comento, porque
éste no esta fijado.
Ahora, aun cuando lo normal será que la designación se establezca en el
contrato respectivo, nada obsta a que las partes puedan fijar domicilio
convencional en un acto posterior.
Debe señalarse también que el domicilio especial convencional no
solamente obliga a las partes que concurrieron a la celebración del contrato,
sino que también a sus herederos, porque ellos son los continuadores de la
persona del difunto, y le suceden en todos sus derechos y obligaciones
transmisibles. es por ello que se señala que quien contrata lo hace para si y
para sus herederos.
Se presentan algunas situaciones problemáticas a propósito del domicilio
convencional. Partiendo del supuesto que las partes han designado un
domicilio convencional distinto del real, se discute:
A) Que debe hacerse al accionar judicialmente contra esa persona
para exigir el cumplimiento de una obligación derivada del contrato
respectivo. En este caso, habrá que notificar al demandado en su
domicilio real, y si este no coincide con el convencional debe
presentarse la demanda en este último y solicitar se exhorte al
tribunal con jurisdicción en el domicilio del demandado para los
efectos de notificar la demanda, y junto con ello, debe apercibirse
para que se fije domicilio dentro del territorio jurisdiccional del
tribunal competente de acuerdo al domicilio convencional.
B) Que ocurre con la demanda de nulidad del contrato que contiene un
domicilio convencional. Considerando que la nulidad del contrato se
124
Concepto de patrimonio.
Según Savigny, el patrimonio es el conjunto de derechos y obligaciones de
una persona, que tiene un contenido económico y pecuniario.
De acuerdo a esto no forman parte del patrimonio los derechos que no
tienen contenido pecuniario, que configuran los llamados derechos
extramatrimoniales.
Por el contrario, forman parte del patrimonio los derechos reales y
personales, los cuales tienen un contenido económico, y configuran los
llamados derechos patrimoniales.
C) El patrimonio es inalienable.
D) El patrimonio es imprescriptible.
E) El patrimonio es inembargable.
F) El patrimonio es intransferible.
G) Todo patrimonio tiene un titular, pudiendo ser este una persona natural o
jurídica. En todo caso, no hay patrimonio sin titular. Como contrapartida,
toda persona natural o jurídica tiene un patrimonio, pues todas tienen la
aptitud para adquirir derechos y contraer obligaciones, aun cuando
carezcan de bienes.
Es una entidad independiente de los bienes que lo integran.
H) Una persona no puede tener mas de un patrimonio. Ello constituye el
principio de la unidad o indivisibilidad del patrimonio, y conlleva a que el
conjunto del activo responde de la totalidad del pasivo del patrimonio,
principio consagrado entre nosotros por el art.2465, que contempla el
principio del derecho de prenda general.
En base a este principio, el patrimonio no puede ser separado, fraccionado
en masas o proporciones distintas, en las cuales un activo particular
responde sólo de ciertas obligaciones.
Existen ciertos patrimonios especiales, pero en realidad no son tales, sino
que son ciertos bienes y obligaciones sujetos a reglas especiales
I) El patrimonio va a permanecer unido a la persona mientras dure su
personalidad. La persona no se puede desprender de su patrimonio,
mientras esté viva. Podrá disponer de los bienes que son de su dominio,
pero no desprenderse de la aptitud para adquirir derechos y obligaciones.
En nuestro código hay normas relativas a la enajenación de bienes que
pueden relacionarse con esta característica del patrimonio. 1811, 1407,
1409, 2050.
J) El patrimonio es imprescriptible, no se gana ni se pierde por prescripción
(2498), el patrimonio no está en el comercio humano.
K) Es inembargable, sólo los bienes que estén en el comercio humano
pueden embargarse. Se pueden embargar los bienes presentes y futuros
de una persona, pero no su patrimonio.
L) Es intransmisible. Algunos dicen que en Chile no se da esta
característica, pues según el 951 y 1097 se transmite a los herederos. Tal
opinión no es compartida por un sector de la doctrina, quienes entienden
que lo que se transmite son los derechos y obligaciones, pero no el
patrimonio, el que al ser inherente a la persona se extingue con ella.
127
Concepto.
El art.545 señala que se llama persona jurídica una persona ficticia capaz de
ejercer derechos y contraer obligaciones civiles, y de ser representada
judicial y extrajudicialmente.
Alessandri y Somarriva le definen como aquel ente abstracto con fines de
utilidad colectiva y al cual, como medio de consecución de estos, la ley les
reconoce una cierta capacidad de goce y de ejercicio.
Carlos Ducci señala que son entidades colectivas que tienen una
personalidad propia independiente de la personalidad individual de quien la
conduce.
Clasificación.
• Personas jurídicas de derecho publico. A estas se refiere el art.547 inc.2º,
que indica que tienen tal carácter la nación, el fisco, las municipalidades,
las iglesias, las comunidades religiosas y los establecimientos que se
costean con fondos del erario. Estas personas no se reglamentan por las
normas del CC, sino que por su reglamentación especial.
• Personas jurídicas de derecho privado.
• Personas jurídicas intermedias o cooperativas, son aquellas que no están
claramente en ninguno de los campos entes mencionados, sino que es
una situación intermedia, participando de características de ambos tipos
de personas jurídicas.
Fin de lucro.
Una de las dudas que ha planteado el estudio de esta materia es la
determinación de que debe entenderse por fin de lucro.
Se estima que no pueden ampararse en las normas del CC las entidades
que persiguen fines de lucro, sea directo o indirecto, que se relacionen con
ganancias o provechos pecuniarios. Las normas del titulo XXXIII sólo serían
aplicables a las entidades que persiguen fines ideales, morales o de
beneficencia.
Corporación y fundación.
La corporación es la unión estable de una pluralidad de personas, que
persiguen fines ideales y no lucrativos.
La fundación es una masa de bienes o efectos destinados a un fin de bien
publico.
- Diferencias entre una y otra.
+En las corporaciones el elemento básico es el conjunto de personas
que busca un fin común. por ello es que las corporaciones tienen
asociados. En cambio en las fundaciones hay un conjunto de bienes
afectos a la realización de un fin de bien común, aquí hay
destinatarios.
134
• El acto fundacional.
No es otra cosa que aquel acto por el cual el fundador ordena el
establecimiento de un organismo para la obtención de un fin determinado.
En la actualidad se estima que el acto fundacional es un acto jurídico
unilateral, el cual para producir sus efectos, no necesita ser notificado a
ninguna persona, como tampoco requiere de aceptación.
• El acto de dotación.
Normalmente esta contenido en el acto fundacional. Es aquel acto por el
cual el fundador asigna su patrimonio al ente que crea.
Este acto de dotación puede revestir la forma de un acto entre vivos o de
una disposición testamentaria, siendo a titulo gratuito. En todo caso debe
constar por escrito y ello para los efectos de la tramitación de la
personalidad jurídica, la cual supone necesariamente la constancia del acto
de dotación.
• Problema.
Se presenta el problema en relación con la asignación por causa de muerte
para el establecimiento de la fundación, ya que uno de los requisitos de la
sucesión por causa de muerte es que la persona a quien se deja la
135
Los estatutos.
Los estatutos son el conjunto de normas preestablecidas por las cuales la
persona jurídica se rige en el desarrollo y cumplimiento de sus fines.
Revisten de gran importancia en el otorgamiento de la concesión de
personalidad jurídica, ya que el funcionamiento del ente se desenvuelve en
base a ellos.
Los estatutos determinan:
• Los órganos de la persona jurídica, es decir, aquellos a través de
los cuales ella va a actuar y desarrollar su actividad.
• Las facultades y obligaciones de los órganos y de los miembros
de la entidad.
• Fijación de la esfera de competencia de la persona jurídica.
• El fin y el objeto de la misma.
• En las corporaciones:
+Indicación precisa del nombre y domicilio de la entidad.
No se concederá personalidad jurídica al ente que lleve el nombre de
una persona natural o su seudónimo, a menos que esa persona o sus
herederos consientan expresamente en ello, en instrumento privado
autorizado ante notario o cuando han transcurrido 20 años de la
muerte de dicha persona.
Tampoco se concederá personalidad a aquel ente que pretenda
adoptar un nombre igual o similar al de otra corporación existente en
la misma provincia, salvo tratándose del Cuerpo de Bomberos, Club
de Leones y Club de Rotarios.
139
• En las fundaciones:
+Nombre y domicilio de la entidad.
+Duración de la misma.
+Indicación de los fines a los que está destinada.
+Bienes que forman su patrimonio.
+Las disposiciones que establezcan quienes conforman sus órganos
de administración, la manera en que se integran, sus atribuciones y
deberes.
+Las disposiciones relativas a la reforma de los estatutos y extinción
de la fundación, indicándose la entidad a la cual pasaran los bienes al
producirse la extinción.
• Órganos de la fundación.
Tratándose de la fundación, el órgano por excelencia son los
administradores. Nada obsta, sin embargo, para que este ente, para el logro
mas eficiente del fin encomendado, pueda constituir un directorio u otros
órganos para agilizar su funcionamiento y administración.
• Domicilio.
Debe estar determinado en los estatutos, de manera que para determinar
cual es el domicilio de la persona jurídica, bastara echar una mirada a los
mismos.
• Patrimonio.
Como sujeto de derecho, las personas jurídicas cuentan con un patrimonio
propio, que es total y absolutamente independiente del de los miembros del
ente.
Es precisamente la existencia de este patrimonio lo que le permite
desarrollar las actividades necesarias para el cumplimiento de los fines que
le son propios.
Al dejar en claro que el patrimonio del ente es independiente del de sus
miembros podemos derivar ciertas consecuencias:
+Lo que es de propiedad de la corporación no es de dominio, en
ninguna proporción, de los socios o miembros de la misma. Del mismo
modo, lo que es de dominio de la fundación tampoco pertenece, ni
siquiera en parte, al fundador o a los administradores de la misma.
arts.549 y 563.
+Como se trata de personas jurídicas que no persiguen fines de lucro,
sus miembros no pueden beneficiarse en modo alguno con los bienes
de la persona jurídica. Por ello es que al momento de la disolución o
extinción no pueden distribuirse entre sus integrantes, sino que de
ellos se dispondrá en la forma que determinen los estatutos, en los
términos que señala el art.561.
+Como contrapartida, las deudas contraídas por el ente no afectan a
sus integrantes y sólo pueden hacerse efectivas en los bienes de la
persona jurídica. arts.549 y 563.
Capacidad de la persona jurídica.
Hay dos sistemas posibles:
- Atribuirle a este una capacidad restringida, establecida por la ley y
limitada a los actos que ella señale.
- Reconocerle capacidad amplia, al igual que con las personas
naturales. El art.545 nos indica que no es este el sistema que se sigue
en nuestro país.
Existen ciertos derechos que no pueden pertenecer a una persona jurídica,
pero no porque la ley los prohiba, sino que en consideración a su propia
naturaleza, como ocurre con los derechos de familia, como tampoco pueden
ser testigos en un litigio.
146
EL ACTO JURIDICO.
Otras terminologías.
La doctrina alemana denomina al acto jurídico "Negocio Jurídico". En
este sentido, la doctrina moderna llama acto jurídico a toda actuación del
hombre que produce efectos jurídicos, y negocio jurídicos a los que se
realizan, precisamente, con tal intención.
El CC no contiene una teoría del acto juridico, sino que ella
constituye una elaboración de la doctrina en base a las normas del Libro
IV, relativo a las obligaciones en general y a los contratos.
150
1.2.3) Subclasificación.
La doctrina distingue:
1.2.3.1) Actos jurídicos unilaterales subjetivamente simples, que
son aquellos que exigen, por disposición de la ley, la concurrencia de
la voluntad de una sola persona. Ejemplo: testamento.
1.2.3.2) Actos jurídicos unilaterales subjetivamente complejos, que
son aquellos en que concurren varias personas a la celebración del
acto, teniendo todas ellas en vista, un interés común. Ejemplo:
reconocimiento de un hijo natural que hacen su padre y su madre.
Para algunos autores, aqui habría una suma de actos jurídicos
subjetivamente simples.
LA VOLUNTAD O CONSENTIMIENTO.
De la propia definición de acto jurídico puede establecerse que toda
la concepción del mismo es esencialmente voluntarista. En efecto, toda la
teoría del acto jurídico descansa sobre la base de la voluntad, ya que
dicho acto constituye la expresión de la voluntad del individuo hacia el
exterior, proyección que va a producir consecuencias de derecho.
En un sentido ético la VOLUNTAD es la disposición moral para querer
algo.
En los actos jurídicos unilaterales se habla propiamente de voluntad,
pero en los bilaterales toma el nombre de consentimiento.
Requisitos de la voluntad.
1. Que se exteriorice.
Implica que no hay voluntad mientras ella no se exprese o
manifieste hacia el exterior en alguna forma. Mientras el individuo la
guarda para si, tal voluntad no tiene relevancia para el derecho.
1.1. Formas de exteriorización.
La manifestación de la voluntad puede ser:
1.1.1. Expresa, cuando el contenido del propósito es revelado
explícita y directamente, sin la ayuda de circunstancias
concurrentes.
Ejemplo: otorgamiento de escritura pública cuando se celebra una
compraventa.
1.1.2. Tácita, cuando el contenido del propósito se deduce de ciertas
circunstancias concurrentes, es decir, cuando se infiere de ciertos
hechos conductas o comportamientos.
Pero, el comportamiento y los hechos de los cuales se deduce la
voluntad, deben ser concluyentes e inequivocos, es decir, no deben
ofrecer la posibilidad de diversas interpretaciones.
1.2. Determinación de voluntad tácita.
El CC no ha dicho en forma genérica que la manifestación de
voluntad puede ser expresa o tácita, lo que ha llevado a la doctrina a
deducirlo de casos concretos. La materia fundamental de la que se basa
esta conclusión esta en la aceptación de una herencia, y considerando los
arts.1241, 1242 y 1244.
Al decir del profesor PESCIO y en base al art.1244, constituye
voluntad tácita, "la ejecución de hechos que supongan que la aceptación
puede ser excluída mediante la formulación de una protesta o de una
reserva.
162
2.2. La aceptación.
Es el acto jurídico unilateral por el cual la persona a quien va dirigida la
oferta, se adhiere a ella o manifiesta su conformidad, tomando el
nombre de aceptante.
La aceptación puede ser expresa o tácita, y ya el art.103 CDC,
señala:
"La aceptación tácita produce los mismos efectos y está sujeta a las
mismas reglas que la expresa."
2.2.1. Requisitos para que la aceptación forme el consentimiento.
2.2.1.1. La aceptación debe ser pura y simple.
La aceptación es PURA Y SIMPLE cuando el aceptante adhiere a ella
en los mismos términos en que se formuló la oferta.
169
EL ERROR.
Concepto.
El ERROR es el concepto equivocado que se tiene de la ley, de una
persona o de una cosa.
En lógica, el ERROR es la disconformidad del pensamiento con la
realidad.
La IGNORANCIA, en cambio, es el estado de una persona que
desconoce un hecho real, que nada sabe.
No obstante lo dicho, el legislador equipara al ignorante con el que
incurre en error.
2. El error de hecho.
Es la ignorancia o el concepto equivocado que se tiene de una
persona, de una cosa o de un hecho.
Nuestro CC, siguiendo a POTHIER (1699-1772), padre espiritual del
Libro IV, distingue:
2.1. Error esencial.
2.2. Error sustancial.
2.3. Error sobre las cualidades accidentales de la cosa.
2.4. Error sobre la persona.
2.1. Error esencial, osbtáculo o impediente.
Art.1453.
Se le llama impediente porque el error es de tal magnitud que, más
que viciar el consentimiento, impide que éste se forme.
2.1.1. Clases.
Del propio art.1453 se desprende que el error esencial puede ser:
2.1.1.1. Error in negotia, es decir, sobre la naturaleza o especie del acto
o contrato que se ejecuta o acuerda.
Las partes se equivocan en cuanto al acto que ellas celebran,
resultanto que el acto celebrado es distinto del que ellas pensaban
celebrar. Más que decir que hay un vicio, debería señalarse que no hay
consentimiento, ya que no hubo acuerdo.
2.1.1.2. Error in corpore, que es aquel que recae sobre la identidad de la
específica de que se trata. El consentimiento no ha podido formarse
porque lo que una parte supone que es el objeto del contrato, en
realidad no tenía ninguna relación con ese objeto.
Ejemplos: arts.676 y 677 en materia de tradición; art.2457 en materia
de transacción.
2.1.1.3. Error de la causa, introducido por la doctrina y que señala el
art.1467. La causa es el motivo que induce al acto o contrato, de
manera que si se incurre en un error en este punto, no habría causa y,
por lo mismo, no habría manifestación de voluntad.
2.1.2. Sanción.
La sanción es discutida. Para algunos es la nulidad absoluta, para
otros la relativa.
2.1.2.1. Nulidad absoluta.
Para la jurisprudencia y la doctrina mayoritaria, la sanción sería la
nulidad absoluta, y aun la inexistencia como lo sostiene CLARO SOLAR.
Lo que sucede es que las partes al manifestar su voluntad, incurren
en un error de tal magnitud, que no pueden generar un acto jurídico.
Tratándose de los actos bilaterales, el error obstáculo impide el
acuerdo de voluntades, pues las partes no se entienden. Así, el error
176
2.3.3. Consideraciones.
2.3.3.1. El vicio no afecta aqui a la existencia del acto, sino que a su
validez. En este caso, ha existido y se ha manifestado la voluntad,
pero el fin que se perseguía con tal manifestación, no se ha alcanzado.
2.3.3.2. Cuando el legislador le da importancia a cualidades accidentales
de la cosa, implica que está en cierta medida, inspirado en las
concepciones subjetivas. Con ello, el legislador pretende proteger la
voluntad de la persona y el motivo que tuvo para contratar.
2.3.3.3. No obstante lo anterior, la aceptación de la concepción
subjetivista no es absoluta, ya que se introducen ciertos resguardos
con el fin de proteger a terceros. Es por ello que se exige la expresión
de los motivos de porque esas calidades se estiman determinantes.
2.3.3.4. El conocimiento de la calidad de la cosa que ha motivado a una de
las partes a contratar, es condición en los actos jurídicos bilaterales,
porque el art.1454 se refiere a estos, como se desprende claramente
de su redacción.
2.3.4. Error substancial y error accidental.
2.3.4.1. El error sobre las cualidades accidentales recae sobre una
cualidad accesoria de la cosa, no esencial.
2.3.4.2. Para que vicie el conocimiento el error accidental, la calidad debe
ser conocida de la otra parte, por lo que sólo puede presentarse en los
actos jurídicos bilaterales. El error substancial en cambio, al menos
teoricamente, también tiene cabida en los actos jurídicos unilaterales.
El error común.
La invocación del error común no tiene por objeto la nulidad del
acto, sino que por el contrario, permite que el acto se considere válido, a
pesar de no estar ajustado a la ley.
La regla general es que no se acepte el error común, sino en casos
excepcionales en los que se aplica la máxima "error communis facit jus".
El fundamento de este tipo de error lo encontramos en el interés
social, ya que se estima que existe la conveniencia de fiarse de las
apariencias compartidas por todos o por un grupo de personas.
Requisitos.
Para que el error común haga derecho, es necesaria la concurrencia
de las sgtes. condiciones:
1. Debe ser compartido por todas o la mayoría de las personas en la
localidad en que el acto se celebra. Este es el elemento que le da su
fisonomía.
2. Debe ser excusable, es decir, debe tener un justo motivo, como
cuando se invoca un título con apariencia de legítimo. Es lo que sucede
con el funcionario público ilegalmente nombrado por la autoridad
competente.
En este requisito se encuentra la validez del acto, en la apariencia
que hace producir efectos jurídicos válidos.
3. Debe padecerse este error, de buena fe, lo que implica que quien lo
invoque ignore la verdad. (art.706 inc.1)
Que pasa en nuestra legislación.
En nuestra legislación el error común no se consagra en forma
general, pero si en forma excepcional, como en las sgtes. normas:
- art.704 N°4.
- art.1013 en relación con el art.1012 N°10.
- art.2058.
En este último caso, el error supone que terceros de buuena fe han
contratado con la sociedad que existiendo de hecho, su contrato de
constitución es nulo.
La duda es si podría extenderse el error común como principio
general fuera de los casos mencionados. En opinión de ALESSANDRI se
podría, ya que los estos casos constituirían una aceptación del principio
general.
La jurisprudencia ha ha conocido casos de error común. (Rev. tomo
36, secc.1era, pag.286)
182
LA FUERZA
Concepto.
Es la presión física o moral ejercida sobre la voluntad de una persona,
para determinarla a ejecutar un acto jurídico.
Los autores señalan que constituye vicio del consentimiento, no la
fuerza en si misma, sino que el miedo que ella provoca, y que motiva la
celebración del acto, que de otra forma no se habría realizado.
Fuerza física y moral.
La FUERZA FISICA consiste en el empleo de procedimientos materiales
de violencia.
Ejemplo: el hombre al que se le toma la mano y se le obliga a firmar.
La FUERZA MORAL consiste en amenazas o intimidaciones, las que
pueden dirigirse al honor, dignidad, prestigio, patrimonio y a la
persona en si.
Se sostiene que es esta fuerza moral la que vicia el consentimiento,
y no la fuerza física en la que no hay consentimiento.
Efectos.
La victima de la fuerza puede actuar frente a ella, de diversas
maneras. Podrá no hacer caso de la amenaza o, por el contrario, movido
por el temor, ejecuta el acto que se le ordena, y al hacerlo efectúa una
manifestación de voluntad, que esta determinada por ese temor.
La ley, entonces, busca un medio para amparar a esta persona, y se
le otorga la facultad de pedir la anulación del acto por existir un vicio de la
voluntad fuerza.
Los estados de necesidad.
La fuerza, como vicio del consentimiento, siempre debe provenir del
hombre, estando encaminada a la obtención de una determinada
manifestación de voluntad.
Así, la situación económica y los hechos de la naturaleza, no son
constitutivos de fuerza. Ello nos lleva a la problemática de los ESTADOS
DE NECESIDAD. A este respecto existen dos posiciones fundamentales:
a) Para un sector de la doctrina, en el evento de estado de necesidad, no
hay vicio del consentimiento porque tal estado no ha sido creado para
obtener la manifestación de voluntad.
Se indica además, que conforme al art.1545, todo contrato
legalmente celebrado es ley para los contratantes, y no habría razón
para anular el contrato invocando estado de necesidad.
b) Otros autores opinan que si bien el acto ejecutado en estado de
necesidad no adolece de vicio del consentimiento, bien podría
obtenerse su declaración de ineficacia o su modificación.
Esta posición sostiene que en esta parte existe un vacío en nuestra
legislación, respecto de lo cual debemos considerar que reclamada la
intervención de un tribunal en forma legal, y en negocios de su
competencia, éste no puede negarse a ejercer su jurisdicción ni aun a
183
Es por ello, que habrá que estarse a cada caso particular. Hay
situaciones en que la ley permite la utilización de la fuerza, y al estar este
evento reconocido por la ley, no tendrá el caracter de ilegitimo.
Ejemplo: temor reverencial, que si bien entraba la libre manifestación de
la voluntad, no constituye fuerza por el inc.2 del art.1456.
3. Debe ser determinante.
Este requisito implica que la fuerza debe haberse ejercido con el
objeto de obtener la manifestación de voluntad, en términos tales que de
no mediar aquella, no se habría producido tal manifestación.
Además, como emana del art.1457, establecido en función de actos
jurídicos bilaterales, no es necesario que la fuerza emane de la
contraparte, sino que de cualquiera persona, pero tiene que estar
encaminada a obtener el consentimiento.
4. Debe ser actual.
Hay autores que agregan este requisito. Otros sostienen que esta
exigencia va incluída en el requisito de la gravedad.
Que la fuerza sea actual significa que la amenaza tiene que existir al
momento de la manifestación de voluntad, aun cuando el mal que ella
envuelve haya de realizarse con posterioridad.
Prueba de la fuerza.
Corresponde probar la fuerza a quien alega su existencia, no
habiendo limitaciones en este punto, en cuanto a los medios de prueba,
ya que se trata de hechos.
Debe recordarse también la presunción simplemente legal de
gravedad de la fuerza, contenida en el inc.1, 2da parte del art.1456.
Sanción.
El acto jurídico en que ha incidido la fuerza adolecerá de nulidad
relativa, como vicio del consentimiento. (arts.1681 y 1682)
En el caso del testamento, y considerando el art.1007, la doctrina
cree que la sanción será la nulidad absoluta del acto.
185
EL DOLO
Concepto.
El art.44 inc.final señala:
"El dolo consiste en la intención positiva de inferir injuria a la persona
o propiedad de otro."
Desde un punto de vista doctrinario se señala:
DOLO es la maquinación fraudulenta destinada a engañar a la victima,
determinándola a celebrar el acto. Se induce a la victima a incurrir en
un error en la manifestación de su voluntad.
Para referirse al dolo el CC emplea otros términos, tales como:
- engaño, como en el art.1782 sobre renuncia de los gananciales.
- mala fe, como en el art.706 sobre error de derecho y art.2468 N°1 a
propósito de la acción pauliana revocatoria.
Clasificación.
1. Dolo positivo y dolo negativo.
DOLO POSITIVO consiste en un hecho. Es el actuar del sujeto
manifestado en hechos concretos, con el objeto de obtener la
manifestación de voluntad que de otro modo, no se habría obtenido.
Ejemplo: usurpar un nombre, usar una calidad que no se tiene.
En definitiva, el dolo positivo se traduce en una actitud activa del
individuo.
DOLO NEGATIVO consiste en una abstención. Es el silencio o reticencia
para hacer algo que engaña, con el objeto de obtener la manifestación
de voluntad.
En este sentido se indica que el silencio constituye dolo en términos
generales, cuando una persona calla estando obligada a hablar por la ley,
la costumbre y las circunstancias del caso, y otra persona celebra un acto
que no habría celebrado, o lo habría hecho en otras condiciones, si la
primera hubiera hablado.
2. Dolo principal y dolo incidental.
DOLO PRINCIPAL O DETERMINANTE es el que determina o decide a una
persona a celebrar un acto jurídico.
A no mediar este dolo, la persona no habría contratado.
Ejemplo: cuando una persona compra un determinado objeto pidiéndole al
vendedor que sea de determinado metal, y el vendedor le entrega ese
objeto pero de un metal distinto.
DOLO INCIDENTAL es el que no determina a una persona a celebrar el
acto jurídico, pero si ha concluirlo en distintas condiciones,
generalmente menos onerosas, de aquellas a que habría llegado si las
maniobras dolosas no hubieran existido.
Ejemplo: si la persona desea comprar un objeto determinado y el
vendedor, con la finalidad de obtener un mejor precio, le asegura que es
de un metal valioso.
186
Relación dolo-error.
Hay quienes creen que el dolo no es vicio del consentimiento, sino
que el vicio en estos casos, estaría constituído por el error o equivocación
a que han conducido las maquinaciones fraudulentas.
Con todo, nuestra legislación ha considerado el dolo como vicio
particular, como aparece del art.1451, teniendo presente en caracter
delictual y específico del que actúa. Es el dolo malo de los romanos y
españoles.
Además, el dolo como vicio, es más amplio ya que no todos los
errores vician el consentimiento.
Aplicación del dolo.
1) Dolo vicio del consentimiento. Se presenta en la celebración de
actos y contratos. Debe ser anterior a la ejecución del acto jurídico, es
decir, "ab initio".
2) Dolo fraude. Tiene lugar en la ejecución de los contratos, obrando coo
agravante de la responsabilidad del deudor, el cual se vale de
procedimientos ilícitos para burlar al acreedor, en el cumplimiento de
sus obligaciones. El art.1558 contempla el dolo fraude, como
agravante de la responsabilidad del deudor.
3) Dolo en la responsabilidad civil extracontractual. En este caso, el
dolo se contempla como elemento del delito civil que da origen a una
idemnización de perjuicios. (arts.2314,2317 y 2284)
4) Como elemento del delito penal. (art.1 CP)
Para TOMAS CHADWICK, cualquiera que sea el campo en que el dolo
se aplique, siempre es el mismo concepto: la intención positiva de inferir
injuria a la persona o propiedad de otro.
Elementos del dolo.
Debe existir intención de causar perjuicios, manifestada en hechos
concretos o en la reticencia o el silencio del maquinador. Estos son los
aspectos que deberán ser objeto de prueba.
En este intención hay cierto grado de elasticidad para calificar si los
hechos o maquinaciones son constitutivos de dolo, porque existen
conductas que no constituyen dolo. Es el llamado dolo bueno.
Se presenta en este punto la duda de si constituye elemento del
dolo sólo la intención de provocar perjuicios, o es necesario además, que
esos perjuicios se produzcan efectivamente. Se sostiene que en el dolo
como vicio del consentimiento, basta la sola intención, no requiriéndose la
materialización del perjuicio. Sin embargo, en el dolo contractual y
extracontractual, debe haberse causado un perjuicio efectivo, no bastando
la mera intención.
Requisitos para que el dolo vicie el consentimiento.
Del art.1458 desprendemos estas exigencias, que serían:
1) Debe ser obra de una de las partes. El dolo de terceros no vicia el
consentimiento. Tampoco hay vicio en el dolo incidental de una de las
partes.
187
LA LESION
El art.1451 no consagra la lesión como vicio del consentimiento.
La doctrina señala:
La LESION es el detrimento patrimonial que una oarte experimenta
cuando en un contrato conmutativo, recibe de la otra un valor inferior
al de la prestación que suministra.
El perjuicio nace, pues, de la desigualdad de los valores de las
prestaciones de un contratante y otro, la cual debe ser notoria.
La figura de la lesión solo tiene cabida en los contratos
patrimoniales onerosos conmutativos, ya que en ellos el beneficio o
pérdida se puede determinar de inmediato. Se excluyen los contratos
onerosos aleatorio, gratuitos y de familia.
Se señala que el reconocimiento de la lesión, implica la introducción
del principio moralizador en las relaciones jurídicas.
La lesion en el derecho.
En este punto, aparecen dos perspectivas distintas:
1) Concepción subjetiva.
Algunos autores consideran que la lesión se funda en una
presunción de vicio del consentimiento, porque, afirman, quien sufre
lesión con el acto que celebra o ejecuta es por presión de las
circunstancias, que de no mediar, habrían determinado que el contratante
que sufre el detrimento patrimonial no habría contratado, o lo habría
hecho en condiciones no tan desventajosas.
Sostiene que el contratante resultó lesionado por un vicio que afectó
su volunta, vicio que no es distinto de otro que pueden afectar al
consentimiento. Y así, podrá ser porque celebró el contrato sin darse
cuenta: por error; o por temor o miedo: fuerza; o porque fue engañado por
maquinaciones o artificios de caracter dudos: dolo.
2) Concepción objetiva.
Otros autores sostiene que la lesión es un simple vicio objetivom en
que sólo basta probar o acreditar el desequilibrio o la desproporción
matemática de las prestaciones, haciendo abstracción de las causas que
han motivado la manifestación de voluntad, esto es, si ha habido o no
vicio del consentimiento.
Importancia.
El adoptar una u otra concepción, tiene importancia ya que quien
alegue la concepción subjetiva debe probar que la voluntad está viciada,
en cambio, si se alega la concepción objetiva, sólo deberá probarse el
desequilibrio de las prestaciones.
La lesion en la legislación chilena.
Para aseverar que nuestra legislación considera la lesión como vicio
objetivo, lo autores se apoyan en las sgtes. razones:
1. La historia de la ley. El proyecto de 1853, en su art.1629, enumeraba a
la lesión entre los vicios del consentimiento. Su posterior supresión,
190
LA CAPACIDAD
Art.1445 N°1.
El Código no tiene una teoría general de la capacidad. Así, las reglas
contenidas en los arts.1445, 1446 y 1447 se refieren a la capacidad
exigida para los actos jurídicos. En materia contractual existen
disposiciones especiales al igual que en lo relativo al matrimonio civil,
responsabilidad (art.2319) y en materia testamentaria.
INCAPACIDADES.
Es incapaz de ejercicio (incapacidad propiamente tal) la persona que
carece de aptitud legal para hacer valer sus derechos por si misma y
sin el ministerio de otra.
Clases de incapacidad de ejercicio.
La incapacidad puede ser:
1. Absoluta, que es aquella que impide ejecutar acto jurídico alguno. El
incapaz absoluto no puede ejercitar el derecho bajo ningún respecto ni
circunstancia.
2. Relativa, que es aquella que permite la celebración de ciertos actos
jurídicos. El relativamente incapaz puede ejercitar sus derechos bajo
determinados respectos y circunstancias.
En todo caso, tanto las incapacidades absolutas como relativas son
generales, puesto que se refieren a la generalidad de los actos.
En definitiva, podemos señalar que las incapacidades constituyen
medidas de protección en favor de ciertas personas, en razón de la edad,
demencia, estado civil o moral.
Características.
a) Estas incapacidades se encuentran taxativamente señaladas en la ley.
b) Sólo la ley puede establecerlas, y no pueden ser creadas
convencionalmente por las partes.
c) Quien las alegue, deberá probarlas.
d) Al ser de orden público, son irrenunciables.
Incapacidades especiales.
Ya el art.1447, inciso final señala:
"Además de estas incapacidades hay otras particulares que consisten
en la prohibición que la ley ha impuesto a ciertas personas para
ejecutar ciertos actos."
Aquellos que adolecen de este tipo de incapacidad, pueden ejecutar
cualquier tipo de actos, excepto aquellos que la ley les prohibe.
INCAPACIDADES ABSOLUTAS.
Art.1447 incs.1 y 2.
Los absolutamente incapaces sólo pueden actuar en la vida jurídica
representados por sus representantes legales. Según el art.43, son
representantes legales de una persona el padre o la madre legitimos, el
adoptante y su tutor o curador.
Efectos de los actos de los absolutamente incapaces.
La SANCION a los actos de los absolutamente incapaces es la
nulidad absoluta. (art.1682 inc.2)
El propio art.1447 en su inc.2 nos indica que sus actos no producen
ni aún obligaciones naturales y no admiten caución.
194
b) Impúberes.
Según el art.26 impúber es el varón que no ha cumplido catorce, y
la mujer que no ha cumplido doce años.
Dentro de la clasificación de impúber, la ley distingue al infante o
niño que es todo el que no ha cumplido siete años, distinción que
jurídicamente no reviste mayor importancia, salvo lo dispuesto en el
art.723, en materia de posesión de bienes muebles. Además, en materia
extracontractual y siguiendo la idea del derecho canónico, el art.2319
195
INCAPACIDADES RELATIVAS.
Art.1447 inc.3.
a) Menores adultos.
Según se desprende del art.26, son menores adultos la mujer mayor
de 12 y menor de 18 y el varón mayor de 14 y menor de 18 años.
Los actos de los menores adultos tienen valor y prodicen efectos
cuando han sido ejecutados con la autorización de su representante legal
o a través de éste, o bien, cuando se refieren al peculio profesional o
industrial o a actos de familia, dentro de los cuales los menores adultos
gozan de plena capacidad.
No obstante lo dicho, el legislador ha impuesto ciertas restricciones
para la enajenación de los bienes del menor adulto, como en el art.255.
b) Disipadores que se hallen bajo interdicción de administrar lo
suyo.
Llamase disipador o pródigo el individuo que gasta habitualmente en
forma desproporcionada a sus haberes y sin finalidad lógica.
Si el disipador no ha sido puesto bajo interdicción es plenamente
capaz.
El cuanto a la prueba de la disipación, según el art.445, consiste en
acreeditar hechos repetidos, que manifiesten una falta total de prudencia,
señalando situaciones que revisten tal caracter en su inc.2.
Según el art.447 además, el decreto de disipación debe inscribirse
en el Registro Conservatorio.
Además, según se desprende del art.443, sólo determinadas
personas, previa prueba de la prodigalidad o disipación, pueden provocar
el juicio de disipación.
sucede con los actos de familia en general. Ejemplo: el menor adulto que
reconoce un hijo natural.
Valor de los actos de los relativamente incapaces.
La ley determina las formalidades a que deben sujetarse estas
personas en la celebración de los actos jurídicos. Todas estas formalidades
se llaman habilitantes, y son exigidas en consideración al estado o
calidad de las personas. De esta manera, si en el acto se observan las
formalidades, el acto es válido; pero si se omiten, el acto es nulo de
nulidad relativa. (art.1682)
EL OBJETO
REQUISITOS.
a) Requisitos que debe reunir el objeto que recae sobre cosas
materiales. Obligación de dar.
El objeto que recae sobre cosa material debe ser real, comerciable y
determinado, como lo señala el art.1461 incs.1 y 2.
a.a) Real.
Es decir, debe existir al celebrar el acto o contrato, o que se espere
que exista. Si el objeto no existe pero se espera que exista, deben
distinguirse dos situaciones:
a.a.a) Si la cosa existe pero perece antes de contratar, no hay
obligación, porque carece de objeto. (art.1814 inc.1)
a.a.b) Si la cosa no existe pero se espera que exista o cosa futura, el
acto o contrato puede ser puro y simple y/o aleatorio o sujeto a
condición. (art.1813)
Cuando se vende una cosa que no existe pero se espera que exista
(cosa futura), el contrato es condicional y se reputa celebrado bajo la
condición suspensiva de que la cosa llegue a existir. Pero si lo que se
vende no es cosa futura, sino la suerte, o la contingencia de que una
cosa llegue a existir, el contrato es puro y simple y aleotorio.
Según se desprende del art.1813, en caso de dudas se entiende que
la venta es de cosa futura.
a.b) Comerciable.
Se entiende por COMERCIABLE el que la cosa sea susceptible de
dominio y posesión privada.
198
Beneficiencia, Polla Gol, etc. entendiendo que las normas que regulan
estos juegos derogan tácitamente el art.1466.
443, 458, 479 a 482, 500, 501 del CPC y del Reglamento del
Conservador de Bienes raíces: el EMBARGO es una actuación judicial
propia del juicio ejecutivo que según la jurisprudencia consiste en la
aprehensión compulsiva material o simbólica, hecha por mandamiento
del juez que conoce de la ejecución, de uno o más bienes
determinados del deudor y en su entrega a un depositario que debe
mantenerlos a disposición del tribunal, todo con el fon de asegurar el
pago de la deuda. El embargo también puede recaer sobre derechos
reales constituidos en los bienes raíces. (art.453 CPC). En otras
palabras, constituye un cumplimiento forzoso de la obligación.
Pero hay una acepción más amplia que según la doctrina es la que
considera el 1464. Según esta concepción se comprende dentro del
término embargo, tanto el embargo propiamente tal como otras
instituciones que persiguen el mismo fin de asegurar el resultado del
juicio, tales como medidas precautorias de enajenar y gravar bienes,
de secuestro, retención de bienes muebles y en el sentir mayoritario
de los autores, la prohibición judicial de celebrar actos y contratos
sobre bienes determinados; todas estas, medidas que son propias del
juicio ordinario. (art.290, 296, 297 y 298 CPC) Todas estas medidas
permiten que el acreedor logre sacar determinados bienes del tráfico
jurídico.
Existe unanimidad entre los autores en considerar todas estas
medidas como propias del embargo, menos en cuanto a la prohibición
judicial de celebrar actos y contratos respecto de determinados bienes,
punto en el cual VELASCO disiente de los demás autores. En efecto,
este autor señala que el art.1464 regla la enajenación de las cosas que
señala, determinando que en ella hay objeto ilícito, y si es cierto e
indiscutible que muchos e importantes contratos, como la
compraventa y el arrendamiento, que no constituyen enajenación, no
se ve como la prohibicion de celebrar estos contratos, dictada por el
juez, pueda regirse por este artículo. VELASCO indica al respecto:
"Si se prohibe judicialmente, como en ciertos fallos se ha declarado
(Gaceta de los tribunales: 1875 N°2348, pag.1066; 1884 N°996,
pag.629), arrendar una propiedad y el deudor violando la prohibición
la arrienda, no es posible sostener que en tal contrato hay objeto ilícito
en confomidad al N°3 del art.1464, porque éste se refiere
exclusivamente a la enajenación y el arrendamiento está muy lejos de
constituirlo; ni podría afirmarse que lo hay de acuerdo con el art.1466,
puesto que esta disposición alude a los contratos prohibidos por las
leyes, y no por las autoridades judiciales.
Tratándose de la compraventa y en el supuesto de aceptar la
doctrina que dice que hay objeto ilícito en la compraventa de las cosas
y derechos enumerados en el art.1464, según VELASCO, no sería
tampoco valedero el argumento de que según el 1810 no pueden
venderse las cosas que se prohibe enajenar porque este art. dice en
forma expresa que pueden venderse las cosas cuya enajenación no
esté prohíbida por la ley, y no por la justicia.
208
LA CAUSA
B) Teoría Anticausalista.
Sus principales exponentes son ERNST-LAURENT y BAUDRY-
LACANTINERIE.
Sostienen que la elaboración de la causa se funda en un error en
cuanto a la interpretación de los textos romanos, puesto que en el
Derecho Romano no se conoció la idea de causa. Así señalan que la
doctrina de la causa es falsa, ológica e inútil. En suma, sustentan que la
causa no es elemento del acto jurídico, ni de validez ni de existencia.
B.A) Es falsa, porque históricamente no es cierto que el concepto de
causa haya sido aceptado por los romanos en forma general. En Roma,
por ejemplo, en la compraventa cada parte no resultaba obligada pot
existir interdependencia, sino quue sólo quedaban obligados si la
obligación se habría contraído formalmente.
B.B) Es ilógica, porque si de acuerdo con los clásicos la causa de la
obligación tiene soporte en la obligación que contrae la otra parte, la
causa moriría con el contrato, al mismo tiempo que éste o con
posterioridad a él, y ello no puede ser porque la causa supone
"eternidad".
B.C) Es inútil, porque suprimiéndola da el mismo resultado a que
llegamos con el objeto y el consentimiento. Así, en los contratos
unilaterales la causá está en la entrega de la cosa, y la cosa es el
objeto del acto o contrato.
Entoces, ¿para que recurrir a la noción de causa cuando la misma
finalidad se cumple con el objeto?
En los negocios gratuitos la doctrina cláisca dice que la causa está
en la mera liberalidad. Los anticausalistas rebaten señalando que la mera
liberalidad está comprendida en el consentimiento. Luego, en un negocio
gratuito donde no hay liberalidad, no habría causa. Agregan que es una
ficción pretender separar en los contratos a título gratuito la intención de
liberaludad de la voluntad.
Para los anticausalistas, en los contratos unilaterales la causa se
confunde con el objeto, ya que la entrega de la cosa tiene tal caracter; y
en los contratos a título gratuito, si no hay intención de liberalidad lo que
falta es el consentimiento, porque dicha intención va incorporada en la
voluntad.
C) Teoría Neocausalista.
Esta teoría surge como una reacción a la posición anticausalista,
defendiendo la idea de causa estimándose que ella debe conservarse
como elemento del objeto, en los actos jurídicos.
Estas doctrinas presentan como CARACTERISTICA COMUN el que
miran al aspecto subjetivo de la causa, se adentran en el móvil, que en la
teo´ria clásica está fuera de la estructura del contrato. En la doctrina
clásica la causa aparece limitada, petrificando al derecho al no permitir
215
Los móviles o motivos que llevan a las partes a contratar pueden ser
variados, y según él habrá que determinar cual habrá sido el motivo o
móvil determinante en los contratantes para celebrar el contrato, a lo que
JOSSERAND denomina causa impulsiva. Para este jurista hay que
determinar el móvil impulsivo y para esclarecer cual es principal o
determinante habrá que examinar la moralidad de este motivo, de modo
que si es inmoral, la causa será ilícita. Esta tarea le corresponderá al juez.
Esta concepción es de gran importancia toda vez que un acto o
contrato perfectamente causado en conformidad a la teoría clásica, podría
resultar viciado a la luz de la teoría de los móviles.
Esta doctrina sin embargo, presenta PROBLEMAS. Estos radican en
que los motivos individuales que pudieran tener las partes para contratar,
pueden ser variados. Es por ello que la jurisprudencia francesa estima que
sólo deben considerarse los de mayor importancia o relevancia. En este
sentido, los tribunales franceses han considerado como CAUSA
DETERMINANTE a aquellos móviles personales de los contratantes, ajenos
al acto en si mismo, y que estima decisivos para la celebración del acto
jurídico.
Así se observa que en el análisis de la eficacia del acto los tribunales
franceses atienden a la causa determinante, lo que conlleva, no obstante,
a otro PROBLEMA. En efecto, un mismo contrato en algunos casdos,
merecerá la protección de la ley, y en otros, no. Así por ejemplo, la
doctrina francesa señala que en un contrato de compraventa por el cual
una persona adquiere un inmueble, obligación que no le es cumplida, y
demanda después el cumplimiento de esa obligación, en ciertos casos los
tribunales acceden a lo pedido cuando el comprador iba a destinar el
inmueble a un fin lícito, pero no acceden a ellosi el destino del inmueble
era inmoral o ilícito.
JOSSERAN distingue aquie entre:
1. Contrato gratuito, en el que basta que los motivos o móviles del
disponente sean ilícitos para anular el contrato por causa ilícita,
aunque la otra parte lo desconozca.
Ejemplo: el concubino que dona a la concubina para perjudicar a su
familia legitima, aun cuando no lo supiera la concubina, adolece de
causa ilicita.
2. Contrato oneroso, en el que se requiere que ambas partes tengan
conocimiento de la ilicitud del motivo.
Ejemplo: si "X" arrienda un inmueble para establecer un negocio ilícito,
para que adolezca de causa ilícita ambas partes debería haber
celebrado el contrato con conocimiento de este motivo ilícito.
C.C) Teoría de GEORGE RIPERT.
Esta doctrina descansa también la teoría del motivo, pero como
resulta díficil de determinar cual es el motivo determinante, RIPERT afirma
que basta cualquier motivo ilícito para viciar el acto, aun cuando ese
motivo no sea conocido de la otra parte.
Esta teoría encuentra su fundamento en un deseo moralizador del
contrato. En este sentido, RIPERT afirma que los tribunales tienen el deber
218
JURISPRUDENCIA.
1. Corte de Valparaíso, 11 de enero de 1923. Revista de Derecho y
Jurisprudencia, tomo 23, 2da parte, secc. 1era, pag.669.
"En los contratos bilaterales la causa, o sea, la razón inmediata de la
convención para uno de los contratantes, tiene que ser la prestación a
que la otra parte se obliga. Las razones o motivos más o menos
lejanos no pueden confundirse con la causa, pues se llegaría así en los
contratos onerosos a una sola causa general y última, la conveniencia
o lucro de las partes."
2. Corte Suprema, 10 septiembre de 1924. Revista, tomo 24, 2da parte,
secc.1era, pag.678.
"La causa de un contrato es el interés jur+idico que induce a las
partes a contratar, interés que es distinto e independiente del móvil
utilitario y subjetivo que hayan podido tener en cuenta al momento de
celebrar el contrato. Así, en los contratos bilaterales la causa para una
de las partes la constituye la obligación contraída por la otra."
3. Corte de Valdívia, 30 diciembre 1947. Revista, tomo 48, 2da parte,
secc.1era, pag.171.
"... siendo la compraventa un contrato bilateral, la causa para cada
parte está cosntituida por la obligación contraída por la otra parte,
siendo éste el interés que las induce a contratar."
Nuestra jurisprudencia no ha escapado a las vacilaciones de la
doctrina respecto de la noción de causa. En las tres sentencias
anteriores se acepta lo que podríamos denominar la doctrina clásica
de la causa que se caracteriza por el repudio a considerar los motivos
psicológicos como causa.
4. Corte suprema, 11 septiembre de 1922. Revista, tomo 21, 2da parte,
secc.1era, pag.973.
"... puesto que el motivo que induce a éste a entregar la cosa
vendida no es otro que el de llegar a obtener el precio que ha de
pagarle por ella el comprador."
En este sentencia, si bien la Corte continua repudiando la idea de
considerar los motivos, parece aceptar la doctrina de CAPITANT al
referirse a la causa de la obligación del vendedor.
5. Corte de Talca, 26 de agosto de 1931. Revista, tomo 30, 2da parte,
secc.1era, pag.1.
"En los contratos bilaterales cada parte se obliga teniendo como fin
jurídico, como causa, el obtener la prestación consentida por la otra
parte."
En esta sentencia se acepta claramente la doctrina de CAPITANT.
En efecto, este jurista señala que el fin que persigue una parte no es
la obligación de la otra que interviene simultaneamente con la suya,
sino el cumplimiento de esta obligación, es decir, de la prestacicón que
se le ha prometido. Así, agrega que en un contrato sinalmático, por
219
Artículo 1468.
Esta norma señala:
"No podrá repetirse lo que se haya dado o pagado por un objeto o
causa ilícita a sabiendas."
Declarada la nulidad de un acto jurídico o contrato, su efecto entre
las partes el de volver al estado anterior a la celebración del acto o
contrato, y por esto, deben proceder a las restituciones recíprocas. Si se
declara la nulidad por objeto o causa ilícita respecto del contratante que
celebra el acto o contrato a sabiendas de que el acto adolecía de objeto o
causa ilícita, la ley lo castiga y no le permite restitución de lo que hubiese
dado o pagado.
Es una sanción al contratante que actúa maliciosamente, al que se
le aplica el adagio "no es digno de ser escuchado aquel que invoca su
propio dolo o torpeza.
Si el negocio adolece de causa ilícita no podrá restituirse lo que se
haya dado o pagado, siempre que el contratante haya actuado
dolosamente a sabiendas de la causa ilícita del contrato. Si na sabe de
esta causa ilícita, procederá la restitución de lo dado o pagado. El que
imputa la mala fe debe probarla.
Actos jurídicos abstractos.
Hay ciertos actos jurídicos que tienen perfecta y plena eficacia
jurídica, independientemente de la causa que los ha generado. Como dice
la doctrina, son ciertos negocios que se denominan abstractos, los que
valen separados o independientemente de su causa.
Están fundamentalmente representados por los títulos de crédito,
como el cheque, la letra de cambio, pagaré, etc.
El cheque, acto jurídico en que el girador autoriza que se pague una
cantidad de dinero estipulado en el documento a su tomador, constituye
un acto abstracto, porque vale o produce sus efectos independientemente
de la causa que lo generó.
El acto jurídico abstracto no es que carezca de causa, sino que lo
que sucede es que él se independiza de ella.
Entre las partes no puede hacerse valer el caracter abstracto, y
entre éstas puede discutirse la existencia de la causa. Así, entre las partes
el cheque siguue siendo causado, y es frente a terceros, cuando entra a
circular el título de crédito, cuando el cheque se independiza de su causa.
Algunos autores contraónen a los actos jurídicos abstractos a los
actos causales, pero ello no es efectivo, ya que los actos abstractos tienen
cauusa, lo quue acontece es que ellos se separan, se independizan de la
misma.
Un importante sector de la doctrina incluye en estos actos
abstractos a algunas cauciones como la fianza y la hipoteca.
Ejemplo: A pide un préstamo al banco, el que le exige un fiador: B. Por
esto se celebra una fianza entre el banco y B. La causa de la obligación de
B (fiador), esto es el servicio que le presta el fiador al deudor, podría ser la
causa, pero ella estaría fuera de la fianza, ya que esta relación se da entre
el deudor y el fiador, siendo que la fianza se celebra entre el acreedor y el
224
fiador. Es por ello que algunos señalan que la fianza y la hipoteca carecen
de causa.
Las solemnidades.-
Terminología.
Hay autores que diferencian la solemnidad de la formalidad. En
efecto, para algunos tratadistas la SOLEMNIDAD es el género, y la
FORMALIDAD la especie.
Para otros, formalidad y solemnidad son términos sinónimos y
consisten en las exterioridades perceptibles para los sentidos en que se
materializa o concreta y consta la voluntad.
Nuestro CC emplea indistintamente ambas expresiones, como
sucede claramente en el art.1443, cuando señala que el contrato "es
solemne cuando está sujeto a la observancia de ciertas formalidades
especiales."
Principio dominante en el CC.
La regla general es que la sola voluntad o consentimiento
manifestado de cualquier forma, vrebal o escrita, es suficiente para que el
acto jurídico sea perfecto, no requiriéndose de solemnidad alguna para
ello. Sólo interesa que la voluntad se exteriorice.
Sin embargo, en ciertos casos, la sola manifestación de voluntad no
es suficiente para la perfección del acto, por que la ley en atención a la
naturaleza del mismo, exige que la manifestación de coluntad se efectúe
con ciertas solemnidades, que de no cumplirse hacen que el acto no
produzca ningún efecto civil. Así, la solmenidad es la forma como debe
manifestarse la voluntad según la ley.
Las solemnidades son de interpretación restrictiva, no admitiéndose
extender su aplicación por analogía a otros casos donde exista alguna
similitud, pero donde la ley no las exija expresamente.
EJEMPLO: el contrato de compraventa por regla general es consensual, de
manera desde que hay acuerdo en el precio y la cosa, el acto se
perfecciona con la sola manifestación de voluntad. No obstante, en ciertos
casos la manifestación de voluntad debe hacerse con ciertas formalidades
exigidas en atención a la naturaleza del acto que se celebra, como en el
caso de compraventa de bienes raíces, donde la solemnidad exigida por la
ley es la escritura pública.
Solemnidades especiales.
El art.1443 se refiere a las solemnidades especiales, esto es,
aquellas que la ley señala especialmente para cada caso. Ejemplos:
1. La escrituración, en el contrato de promesa, según el art.1554.
2. La escritura pública, en la compraventa de un bien raíz. art.1801
inc.2
3. El instrumento público, definido en el art.1699.
4. Presencia de ciertos funcionarios y testigos. Ejemplo: el
matrimonio, cuya celebración requiere de la presencia del Oficial del
registro Civil y dos testigos.
225
Omisión de solemnidades.
En conformidad al art.1443, el acto que adolece de solemnidades no
produce ningún efecto civil.
Relacionando esta norma con los arts.1681 y 1682, la sanción será
la nulidad absoluta. Al faltar la solemnidad, falta la voluntad.
CLARO SOLAR sostiene que la omisión de la formalidad produce la
inexistencia del acto, lo que no es otra cosa que la carencia de efectos
civiles, a lo cual se refiere el art.1443, y que no es lo mismo que la nulidad
absoluta.
c.a) Formalidades de simple noticia, que son las que tienen por objeto
poner en conocimiento de terceros la realización de un acto.
c.b) Formalidades sustanciales, que no sólo persiguen publicitar la
celebración de un acto, sino que también proteger a los terceros
interesados, es decir, aquellos que están o estarán en relación con las
partes.
Ejemplos
- Un ejemplo clásico: cesión de un crédito personal, en el que se advierten
claramente dos etapas:
- mientras no se haga la entrega del título, la cesión no produce
efectos ni siquiera entre el cedente y el cesionario. (art.1901)
- Verificada esa entrega, la cesión no produce efectos respecto del
deudor ni de terceros, mientras aquél no ha sido notificado de la
cesión o la haya aceptado. (art.1902) La notificación de la cesión es un
requisito de publicidad, para que pueda afectar a terceros.
- También se cita como caso de aplicación el de las contraescrituras del
art.1707.
- Otro ejemplo en que el acto jurídico es provisoriamente estéril, tanto
respecto de las partes como respecto de terceros, está en la falta de
subinscripción al márgen de la respectiva inscripción matrimonial, del
pacto otorgado por escritura pública en que los cónyuges substituyen el
régimen de sociedad de bienes o de separación parcial, por el separación
total. (art.1723 inc.2)
- Idéntica situación a la anterior se observa en la adopción, según lo
prescribe el art.13 de la ley 7613.
En otros casos, la falta de formalidad determina que el acto no
pueda invocarse ni hacerse valer en juicio. Así ocurre según el art.8 de la
ley 4808, que recibe aplicación, por ejemplo, en el reconocimiento de un
hijo natural, o en la sentencia que declara la nulidad de matrimonio.
Sanción.
las consecuencias de la omisión de las formalidades referidas
produce la inoponibilidad, que consiste en la ineficacia del acto respecto
de terceros.
229
CONDICION.
Es un hecho futuro e incierto del cual depende el nacimiento o
extinción de un derecho.
En este caso, el acto jurídico existe y es válido, pero el nacimiento
del derecho o su extinción, está sujeto a la verificación de un hecho
condicional.
Elementos.
a) Hecho futuro. De esto se desprende que ni el hecho presente ni el
pasado pueden ser sujetos de condición.
b) Incierto, es decir, que el hecho pueda ocurrir o no.
La condición puede ser suspensiva o resolutoria.
PLAZO.
Arts.1080 y 1494.
Es un hecho futuro y cierto del cual depende la exigibilidad del
derecho o la extinción del acto.
Elementos.
a) Hecho futuro. Este hecho se realiza con posterioridad al acto o
contrato.
b) Cierto, es decir, que se sabe que va a acaecer.
El plazo puede ser:
SUSPENSIVO que es aquel que suspende la exigibilidad de un derecho.
EXTINTIVO que es aquel que pone término o extingue un derecho.
MODO.
Art.1089.
Es el fin especial al cual debe ser aplicado el objeto que se asigna por
el negocio jurídico.
Este elemento accidental es propio de las donaciones entre vivos y
de las asignaciones testamentarias.
LA REPRESENTACION.
La doctrina mayoritaria considera la representación como modalidad
de los actos jurídicos.
Cuando se celebra un acto jurídico, la voluntad tiene que
manifestarse. Esa voluntad puede manifestarse personalmente o a través
de otra persona.
231
El mandato y la representación.
El art.2116 en su inc.1, define el MANDATO indicando:
"El mandato es un contrato en que una persona confía la gestión de
uno o más negocios a otra, que se hace cargo de ellos por cuenta y
riesgo de la primera."
Debemos partir dejando claro que el mandato y la facultad de
representación son dos cosas distintas. A este respecto, podemos hacer
las sgtes. consideraciones:
a) En el MANDATO existe una relación contractual en virtud de la cual una
de las partes resulta obligada a realizar determinado negocio, que le
fue encomendado por la otra parte.
El PODER DE REPRESENTACION, en cambio, es una manifestación de
voluntad para que los actos de una persona puedan afectar a otra.
b) Al ser mandato una relación contractual, supone necesariamente el
acuerdo de voluntades entre mandante y mandatario.
El otorgamiento de poder, en cambio, es un acto jurídico unilateral,
por el cual una persona confiere a otra, la facultad de representarla.
c) La representación es independiente del mandato. Y el mandato a su
vez, puede existir sin que haya representación, es decir, sin que el
mandatario obre a nombre del mandante sino que a su propio nombre.
234
La ratificación.
La regla es que cuando el representante se da tal caracter sin serlo
realmente o cuando se extralimita en los poderes que se le han conferido,
el representado no queda afectado por el contrato concluído sin su poder,
o más allá de éste.
Sin embargo, nada impide que el representado voluntariamente
apruebe lo hecho por el representante y recoja para si los beneficios y las
cargas del contrato. Este acto del representante se denomina
RATIFICACION, noción que nada tiene que ver con aquella existente como
medio para sanera la nulidad relativa de que pueda adolecer un acto.
Se define la RATIFICACION como un acto jurídico unilateral en virtud
del cual el representado aprueba lo hecho por el representante a lo
que éste hizo excediendo las facultades que se le confirieron.
Procedencia.
La ratificación puede tener lugar tanto en la representación
voluntaria como legal (art.2160), puesto que ella no se encuentra
expresamente prohibida por la ley, y en derecho privado puede hacerse
todo aquello que no este prohibido por la normativa legal.
Clases.
La ratificación puede ser:
a) Expresa, cuando el representante en términos formales y explícitos
manifiesta su voluntad de hacer suyo el acto ejecutado por el
representante.
b) Tácita, cuando tal voluntad se desprende de cualquier hecho
ejecutado por el representado que manifieste en forma inequívoca la
voluntad de aceptar lo que en su nombre se ha hecho.
Ejemplo: si exige el cumplimiento de las obligaciones que derivan del
contrato que ratifica.
En todo caso, la regla es que si el acto que se ratifica es solemne, tal
ratificación también deberá serlo, cumpliéndose las mismas solemnidades
que la ley exije para ejecutar el acto de que se trata.
Caracteres especiales de la ratificación.
1) Como la ratificación es un acto unilateral, declara la voluntad en
cualquiera de las formas antedichas, ella surte efectos aun cuando no
sea conocida ni aceptada. Para que produzca sus efectos propios basta
únicamente la declaración de voluntad unilateral del representado,
porque los actos unilaterales son aquellos que para generarse
requieren de la manifestación de voluntad de una sola persona.
2) La ratificación debe emanar necesariamente del representado, sus
herederos o representantes legales. En todo caso, el que ratifica debe
tener capacidad suficiente para ejecutar el acto a que se refiere la
ratificación.
3) La ratificación puede hacerse en cualquier tiempo, aún después de la
muerte de la contraparte, del representante o del representado, si
bien siempre debe emanar del representado o de sus herederos,
porque ella es independiente del contrato a que se refiere. El contrato
237
produce sus efectos, los que, si se quiere decir así, están en suspenso
esperando que el representado los haga suyos.
4) La ratificación una vez producida, es irrevocable. No podría dejarse sin
efecto por la sola voluntad del interesado, aunque la otra parte no la
ya aceptado o ni siquiera conocido.
Sólo podría dejarse sin efecto por causas legales o de común
acuerdo, ya que los actos jurídicos unilaterales (salvo el testamento)
no pueden dejarse sin efecto por la sola voluntad de su autor. Si bien
basta la voluntad de una sola persona para generar el acto, no
siempre ella es suficiente para dejarlo sin efecto, puesto que prdoucen
consecuencias en el patrimonio ajeno, que no pueden ser alteradas o
destruidas por la sola voluntad de quien las creó.
En este sentido se ha pronunciado la Corte Suprema en fallo de 26
de marzo de 1941, al indicar que no cabe la revocación unilateral de la
ratificación que ha producido efectos respecto de terceros.
238
LA NULIDAD
puede alegarse por todo el que tenga interés en ello, excepto el que
ha ejecutado el acto o celebrado el contrato, sabiendo o debiendo
saber el vicio que lo invalidaba; puede asimismo pedirse su
declaración por el ministerio público en el interés de la moral o de la
ley; y no puede sanearse por la ratificación de las partes, ni por un
lapso de tiempo que no pase de diez años."
Fundamento.
El fundamento de la nulidad se encuentra en el interés general, las
buenas costumbres, en la ley, y por ello es una institución de orden
público.
Ello explica que la acción de nulidad pueda ser ejercida por el
ministerio público que representa a la sociedad, pudiendo pedir la nulidad
del contrato, aun a pesar de la voluntad de las partes.
Procedencia.
La nulidad absoluta puede tener lugar en los sgtes. casos:
1. Cuando falta un requisito de existencia, es decir, voluntad o
consentimiento, causa, objeto y solemnidades.
2. En el caso de objeto o causa ilícita.
3. En los actos de los absolutamente incapaces.
4. En caso de error esencial.
Características.
a) La nulidad absoluta puede y debe ser declarada de oficio por el
tribunal, como lo señala el art.1683, cuando aparece de manifiesto en
el acto o contrato.
La regla en materia civil es que el juez obre a requerimiento de
parte, salvo aquellos casos en que la ley lo faculta para obrar de oficio,
uno de los cuales es el que nos ocupa.
En cuanto a la expresión "manifiesto" que utiliza la norma, se ha
entendido que debe aplicarse la noción que da el Diccionario de la
Lengua, de manera que basta sólo leer el instrumento en que el acto o
contrato se contiene, sin relacionarlo con ninguna otra prueba o
antecedente del proceso, para que se entienda cumplida la exigencia.
(Corte Suprema, 7 de abril de 1924. Revista, tomo 22, secc.1era,
pag.937)
b) La nulidad absoluta puede alegarse por todo el que tenga interés en
ella. Pero, según el propio art.1683 se excluye al que ha ejecutado el
acto o celebrado el contrato, sabiendo o debiendo saber el vicio que lo
invalidaba.
c) Puede pedir la declaración de nulidad absoluta el ministerio público.
Ello en consideración a la moral y a la ley.
d) No puede sanearse por la ratificación de las partes. Esto se explica
porque la nulidad absoluta está establecida en el interés de la
sociedad, el que no puede ser supeditado a la voluntad particular.
e) La nulidad absoluta no puede sanearse por un plazo que no exceda de
10 años. El acto nulo absolutamente se convalida después de
transcurridos 10 años de su celebración. Este plazo coincide con el
243
LA NULIDAD RELATIVA.
Es la sanción por la omisión de algún requisito o formalidad que la ley
exige en atención al estado o calidad de las partes.
A la inversa de la nulidad absoluta, protege los intereses de ciertas y
determinadas personas, en cuyo beneficio la establece la ley, es decir, no
está destinada a proteger intereses generales.
Del inciso final del art.1682 se desprende que es la regla general.
Principales casos de nulidad relativa:
- actos de los relativamente incapaces sin formalidades habilitantes.
- Dolo principal y determinante.
- Error substancial.
- Fuerza.
Características.
Por el hecho de estar establecido para proteger determinados
intereses, presenta ciertos caracteres que le son particulares:
1) Sólo puede ser alegada por las persona en cuyo beneficio la han
establecido las leyes, sus herederos o cesionarios. Por lo tanto, la
nulidad relativa no puede ser declarada de oficio por el juuez, ni puede
pedirse su declaración por el Ministerio Público en el solo interés de la
ley.
2) No siempre el que puede alegar la nulidad relativa ha debido tener una
intervención en el acto o contrato respectivo, sino que puede ser una
246
EFECTOS DE LA NULIDAD.
Para que la nulidad produzca efectos necesita ser haber sido
declarada judicialmente por medio de una sentencia ejecutoriada. El acto
que aún no se ha anulado produce sus efectos normalmente, porque lleva
envuelto en si una presunción de validez.
Una vez que la nulidad ha sido declarada, opera con efecto
retroactivo, devolviendo a las partes al estado anterior a la celebración
del acto o contrato, y desapareciendo las causales del acto nulo.
Si bien la nulidad relativa y la nulidad absoluta se diferencian en
cuanto a las personas que las pueden pedir y alegar, y en relación al
saneamiento por ratificación de las partes y por el transcurso de tiempo,
en lo que atañe a los efectos no hay diferencia alguna que hacer. Por eso,
los arts.1687 y 1689 se refieren a los efectos de ambas nulidades.
A) Efectos de la nulidad entre las partes.
La nulidad judicialmente declarada, produce efectos sólo respecto
de las partes en cuyo favor se ha decretado, por disponerlo así el
art.1690. Esta norma está en perfecta concordancia con el art.3 inc.2 que
consagra el efecti relativo de las sentencias judiciales.
Sin embargo, debemos distinguir aqui dos situaciones:
a.a) Si el contrato no se ha cumplido por ninguna de las partes, podrá
pedirse su nulidad y el contrato desaparece con las obligaciones
surgidas de él. La nulidad va a actuar aqui como un modo de extinguir
las obligaciones. (art.1567 N°8)
a.b) Si el contrato ha sido cumplido en forma parcial o total, el efecto es
el de devolverse al mismo estado en que se hallaban antes de
contratar y para que ocurra tal efecto es necesario proceder a las
restituciones. (art.1687)
Lo que sucede es que por la declaración de nulidad las partes
deberán restituirse lo que hubieren percibido en virtud del acto o
contrato anulado, o sea, el contrato se destruye en el pasado, y las
cosas quedan como si éste nunca se hubiere celebrado.
Pero, para que opere esa restitución al estado anterior, y dado que
el acto ha estado produciendo efectos, el art.1687 nos dice que esta
restituciones se regirán por las reglas que da el CC en los arts.904 y
sgtes. en relación a las prestaciones mutuas.
La jurisprudencia ha dicho que en estas restituciones, si como
consecuencia de la nulidad judicialmente declarada se debe devolver
dinero, deberá realizarse la restitución reajustada en la desvalorización
que haya experimentado la moneda, sólo así se cumple el supuesto del
art.1687 y se vuelve al estado anterior. (Revista, tomo 72, secc.1era,
pag.49)
La norma del art.1687 tiene tres excepciones, a las que se refiere la
parte final del mismo artículo:
250
- prenda (art.2385),
- Cláusula penal (art.1536).
c) Nulidad refleja.
Hay ciertos actos jurídicos solemnes en que la solemnidad es la
forma con que la ley admite el acto o contrato. Si no se ha cumplido con
los requisitos que se exigen para tal solemnidad, como por ejemplo la
escritura pública en la compraventa de un bien raíz, la nulidad de esta
escritura acarreará la nulidad del acto o contrato contenido en ella.
La Corte de Valdivia, en sentencia de 1935, aceptó este tipo de
nulidad.
254
LA INOPONIBILIDAD
2) Inoponibilidad de fondo.
En este caso falta la concurrencia de un requisito del acto o del
consentimiento.
Se pueden citar los sgtes. casos:
2.1) Arts.1490 y 1491. Si se produce la resolución del contrato, no habrá
derecho de reivindicar la cosa contra terceros poseedores de buena fe.
2.2) Art.1815. Venta de cosa ajena. Algunos la mencionana como
inoponibilidad por falta de concurrencia. La venta de cosa ajena es
válida, pero inoponible frente al verdadero dueño. Pero, en todo caso,
el dueño puede renunciar a la inoponbilidad y ratificar la venta.
2.3) Art.2160. El mandatario representante extralimitado no obliga con
sus actos al mandante, los que le son inoponibles por falta de poder
del mandatario.
3) Inoponibilidad respecto de la declaración de nulidad o
revocación.
En este caso pudieran verse afectados terceros que podrían tener
derechos derivados del acto que, con posterioridad, es declarado nulo. Es
por esto que la ley, en algunos casos, y en protección de terceros, declara
que los efectos de esta devlaración de nulidad no los alcanzan, es decir,
que le sean inoponibles, siempre que se trate de terceros de buena fe.
EJEMPLOS:
3.1) Matrimonio putativo. (art.122) Este es el matrimonio nulo celebrado
ante oficial del Registro Civil incompetente, de buena fe, con justa
causa de error.
En este caso, el matrimonio no produciría efectos, volviéndose al
estado anterior, pero la ley dice que producirá los mismos efectos
civiles que el válido respecto del cónyuge de buena fe, mientras
subsista esta buena fe. Esta situación está establecida en beneficio de
los hijos quienes, con la declaración de nulidad, quedarían como
ilegítimos. Sin embargo, la ley señala que el matrimonio produce a su
respecto, los mismos efectos jurídicos que el válido, es decir, estos
hijos siguen siendo legítimos no obstante la declaración de nulidad.
3.2) En materia de sociedad. (art.2053) Con la nulidad de la sociedad, se
vuelve al estado anterior, pero ello no perjudica a terceros de buena fe
por las acciones que les correspondan contra todos y cada uno de los
asociados por las operaciones de la sociedad, si existiere de hecho.
256
LA SIMULACION