Escolar Documentos
Profissional Documentos
Cultura Documentos
Asimismo se realiza un estudio de los fundamentos jurídicos que dan lugar a que
este proceso sea desarrollado y el esquema de desarrollo del mismo, los
principios que afectan al proceso cautelar y las diversas clasificaciones que se
emiten doctrinariamente por diversos autores y cuál es el trámite que se debe
seguir luego de que la petición ha sido declarada favorable por el juez competente
que conoce del caso en específico.
1
El Proceso Cautelar
Proceso
Para hablar de que es el proceso cautelar es esencial que inicialmente se tenga la
comprensión de que es un proceso, para lo cual vamos a definir proceso,
etimológicamente la palabra proceso viene del termino latín “processus”, que a su
vez proviene de dos términos en latín, siendo el primero “pro” que significa
sentido, hacia delante y el segundo “cessus o cederé” que significa ir o marchar,
por lo que podemos concluir que proceso etimológicamente hablando significa ir
hacia delante; asimismo encontramos diversas definiciones de la palabra proceso,
de la cual el Diccionario de la Real Academia de la Lengua nos da cinco
enunciaciones diferentes, las cuales dicen:
2
De lo anteriormente citado podemos concluir, en una definición más amplia que el
proceso es una serie de etapas ordenadas desarrolladas ante los órganos
jurisdiccionales para llegar a una sentencia que resuelva acerca de las
pretensiones planteadas por las partes.
Definición
Ya hemos definido previamente que significa proceso, asimismo definimos la
palabra cautelar de la cual Manuel Ossorio expone en su diccionario de Ciencias
Jurídicas Políticas y Sociales que cautelar es “Prevenir, adoptar precauciones,
precaver. Sin respaldo académico, en la técnica, el vocablo se utiliza como
adjetivo, como propio de la cautela o caracterizado por ella.”3
Por lo cual conociendo la definición de las dos palabras que componen el nombre
de Proceso Cautelar, podemos ahora definir que es el proceso cautelar y
asimismo Manuel Ossorio nos da una la definición que dice que este es: El
tendiente a conseguir una garantía para una posterior actuación. (V. CAUCIÓN DE
BUENA CONDUCTA,” DE RATO ET GRATO”, “IUDICATUM SOLVI” y
PROCESAL, EMBARGO, INHIBICIÓN) 5
Para ampliar la definición del proceso cautelar y la anotación que hace Orellana
Donis acerca del mismo diciendo que es un proceso accesorio, podemos decir que
el proceso cautelar sirve como alternativa común a todos los procesos, ya que va
a ser utilizado como un proceso accesorio a un proceso principal que será
desarrollado en un futuro.
3
La finalidad principal de un proceso cautelar es garantizar la seguridad de una
persona, y asimismo sujetar a una persona a un futuro proceso, y que se garantice
que luego de la culminación de ese proceso que será llevado a cabo en el futuro,
se garantice el cumplimiento de una obligación por parte de quien fue sujeto de las
medidas impuestas por medio del proceso cautelar.
El hecho de que el proceso cautelar sea considerado como una alternativa común
a todos los procesos resulta de su aplicabilidad en los procesos de las diversas
ramas del derecho, es decir, que puede ser utilizado o aplicado en los procesos
penales, civiles, laborales, administrativos, entre otros.
Regulación Legal
La regulación legal del proceso cautelar se encuentra contenida en el Código
Procesal Civil y Mercantil, Decreto-Ley 107, el cual está en vigencia desde el
primero de julio de mil novecientos setenta y cuatro.
4
Proteger a las personas de actos reprobados por la ley, la moral o las
buenas costumbres.
Medida Cautelar
Es importante para entender de qué forma se aplica el proceso cautelar,
establecer que es una medida cautelar
Definición
Citando nuevamente el diccionario de Manuel Ossorio, este nos dice que las
medidas cautelares son: “Cualquiera de las adoptadas en un juicio o proceso, a
instancia de parte o de oficio, para prevenir que su resolución pueda ser más
eficaz.” 7
De las mismas también podemos afirmar que usualmente son de urgencia, ya que
quien las solicita, está en el derecho de obtener desde el inicio la satisfacción de
su derecho sin que necesariamente se haya agotado el conocimiento del juez,
para así garantizar la satisfacción de la pretensión, si llega a haber una sentencia
que favorezca la misma y es por eso que en este caso, la urgencia es más
importante que la certeza.
5
a) Providencias introductorias anticipadas: son aquellas que pretenden
preparar la prueba para un futuro proceso de conocimiento o de ejecución,
a través de ellas se practican y conservan ciertos medios de prueba... El
Código Procesal Civil y Mercantil las denomina 39 Pruebas Anticipadas y
las regula en la sección segunda de su libro segundo.”
b) Providencias dirigidas a asegurar la futura ejecución forzada: Que
como su nombre lo indica, pretenden garantizar el futuro proceso de
ejecución, entre las cuales destaca como importante la figura del secuestro.
c) Providencias mediante las cuales se decide interinamente una relación
controvertida: ...son ejemplos típicos los alimentos provisionales (Arto.231
Código Procesal Civil y Mercantil), suspensión de la obra (Arto.264 Código
Procesal Civil y Mercantil) y el derribo de la obra (Arto.265 Código Procesal
Civil y Mercantil) estas dos últimas providencias propias de las acciones
interdictales.
d) Providencias que imponen por parte del Juez una caución: Son las
típicas providencias cautelares y cuyo requisito previo es la constitución de
garantía. El Código Procesal Civil y Mercantil en su artículo 531 establece
“de toda providencia precautoria queda responsable el que la pide. Por
consiguiente, son de su cargo las costas, los daños y perjuicios que se
causen y no será ejecutada tal providencia si el interesado no presta
garantía suficiente, a juicio del juez que conozca el asunto.”8
1. Provisionalidad;
2. Periculum In Mora;
3. Subsidiariedad; y
4. Inaudita Parte.
Se podría llegar a decir que al no dar audiencia a la otra parte se está afectando
un derecho, lo cual se evita a través de la garantía que presenta el actor del
proceso cautelar y también porque se deben cumplir los dos presupuestos que
señala el tratadista César Balaguer junto a otros autores, son los siguientes:
Plazo de Vigencia
Es importante mencionar que este plazo al que nos referiremos a continuación
sirve para llevar a cabo el acto por medio del cual se da inicio en el proceso
principal que se pretende realizar, y es pues que el mismo está definido en el
Código Procesal Civil y Mercantil, el cual en el artículo 535 preceptúa literalmente
que: “Ejecutada la providencia precautoria el que la pidió deberá entablar su
demanda dentro de los quince días...”
Definición y Fundamentación
Arraigo
También clasificada legalmente como una medida de garantía es aquella que
procede con el objeto de evitar que la persona contra quien se va a iniciar el
proceso se oculte, ausente o deje el país sin dejar mandatario con las facultades
suficientes para promover y fenecer el proceso que será promovido contra él.
9
Medidas Reales o Patrimoniales
Son las que proceden sobre el patrimonio o los bienes de quien es sometido a
este tipo de medidas.
Anotación de la Demanda
Esta medida tiene carácter de conservativa y pretende que cualquier enajenación
o gravamen posterior a esta medida de anotación que se efectúe sobre un bien
inmueble o mueble registrable sea evitado para que no perjudique el derecho del
solicitante.
Es necesario resaltar que esta medida solo procede en aquellas acciones en las
cuales el objeto del proceso es el bien objeto de la medida, ello al tenor del
artículo 526 del Código Procesal Civil y Mercantil que establece que cuando se
discuta la declaración, constitución o extinción de un derecho real sobre bienes
inmuebles, podrá el actor pedir la anotación de la demanda, en consecuencia esta
medida cautelar no procede cuando el bien únicamente garantiza el cumplimiento
de otra obligación, caso en el cual la medida procedente es el embargo.
Por la remisión que hace el artículo 526 del Código Procesal Civil y Mercantil,
debe tenerse presente los casos en que puede pedirse la anotación de los
respectivos derechos, los cuales están puntualizados en el artículo 1149 del
Código Civil.
De conformidad con nuestro sistema la anotación de demanda no impide la
enajenación o gravamen del inmueble o derecho real y así lo dice claramente el
artículo1163 del Código Civil.
También debe recordarse que los actos de enajenación o gravamen de bienes
anotados quedan afectos a una acción de anulabilidad, de acuerdo al art.112,
inciso 1°, letra e, del Código Procesal Civil y Mercantil.
Embargo
La medida de embargo lo que pretende es limitar el poder de disposición de un
bien embargado y la diferencia con la anotación de la demanda radica en que el
embargo procede en contra de cualquier clase de bienes ya sea que puedan y
deban ser registrados o no y el objeto de la misma es que con el valor de los
bienes alcancen a cubrir el monto de la obligación que se pretende hacer cumplir.
Una característica particular del embargo es el hecho de que crea una nueva
situación jurídica, modificando la anterior situación del afectado respecto a los
bienes embargados.
Del embargo que aquí se trata es del llamado embargo precautorio, toda vez que
el que se lleva a cabo en los procesos de ejecución tiene carácter ejecutivo. El
10
artículo 527 del Código Procesal Civil y Mercantil establece el derecho a pedir el
embargo precautorio, remitiendo al proceso de ejecución lo relativo a la forma de
practicar el embargo, con el objeto de no incurrir en repeticiones innecesarias.
Secuestro
El secuestro es aquella medida cautelar que pretende desapoderar de manos de
deudor el bien que se debe para que sea entregado a un depositario y pues a
criterio de diversos autores esta medida será procedente únicamente cuando el
objeto que se pretende secuestrar es el objeto de la pretensión en el litigio
principal.
Dentro del derecho civil y en nuestra legislación existen dos clases de secuestro,
el secuestro convencional y el secuestro judicial, y es pues que ambas formas de
secuestro tienen una finalidad meramente cautelar, ya que persiguen sustraer de
las facultades de disposición de una o de ambas partes del bien secuestrado. La
diferencia entre ambos tipos de embargo radica en que primero obedece a un acto
de voluntad de las partes en litis; en la segunda forma se produce por un mandato
de una autoridad judicial competente y de forma general es denominado secuestro
cuando es ordenado precisamente por una autoridad judicial.
En nuestro Código Procesal Civil y Mercantil se fijan los límites del secuestro en el
art. 528. Aparte de esta norma general, hay casos específicos en el Código
Procesal en que las distintas disposiciones mencionan la medida cautelar del
secuestro. Así sucede en la exhibición de bienes muebles y de semovientes del
artículo 101. Igualmente en la ejecución especial de las obligaciones de dar, el
Código menciona una hipótesis de secuestro judicial, en estos términos: “Cuando
la ejecución recaiga sobre cosa cierta o determinada o en especie, si hecho el
requerimiento de entrega el ejecutado no cumple, se pondrá en secuestro judicial,
resolviéndose en sentencia si procede la entrega definitiva. Si la cosa ya no existe,
o no pudiere secuestrarse, se embargarán bienes que cubran su valor fijado por el
ejecutante y por los daños y perjuicios, pudiendo ser estimada provisionalmente
por el juez la cantidad equivalente a los daños y perjuicios. El ejecutante y el
11
ejecutado podrán oponerse a los valores prefijados y rendir las pruebas que
juzguen convenientes, por el procedimiento de los incidentes.
Intervención
La intervención tiene las mismas características de un embargo y pretende brindar
una garantía, y es pues que esta tiene como finalidad limitar el poder de disponer
el producto o frutos que producen los establecimientos o propiedades que poseen
naturaleza comercial, industrial o agrícola, en esta medida a diferencia del
embargo no existe un depositario sino un interventor a quien le son concedidas las
facultades de dirigir las operaciones del establecimiento objeto de la intervención.
El artículo 529 del Código Procesal Civil y Mercantil regula esta situación, dirigida
a establecimientos o propiedades de naturaleza comercial, industrial o agrícola
con sus especiales efectos.
Deben tomarse en cuenta las normas complementarias de la disposición general
contenidas en los artículos 34 al 43 del Código Procesal Civil y Mercantil, que
regulan la materia relativa a los depositarios e interventores como auxiliares del
Juez, así como lo relativo a los diversos aspectos que pueden presentarse en el
desarrollo del depósito o de la intervención como son: venta de bienes, gravamen
de bienes, cierre del negocio, renuncia de los cargos, entre otras imprevistas.
Providencias de Urgencia
Estas son aquellas que si bien no se encuentran nominadas propiamente entre las
anteriormente descritas, dentro de nuestro ordenamiento jurídico, la ley autoriza al
juez para que las decrete de acuerdo a las circunstancias que sean más idóneas
para proteger el derecho de quien solicita estas medidas.
En el artículo 530 del Código Procesal Civil y Mercantil se encuentra regulado todo
lo referente a este tipo de medidas y es importante resaltar el porqué de esta
autorización al juez por parte de la ley y es pues la motivación del legislador que
no pueden ser previstas todas las situaciones que pueden poner en riesgo el
cumplimiento de la pretensión de quien las solicita por lo cual para que el juez las
pueda decretar será necesario que utilice su buen criterio de acuerdo a cada caso
y circunstancia en específico, sin embargo, la aplicación de esta norma no se
sustrae a la disposición general que obliga a la constitución previa de garantía
para la adopción de medidas cautelares dentro del proceso cautelar.
12
Fijación de las Providencias Cautelares
Es importante para entender cómo se fijaran las providencias y antes de proceder
con la explicación del trámite analizar lo que nos estipula el Código Procesal Civil
y Mercantil acerca de la fijación de las medidas
Garantía. Artículo 531 del Código Procesal Civil y Mercantil. “De toda providencia
precautoria queda responsable el que la pide. Por consiguiente, son de su cargo
las costas, los daños y perjuicios que se causen, y no será ejecutada tal
providencia si el interesado no presta garantía suficiente, a juicio del juez que
conozca del asunto. Esta garantía, cuando la acción que va a intentarse fuere por
valor determinado, no bajará del diez por ciento ni excederá del veinte por ciento
de dicho valor cuando fuere por cantidad indeterminada, el juez fijará el monto de
la garantía, según la importancia del litigio.
Para los efectos del párrafo anterior, el término para constituir la garantía no será
menor de cinco días.”
13
La garantía la presta exclusivamente el actor, o sea que la Garantía la presta
quien pide la medida.
En el Artículo 534 del Código Procesal Civil y Mercantil, expresa: Las providencias
precautorias se dictarán sin oír a la parte contra quien se pidan y surtirán todos
sus efectos, no obstante cualquier incidente, excepción o recurso que contra ellos
se haga valer, mientras no sean revocadas o modificadas.
14
Esquema del Proceso Cautelar
Solicitud de la Medida
Medidas de seguridad (516), Arraigo (523), Anotación de la demanda (526),
Embargo (527), Secuestro (528), intervención (518), Providencias de urgencia
(530)
Requisitos
534 CPCyM
Demanda
Se debe plantear en 15 días
535 CPCyM
15
Comentario
Nos encontramos con que la diferencia entre el proceso cautelar y las medidas
cautelares radica única y exclusivamente en el momento procesal oportuno para
su presentación, ya que el proceso cautelar, debe ser planteado con anterioridad a
la presentación de la demanda que dará inicio al proceso principal, mientras que
las medidas cautelares serán tramitadas dentro del proceso principal para que
sean decretadas dentro de este; asimismo encontramos que en la practica el
proceso cautelar no es tan ampliamente utilizado como las medidas cautelares y
en nuestra opinión consideramos que es por la necesidad de prestar garantía para
que sean decretadas las medidas dentro del proceso cautelar.
16
Bibliografía
Textos:
Balaguer, César. Medidas Cautelares. Editorial Astrea. Argentina, 1997.
Gordillo Galindo, Mario Estuardo. Derecho Procesal Civil Guatemalteco,
aspectos generales de los procesos de conocimiento. Séptima Edición,
Guatemala, 2010.
Orellana Donis, Eddy Giovanni. Derecho Procesal Civil I. Cuarta Edición,
Guatemala.
Villatoro Carrera, Luz Patricia. Análisis Crítico de las Providencias
Cautelares y Los Presupuestos de su Otorgamiento en el Derecho
Procesal Civil Guatemalteco. Facultad de Ciencias Jurídicas y Sociales,
Universidad de San Carlos de Guatemala, Guatemala, 2006.
Diccionarios:
Ossorio, Manuel. Diccionario de Ciencias Jurídicas, Políticas y
Sociales. Primera Edición Electrónica.
Real Academia de la Lengua Española. Diccionario de la Real Academia
de la Lengua Española. Vigésima segunda edición.
Leyes:
Código Procesal Civil y Mercantil. Enrique Peralta Azurdia, Jefe de
Gobierno de la República de Guatemala, Decreto 107, 1964.
Decreto No.15-71 del Congreso de la República de Guatemala. 1971.
17
Anexos
18
Resolución Judicial
(se hace la observación que a requerimiento de los facilitadores del expediente, se
han cambiado todos los nombres y datos, ya que es un proceso que aún se
encuentra en trámite)
19
Índice
Introducción ............................................................................................................. 1
Proceso................................................................................................................ 2
Definición ............................................................................................................. 3
Definición ......................................................................................................... 5
Definición y Fundamentación............................................................................... 8
Comentario ............................................................................................................ 16
Bibliografía ............................................................................................................ 17
Textos: ............................................................................................................... 17
Diccionarios: ...................................................................................................... 17
Leyes: ................................................................................................................ 17
Anexos .................................................................................................................. 18
20