Medellín, Junio 11 de 2015 No.

5665

Señor
JUEZ CIVIL MUNICIPAL (Reparto) URGENTE – MEDIDA PROVISIONAL
Medellín

Referencia: ACCIÓN DE TUTELA

Interesado: ----------------
Contra: DIRECCION SECCIONAL DE SALUD DE ANTIOQUIA – EPS-S SURA

Yo, -------------------, ciudadana colombiana mayor de edad, vecina de esta ciudad, identificada
con la Cédula de Ciudadanía, cuyo número y lugar de expedición aparecen con mi firma,
actuando como Agente Oficioso de mi hijo …………, identificado con R.C. --------------, ante
Usted respetuosamente acudo para promover Acción de Tutela, de conformidad con el artículo
86 de la Constitución Política y el Decreto Reglamentario 2591 de 1991, para que judicialmente
se le conceda la protección de los Derechos Constitucionales fundamentales a la Igualdad,
Artículo 13 de la C.P., y a la Dignidad Humana, Artículo 1 y SS de la C.P, así mismo el
derecho a la Salud, Artículo 49 C.P; y a la Seguridad Social Artículo 48 C.P, en conexidad
con los anteriores los cuales considero vulnerados y/o amenazados por la entidad accionada.

Mi petición se fundamenta en los siguientes hechos y consideraciones.

HECHOS

1. Que mi hijo -------- de 16 días de nacido, nació 27 de mayo de 2015, es un bebe con
diagnósticos de ASFIXIA DEL NACIMIENTO, SEVERA, ESTRIDOR, ANEMIA DE TIPO NO
ESPECIFICADO.

2. Que en estos momentos mi hijo se encuentra hospitalizado en la Clínica Universitaria

Bolivariana, por su delicado estado de salud. Por lo cual su médico tratante le ordeno la
realización del procedimiento de la RESONANCIA NUCLEAR MAGNETICA DE CEREBRO
desde el día 9 de junio del presente año DE MANERA PRIORITARIA.

3. Que señor juez yo me encuentro afiliada al régimen subsidiado de la EPS-S SURA, por lo
cual internamente la Clínica Universitaria Bolivariana solicito a la EPS-S SURA la autorización
del procedimiento de RESONANCIA NUCLEAR MAGNETICA DE CEREBRO, pero cuando
vieron en el sistema mi hijo no parece afiliado a ninguna entidad.

4. Que solicitamos la afiliación de manera inmediata a la D.S.S.A. o a la EPS-S SURA, ya que

hasta la fecha mi hijo se encuentra desafilado del SGSSS, para poder continuar en la UNIDAD
DE CUIDADOS INTERMEDIOS NEONATAL y le puedan autorizar y realizar la RESONANCIA
NUCLEAR MAGNETICA DE CEREBRO, ya que dichos tramites de afiliación se demoran
demasiado tiempo.

4. Que en la Clínica Universitaria Bolivariana nos informa que mi hijo se encuentra en un ALTA
NO SEGURA hasta que no se encuentre afiliado al sistema de seguridad social en salud
(Régimen: Contributivo – Subsidiado) para evitar que mi hijo se muera ya que no tiene acceso
al sevicia de salud.
5. Que necesito afiliar a mi hijo Urgente a la DIRECCION SECCIONAL DE SALUD DE
ANTIOQUIA O A LA EPS-S SURA, y que le autoricen y le brinden la atención en la UNIDAD
DE CUIDADOS INTERMEDIOS NEONATAL y le puedan autorizar y realizar la RESONANCIA
NUCLEAR MAGNETICA DE CEREBRO.

“Afiliación en Salud de los recién nacidos y menores de un (1) año

En consideración al carácter de derecho irrenunciable en que e erige la seguridad social
conforme con lo estatuido en los artículos 2º.48. 49 y 50 de la Constitución Política, la
connotación de fundamental del derecho a la salud establecida a la luz del articulo 44 ibídem y
lo dispuesto en el numeral 13 del artículo 41 de la Ley 1098 de 2006. Normas acorde con las
que debe garantizarse a los niños, niñas y adolescentes el acceso al Sistema General de
Seguridad Social en Salud, es obligación de la EPS a la que se encuentre afiliada la madre,
proceder a la afiliación automática del recién nacido, independientemente del régimen al que
esta pertenezca, para lo cual, bastará únicamente el certificado de nacido vivo. La afiliación
garantizará la atención que requiera el recién nacido en la red prestadora de la salud adscrita
de la EPS.

Lo anterior, sin perjuicio del cumplimiento de la responsabilidad de la madre o del padre de

registrar al recién nacido dentro de los treinta (30) días siguientes a la fecha de su nacimiento,
registro que deberá allegarse y/o entregarse en la respectiva EPS con miras al adelanto de las
actuaciones de orden administrativo y operativo, acompañado del formulario de afiliación y
registro de la novedad de nacimiento en la Base de Datos Única de Afiliados-BDUA.

La afiliación se entenderá a partir de la fecha de nacimiento, sin que sea admisible la

imposición de barreras de acceso a la afiliación del menor ni la exigencia o verificación de
documento o requisito adicional.

Las EPS e IPS tendrán la responsabilidad de atender a todo niño menor de un año nieta o hija
de afiliada, independientemente de que sea integrante o no del grupo familiar del cotizante para
el caso del Régimen Contributivo o del Afiliado, tratándose del régimen subsidiario, no pudiendo
apoyarse en ausencia de normativa y casuística para eludir sus obligaciones constitucionales y
legales sobre la materia”.

5. Que los trámites administrativos, trabas y requisitos desmesurados por parte de la

D.S.S.A. – EPS-S COMFAMA, no me pueden perjudicar, ni vulnerar los derechos
constitucionales de mi nieta.

6. Que según Sentencia T-760 de 2008, numeral 4.2.6. Finalmente, cabe señalar que uno de
los principios del servicio público en salud es el de la ‘libre escogencia’ (art. 153, Ley 100 de
1993), en virtud del cual, el ‘Sistema General de Seguridad Social en Salud permitirá la
participación de diferentes entidades que ofrezcan la administración y la prestación de los
servicios de salud, bajo las regulaciones y vigilancia del Estado y asegurará a los usuarios
libertad en la escogencia entre las Entidades Promotoras de Salud y las Instituciones
Prestadoras de Servicios de Salud, cuando ello sea posible según las condiciones de oferta de
servicios’. Advierte además la ley que quienes atenten contra este mandato se harán
acreedores a las sanciones previstas en el artículo 230 de la Ley 100 de 1993. La libertad de
escogencia es pues, fundamental en el Sistema de Salud vigente, por cuanto permite a las
personas desvincularse de aquellas entidades que no garantizan adecuadamente el goce
efectivo de su derecho a la salud, a la vez que les permiten afiliarse a aquellas que demuestren
que están prestando los servicios de salud con idoneidad, oportunidad y calidad.
La libertad de escogencia en el ámbito de la salud incluso al legislador en sus decisiones sobre
la estructura del sistema de salud. Por eso, recientemente la Corte condicionó la exequibilidad
de una norma que establecía un tope a la integración vertical a que la implementación del
mismo respetara la libertad de los usuarios de escoger la EPS de su preferencia así como el
médico con el cual se sienta más seguro.1

La libertad para escoger una nueva entidad encargada de garantizar la prestación de los
servicios de salud, una vez la persona ya esté afiliada, supone un traslado entre entidades, el
cual es permitido una vez transcurra un período de tiempo. Sin embargo, este período es de 12
meses para todas las personas, salvo que se trate de un afiliado que padece una enfermedad
de alto costo, en cuyo caso el período será del doble, de 24 meses (numeral 9° del artículo 14
del Decreto 1485 de 1994).2 Esta disposición, cuya razonabilidad fue estudiada por el Consejo
de Estado,3 sería desproporcionada “si se obligara a una persona a permanecer en una entidad
que dejó de garantizarle el tratamiento que requiere, o dejó de garantizarlo adecuadamente. Si
ello ocurriera no se estaría limitando a la persona su derecho a escoger libremente cuál quiere
que sea su EPS o su ARS en pro de la eficiencia y sostenibilidad del Sistema, se estaría
sacrificando su salud y muy probablemente su vida. Como la norma en cuestión del Decreto
1485 de 1994 contempla expresamente este caso como una excepción para la limitación a la

1
En la sentencia C-1041 de 2007 (MP Humberto Antonio Sierra Porto) la Corte decidió: “Primero.-
Declarar exequible, por los cargos analizados, el artículo 15 de la Ley 1122 de 2007, en el entendido de
que las limitaciones de contratar directamente o a través de terceros con sus propias IPS, no debe
impedir que los afiliados y beneficiarios de una determinada EPS, escojan libremente recibir los servicios
médicos prestados por las IPS propias de dicha EPS y que tales servicios le sean efectivamente
suministrados. En todo caso, se atenderán los eventos de urgencia. ║ Segundo.- Declarar exequible el
inciso tercero del artículo 15 de la Ley 1122 de 2007, en el entendido de que dicho plazo comienza a
contarse a partir del momento en el que, con base en los criterios objetivos que determine previamente la
Superintendencia Nacional de Salud, ésta le notifique a la EPS respectiva, que debe ajustar su
integración vertical al 30%.”
2
Decreto 1485 de 1994 (por el cual se regula la organización y funcionamiento de las Entidades
Promotoras de Salud y la protección al Usuario en el Sistema Nacional de Seguridad Social en Salud).
Artículo 14. Régimen general de la libre escogencia. El régimen de la libre escogencia estará regido por
las siguientes reglas: || (…) 9. Permanencia para atención de servicios sujetos a períodos mínimos de
cotización. Una vez cumplidos los períodos mínimos de cotización, el afiliado que haga uso de los
servicios organizados por las Entidades Promotoras de Salud para atender esta clase de procedimientos de
alto costo sujetos a períodos mínimos de cotización, deberá permanecer, salvo mala prestación del
servicio, por lo menos dos años después de culminado el tratamiento en la respectiva Entidad Promotora
de Salud.’
3
Consejo de Estado, Sección Primera de la Sala de lo Contencioso Administrativo, sentencia de 20 de
marzo de 2003. Acción de nulidad del numeral 9° del artículo 14 del Decreto 1485 de 13 de julio de 1994.
C.P. Olga Inés Navarrete Barrero; 11001-03-24-000-2002-0156-01(7933). Para el Consejo de Estado, es
razonable la distinción que introduce el numeral 9 del artículo 14 del Decreto 1485 de 1994 en el trato de
los pacientes adscritos al sistema de salud (permitir la movilidad a unos cuando cumplan doce meses de
antigüedad, y a los otros sólo dos años después de que finalice el tratamiento de alto costo al que estaban
sometidos) es razonable porque (1) no se funda en un criterio sospechoso (el costo que implica la atención
de la enfermedad para la EPS), (2) propende por un fin imperioso (la sostenibilidad financiera del Sistema
de Salud), (3) es un medio que no está prohibido (fijar las condiciones para el ejercicio de un derecho
legal, en este caso el de libre escogencia) y (4) es un medio adecuado (restringir la movilidad de las
pacientes con tratamientos de alto costo) para alcanzar el fin propuesto (la sostenibilidad del Sistema), al
asegurar que los pacientes sometidos a tratamientos de alto costo no se van a concentrar en unas pocas
EPS o ARS.
libertad de escogencia, el Consejo de Estado la encontró ajustada a la Constitución Política.”4
Específicamente, a propósito de las personas con VIH/Sida, la Corte decidió que en virtud de
los derechos a la igualdad, a la vida y a la salud, una persona con VIH-SIDA tiene derecho a
que una EPS o ARS acepte su solicitud de traslado, cuando el motivo del mismo es que la
entidad en la que se encuentra afiliado le presta un mal servicio médico. La EPS o ARS que lo
reciba podrá aplicar las regulaciones vigentes para obtener la cofinanciación del tratamiento de
alto costo.”5

Que según la Ley 1098 del 8 de Noviembre de 2006, “Código de la Infancia y Adolescencia”,
ARTÍCULO 2. OBJETO. El presente Código tiene por objeto establecer normas sustantivas y
procesales para la protección integral de los niños, las niñas y los adolescentes, garantizar el
ejercicio de sus derechos y libertades consagrados en los instrumentos internacionales de
derechos humanos, en la Constitución Política y en las leyes, así como su restablecimiento

Dicha garantía y protección será obligación de la familia, la sociedad y el Estado.

ARTÍCULO 7. PROTECCIÓN INTEGRAL. Se entiende por protección integral de los niños,

niñas y adolescentes el reconocimiento como sujetos de derechos, la garantía y cumplimiento
de los mismos, la prevención de su amenaza o vulneración y la seguridad de su
restablecimiento inmediato en desarrollo del principio del interés superior.

La protección integral se materializa en el conjunto de políticas, planes, programas y acciones

que se ejecuten en los ámbitos nacional, departamental, distrital y municipal con la
correspondiente asignación de recursos financieros, físicos y humanos.

7. Que en reiterada jurisprudencia, la Corte Constitucional ha precisado que “los

derechos de los niños a la vida, a la integridad física, a la salud y a la seguridad social,
entre otros, son fundamentales, en virtud de lo dispuesto en e Artículo 44 de la
Constitución Política. En efecto, la condición de fundamentales de esos derechos es
independiente y autónoma y, en consecuencia, no es necesario establecerles conexidad
con otros derechos de esa categoría para su reconocimiento, como sucede cuando se
trata de otro tipo de personas. Por lo mismo, se entienden prevalentes sobre los
derechos de los demás y, cuando se encuentren amenazados o vulnerados, su
protección debe ser inmediata por parte del juez constitucional”.

“Tratándose de los menores, el Artículo 44 de la C.P, expresamente señala como uno de

los derechos fundamentales de los niños el derecho a la salud y la seguridad social,
luego si son beneficiarios del sistema, se puede reclamar mediante tutela el tratamiento
correspondiente en su integridad. En conclusión es particularmente reforzada la
protección constitucional al menor cuya salud sea afectada”. (Sentencia T-179/00).

4
Corte Constitucional, sentencia T-010 de 2004 (MP Manuel José Cepeda Espinosa). En este caso se
decidió, entre otras cosas que “si bien es razonable la restricción a la libertad de escogencia de las
personas a las que se les adelanten tratamientos de alto costo, ésta deja de serlo cuando se le impide a
una persona salir de una entidad que le presta mal el tratamiento requerido, no le suministra los
medicamentos, o lo hace a destiempo. La calidad y eficiencia en la prestación del servicio médico a una
persona con VIH-SIDA es determinante para impedir el deterioro de su salud, además de los sobrecostos
e ineficiencia en el manejo de los recursos que implica dejar que la salud de un paciente empeore y tener
que asumir tratamientos más costosos. Así pues, la limitación contemplada al derecho a trasladarse de
entidad es inaplicable, entre otras razones, porque no se está recibiendo el servicio de salud requerido, o
por ser éste de mala calidad.”
5
Corte Constitucional, sentencia T-010 de 2004 (MP Manuel José Cepeda Espinosa).
Ahora, se ha sostenido que el derecho a la salud de los niños es un derecho fundamental
por sí mismo, es decir; no es necesario demostrar la conexidad con otro derecho
fundamental. Precisamente, la Corte Constitucional ha recogido dicho criterio, así ha
señalado: (Sentencia T-1019 de 2002).

8. Que según Sentencia T-760 de 2008, numeral 2.1.3. ¿Desconoce el derecho a la salud,
especialmente, una entidad encargada de garantizar la prestación de los servicios requeridos,
cuando no autoriza a un niño o una niña un servicio que requiere y sus responsables no lo
pueden costear, por el hecho de que no se encuentra incluido en el plan obligatorio de salud o
porque la vida o la integridad personal del menor no dependen de la prestación del servicio? La
respuesta a este problema es afirmativa. De acuerdo con la jurisprudencia constitucional (ver
sección 4.5.), el derecho a la salud se viola especialmente, cuando el servicio requerido con
necesidad es negado a una niña o a un niño, sujetos de especial protección constitucional Esta
decisión se reiterará en los expedientes T-1281247 y T-1320406.

4.5. Acceso a los servicios de salud que requieren los sujetos de especial protección
constitucional, como los niños y las niñas

4.5.1. La Corte Constitucional ha reconocido y tutelado principalmente el derecho a la salud, de

los sujetos de especial protección constitucional. En primer lugar ha protegido a los niños y las
niñas, cuyo derecho a la salud es expresamente reconocido como fundamental por la Carta
Política (art. 44, CP). Pero también ha reconocido la protección especial que merecen, por
ejemplo, las mujeres embarazadas6 las personas de la tercera edad7 y las personas con alguna
discapacidad.8 Adicionalmente, la jurisprudencia constitucional ha garantizado especialmente el
derecho fundamental a la salud de aquellas personas que se encuentran en una relación de
sujeción, como por ejemplo, las personas vinculadas a las Fuerzas Armadas9 o las personas
privadas de la libertad.10

Ahora bien, en ocasiones el médico tratante requiere una determinada prueba médica o
científica para poder diagnosticar la situación de un paciente. En la medida que la Constitución
garantiza a toda persona el acceso a los servicios de salud que requiera, toda persona también
tiene derecho a acceder a los exámenes y pruebas diagnósticas necesarias para establecer,
precisamente, si la persona sufre de alguna afección a su salud que le conlleve requerir un
determinado servicio de salud. Esta es, por tanto, una de las barreras más graves que pueden
interponer las entidades del Sistema al acceso a los servicios que se requieren, puesto que es
el primer paso para enfrentar una afección a la salud. Así pues, no garantizar el acceso al
examen diagnóstico, es un irrespeto el derecho a la salud.11

9. Que la no aceptación de MANERA URGENTE de la afiliación de mi hijo por parte de la

D.S.S.A. Y EPS-S SURA, el no cubrimiento de toda Atención Integral ahora que se encuentra
hospitalizado y necesita que le brinden la atención en la UNIDAD DE CUIDADOS
INTERMEDIOS NEONATAL y le puedan autorizar y realizar la RESONANCIA NUCLEAR
MAGNETICA DE CEREBRO, le vulnera derechos fundamentales consagrados en la
Constitución Política.

10. Que no me encuentro en capacidad económica de cubrir los gastos que requiere en salud
mi hijo, además están en la obligación de atenderla y cubrirle todo el tratamiento que necesite
para recuperar su salud este afiliada o no ya que es una bebe de 16 días de nacido.

11. Que solicito al señor juez de manera respetuosa, emitir una MEDIDA PROVISIONAL,
debido a la urgencia, de la AFILIACION y al cubrimiento de la ATENCION INTEGRAL de mi
hijo.

12. Que de acuerdo al bloque de Constitucionalidad es importante destacar, la primacía de los

derechos sustanciales del individuo, sobre los derechos procedí mentales.

13. Que solicito al señor juez enviar copia del fallo a la Superintendencia Nacional de Salud,
para su respectiva vigilancia y control, y su eventual sanción

CONSIDERACIONES

La no aceptación de MANERA URGENTE de la afiliación a mi hijo, por parte de la D.S.S.A. O LA

EPS-S SURA, el no cubrimiento de toda la ATENCIÓN INTEGRAL que requiere mi hijo y le
brinden la atención en la UNIDAD DE CUIDADOS INTERMEDIOS NEONATAL y le puedan
autorizar y realizar la RESONANCIA NUCLEAR MAGNETICA DE CEREBRO. que necesita en
estos momentos que se encuentra hospitalizado; le vulneran derechos fundamentales consagrados en la
Constitución Política.

En Sentencia T-730 de 1999, la Corte Constitucional en las consideraciones y fundamentos

parte 10, “Principios que rigen el Sistema de Seguridad Social en Salud. El Artículo 48 de la
Constitución Política de Colombia, establece que “Se garantiza a todos los habitantes el
derecho irrenunciable a la Seguridad Social”, la misma norma señala como principios de la
Seguridad Social: la eficiencia, la universalidad, y la solidaridad. Además, “la seguridad social
se ubica dentro de los principios constitucionales y en la cláusula del Estado Social de
Derecho.” Por otro aspecto, la seguridad social es un servicio público, por lo tanto sobre el
proyecta el Artículo 365 de la C.P.: “Los servicios públicos son inherentes a la finalidad social
del estado. Es deber del estado asegurar su prestación eficiente a todos los habitantes del
territorio nacional”.

“Además de la continuidad, otro de los principios constitucionales es el de la universalidad, o

sea que el objetivo del sistema es que todos los habitantes del país disfruten de seguridad
social. Por eso mismo, se estableció legalmente el carácter de obligatorio. El artículo 153 de la
ley 100 de 1993 dice:

"Fundamentos del servicio público. Además de los principios generales consagrados en la

Constitución Política, son reglas del servicio público de salud, rectoras del sistema general de
seguridad social en salud, las siguientes:

1. Equidad. El Sistema General de Seguridad Social en Salud proveerá gradualmente

servicios de salud de igual calidad, a todos los habitantes de Colombia,
independientemente de su capacidad de pago. Para evitar la discriminación por
capacidad de pago o riesgo, el sistema ofrecerá financiamiento especial para aquella
población más pobre y vulnerable así como mecanismos para evitar la selección adversa.
2. Obligatoriedad. La afiliación al Sistema General de Seguridad Social en Salud es
obligatoria para todos los habitantes en Colombia. En consecuencia, corresponde a todo
empleador la afiliación de sus trabajadores a este Sistema y del Estado facilitar la
afiliación a quienes carezcan de vínculo con algún empleador o de capacidad de pago.

3. Protección integral. El Sistema General de Seguridad Social en Salud brindará

atención en salud integral a la población en sus fases de educación, información y
fomento de la salud y la prevención, diagnóstico, tratamiento y rehabilitación, en
cantidad, oportunidad, calidad y eficiencia, de conformidad con lo previsto en el artículo
162 respecto del Plan Obligatorio de Salud.
4. Libre escogencia. El Sistema General de Seguridad Social en Salud permitirá la
participación de diferentes entidades que ofrezcan la administración y la prestación de
los servicios de salud, bajo las regulaciones y vigilancia del Estado y asegurará a los
usuarios libertad en la escogencia entre las Entidades Promotoras de Salud y las
Instituciones prestadoras de servicios de salud, cuando ello sea posible según las
condiciones de oferta de servicios. Quienes atenten contra este mandato se harán
acreedores a las sanciones previstas en el artículo 230 de esta ley......".

En conclusión, dentro del sistema actual de la seguridad social en salud el objetivo es ampliar la
cobertura y no restringirla, de ahí que es obligatorio para los empleadores incluir a sus
trabajadores en el sistema, y el Estado no puede permitir la expulsión del sistema de persona
alguna. Como corolario, hay que prestar a los afiliados la atención integral en sus fases de
educación, información y fomento de la salud y la prevención, diagnóstico, tratamiento y
rehabilitación de la enfermedad, incluido el suministro de medicamentos esenciales en su
denominación genérica. Es decir que generalmente se ha protegido el derecho a la salud, en
conexidad con el derecho a la vida. Cuando el derecho a la seguridad social implica protección
a la vida, es protegible por tutela. Es un derecho a algo que tienen las personas y por lo mismo
se torna irrenunciable.

Pero, también se protege el derecho a la seguridad social en salud en conexión con el derecho
al trabajo, últimamente en la SU-562/99 se dijo: "La doctrina ha considerado que en principio, el
derecho a la salud no es un derecho fundamental (8). La jurisprudencia colombiana, sigue esta
orientación, de ahí que la protección tutelar a la salud opera en conexión con el derecho a la
vida, luego si hay peligro de que ésta sea afectada entonces cabe la acción de tutela. Con este
punto de apoyo garantiza la jurisprudencia de la Corte Constitucional protege muchos casos en
relación a la prestación del servicio de salud. (P.ej. SU-480/97, T-489/98, T-669/97, T-287/95, T-
385/98, T-018/99 , entre otras).

PARTE 12>. 3- Prevalencia de la Constitución sobre normas de rango inferior- no se

puede excluir del sistema de seguridad social a un trabajador dependiente. Desde el acto
legislativo No. 3 de 1911 se estableció en Colombia que en todo caso de incompatibilidad entre
la constitución y la ley se aplicará aquella. A esto se le dio la denominación de excepción de
inconstitucionalidad.

En la actual Constitución, el artículo 4o. establece: "La Constitución es norma de normas. En

todo caso de incompatibilidad entre la Constitución y la ley u otra norma jurídica, se aplicarán
las disposiciones constitucionales".

Lo anterior implica que si en un caso concreto se aprecia por el juzgador que una norma legal
es abiertamente contraria a la Constitución, se inaplica aquella. Es indudable que si una norma
preconstitucional permite que se retire del sistema de seguridad social a una persona, esta
norma se convierte en inconstitucional (inconstitucionalidad sobreviniente) porque actualmente
todos los habitantes de Colombia tienen el derecho irrenunciable a la seguridad social (artículo
48 C.P.) y porque se garantiza a todas las personas el acceso a los servicios de promoción,
protección y recuperación de la salud (artículo 49 C.P.)…..en cuanto la norma signifique
exclusión de la seguridad social, no se compagina con la actual Constitución…

"La cotización para la seguridad social en salud es fruto de la soberanía fiscal del Estado. Se
cobra de manera obligatoria a un grupo determinado de personas, cuyos intereses o
necesidades en salud se satisfacen con los recursos recaudados. Los recursos que se captan a
través de esta cotización no entran a engrosar las arcas del presupuesto Nacional, pues tienen
una especial afectación, y pueden ser verificados y administrados tanto por entes públicos
como por personas de derecho privado. La tarifa de la contribución no se fija como una
contraprestación equivalente al servicio que recibe el afiliado, sino como una forma de financiar
colectiva y globalmente el sistema Nacional de seguridad social en salud.”

Las características de la cotización permiten afirmar que no se trata de un impuesto, dado que
se impone a un grupo definido de personas para financiar un servicio público determinado. Se
trata de un tributo con destinación específica, cuyos ingresos, por lo tanto, no entran a engrosar
el Presupuesto Nacional. La cotización del sistema de salud tampoco es una tasa, como quiera
que se trata de un tributo obligatorio y, de otra parte, no genera una contrapartida directa y
equivalente por parte del Estado, pues su objetivo es el de asegurar la financiación de los entes
públicos o privados encargados de prestar el servicio de salud a sus afiliados.

Según las características de la cotización en seguridad social, se trata de una típica

contribución parafiscal, distinta de los impuestos y las tasas. En efecto, constituye un gravamen
fruto de la soberanía fiscal del Estado, que se cobra de manera obligatoria a un grupo de
personas cuyas necesidades en salud se satisfacen con los recursos recaudados, pero que
carece de una contraprestación equivalente al monto de la tarifa. Los recursos provenientes de
la cotización de seguridad social no entran a engrosar las arcas del presupuesto Nacional, ya
que se destinan a financiar el sistema general de seguridad social en salud." Se colige de lo
anterior que si alguien cotizó y ello constituyó una contribución parafiscal, no puede después de
recibirse un buen número de cotizaciones venirse a anularlas y a quitarles toda proyección
jurídica.

El sistema de seguridad social en salud cuenta con dos regímenes diferentes mediante los
cuales se puede acceder al servicio y que tienen que ver con las posibilidades y requisitos de
afiliación y su financiamiento: El régimen contributivo, al que pertenecen las personas
vinculadas laboralmente tanto al sector público como al privado y sus familias, y el régimen
subsidiado, al cual se afilia la población más pobre del país (L-100/93 Art. 201).

La ley 100 de 1993, "por la cual se crea el sistema de seguridad social integral y se dictan otras
disposiciones", y que es la preceptiva que rige el tiempo, cobertura y tratamiento médico, en lo
pertinente, señala:

"ARTICULO 164. Preexistencias. En el Sistema General de Seguridad en Salud, las Empresas

Promotoras de Salud no podrán aplicar preexistencia a sus afiliados". "El acceso a la prestación
de algunos servicios de altos costos para personas que se afilien al Sistema podrá estar sujeto
a periodos mínimos de cotización que en ningún caso podrán exceder 100 semanas de
afiliación al sistema, de las cuales al menos 26 semanas deberán haber sido pagadas en el
último año. [Para periodos menores de cotización, el acceso a dichos servicios requerirá un
pago por parte del usuario, que se establecerá de acuerdo con su capacidad económica".]
(subraya <[...]> la Sala).
El Decreto 1938 del 5 de agosto de 1994, "por el cual se reglamenta el plan de beneficios en el
Sistema Nacional de Seguridad Social en Salud", con el fin de garantizar la cobertura del riesgo
económico derivado de la atención a los afiliados que resulten afectados por enfermedades de
alto costo en el plan obligatorio de salud, dispuso establecer el fondo de aseguramiento de
enfermedades catastróficas, con cargo al cual se cubrirá el valor de la atención para cada una
de dichas patologías con un tope máximo por evento año. Los gastos que superen este valor
deben asumirse por el usuario, lo que puede cumplirse mediante la modalidad de un plan
complementario (art. 38).

De la valoración armónica de las normas transcritas se concluye que el acceso a la prestación

de los servicios de altos costos requiere de una cotización mínima, y en caso de que no se
hayan cumplido dichos períodos, el usuario debe cubrir cierta proporción "que se establecerá de
acuerdo con su capacidad económica". Eso significa, contrario a los criterios reconocidos por
los juzgadores de instancia, una flexibilidad en el manejo de la situación que se compadece con
las condiciones económicas del usuario y, por supuesto, con la gravedad de la enfermedad que
lo aqueja.

Entendidas así la normas, tanto la negativa de una entidad promotora de servicios de salud de
dar a una persona, que no ha cotizado el tiempo señalado por la ley, la asistencia que se
requiere para un tratamiento médico, como la de no reconocer el pago de medicinas no
incluidas en el "Manual de Medicamentos Esenciales y Terapéutica", no puede calificarse de
suyo como fuente injustificada de lesión de los derechos fundamentales del usuario, como
quiera que, en principio, estaría actuando conforme a la ley que regula la prestación del
servicio.

2.4. No obstante, del análisis del caso concreto se desprende que es procedente el amparo
solicitado a través de la acción de tutela. En efecto: Como en múltiples ocasiones lo ha
señalado esta Corte, si bien la seguridad social en salud no es un derecho fundamental de
aplicación inmediata, él se erige como tal en ciertos casos y, por ende, susceptible de amparo
por parte del juez de tutela, cuando por la trascendencia de sus alcances resulta imprescindible
para la protección de otros derechos considerados esenciales e inherentes a la persona
humana. Así ocurre, por ejemplo, en el supuesto de que la suspensión de un tratamiento
médico afecte o pueda afectar los derechos fundamentales a la vida o a la integridad personal,
porque entonces aquél asume el status de éstos y, desde luego, procede su amparo
constitucional.

Ahora, si bien existe otro medio de protección de los intereses de la peticionaria, en virtud de
que la ley consagra acciones ordinarias destinadas a resolver las controversias de orden
contractual que surgen entre la demandante y la empresa promotora de salud, la Sala
encuentra que ese medio alternativo de defensa no resulta idóneo para la efectiva protección de
su derecho a la vida, amenazado por una enfermedad extremadamente grave y que requiere,
por lo mismo, un tratamiento inmediato, porque la opción admitida por los juzgadores de
instancia y sugerida por la conducta de la entidad demandada, supone esperar demasiado
tiempo hasta que se pronuncie la respectiva decisión judicial, la cual, de resultar favorable a sus
pretensiones, sería inútil por extemporánea, pues mientras tanto podría sobrevenir el deceso
del demandante.

Sobre el punto es pertinente tener en cuenta el pronunciamiento que en una situación bastante
similar, formuló esta Corte (1): "Es fácil verificar cómo, en razón de la manera en que
"COMFENALCO" entendió el concepto de "preexistencia" y por la imposibilidad práctica y
jurídica del patente para oponerse o controvertir de manera inmediata y efectiva esa
interpretación, quedó indefenso ante la decisión unilateral de la compañía, que ponía en peligro
sus derechos fundamentales."
"Así las cosas, aunque se ratifica la regla general sobre improcedencia de la tutela para resolver
sobre discrepancias de índole puramente contractual, se admite en el presente caso, habida
cuenta del carácter de servicio público de la empresa demandada y tomando en consideración
los derechos fundamentales en juego, por cuanto -de otro lado- la eficacia del medio judicial
que podría haber utilizado el actor (acción contractual ordinaria) resultaría inútil y tardía frente a
la situación concreta afrontada por aquélla en torno a la particular afección que padece."

Así mismo, el artículo 40. Del decreto 806 de 1998 “OTROS MIEMBROS DEPENDIENTES.”
Cuando un afiliado cotizante tenga otras personas diferentes a las establecidas anteriormente,
que dependan económicamente de él y que sean menores de 12 años o que tengan un
parentesco hasta el tercer grado de consanguinidad, podrán incluirlos en el grupo familiar,
siempre y cuando pague un aporte adicional equivalente al valor de la Unidad de Pago por
Capitación correspondiente según la edad y el género de la persona adicional inscrita en el
grupo familiar, establecidas por el Consejo Nacional de Seguridad Social en Salud. En todo
caso el afiliado cotizante deberá garantizar como mínimo un año de afiliación del miembro
dependiente y en consecuencia la cancelación de la UPC correspondiente.”… Este afiliado se
denominará cotizante dependiente y tiene derecho a los mismos servicios que los
beneficiarios.”

En Sentencia No. T-013 de enero 17 de 1995, la Corte Constitucional, señalaba:“ ... El derecho
a la salud por estar en inmediata conexión con el derecho a la vida, como un derivado
necesario, es, esencialmente, un derecho fundamental que tiene toda persona humana desde
el momento mismo de su concepción hasta su muerte, derecho que implica conservar la
plenitud de sus facultades físicas, mentales y espirituales; y poner todos los medios ordinarios
al alcance para la prevención de las enfermedades, así como para la recuperación...”.

Según fallo de tutela T-27 de 2000 del Juzgado Treinta y Siete Penal Municipal “Es que la
“EFICIENCIA” es un principio que tiene como destinatario a los propios organismos
responsables de la prestación del servicio público de la Seguridad Social, el estado y los
particulares. Ella es reiterada por el artículo 209 de la Carta como principio rector de la gestión
administrativa. Implica así mismo la realización del control de los resultados del servicio. En
cuanto a la SOLIDARIDAD, ESTE ES UN PRINCIPIO QUE ASPIRA A REALIZAR EL VALOR
JUSTICIA, QUE TIENE FUNDAMENTO EN LA DIGNIDAD HUMANA. Respecto a la
UNIVERSALIDAD, ésta se relaciona con la COBERTURA de la Seguridad Social: Todas las
personas tienen derecho de acceder a ella. Ello es natural, por cuanto si la dignidad es un
atributo y un fin inherente de la persona, no es entonces concebible que unas personas gocen
de vida digna y otras no.

Las EPS están obligadas a prestar los servicios medico asistenciales a todos sus afiliados,
OBLIGÁNDOSE ADEMÁS, entre otras, A OBSERVAR TODAS LAS NORMAS DE ETICA
MEDICA EN LA PRESTACIÓN DE LOS SERVICIOS MEDICOS Y DISPONER LA PRACTICA
DE LOS PROCEDIMIENTOS Y LA PRESTACIÓN DE LOS CORRESPONDIENTES
SERVICIOS EN SUS INSTALACIONES O FUERA DE ELLAS Y EN LOS CASOS EN LOS QUE
SEA NECESARIO, a través de OTRAS INSTITUCIONES ( Públicas y Privadas) con las cuales
podrá subcontratar la atención.”

“Las autoridades, entonces, están instituidas para proteger toda persona en su vida, entendida
esta en sentido de “VIDA PLENA”. La integridad física, síquica y espiritual, la salud, el mínimo
de condiciones necesarias para la existencia digna, son elementos constitutivos de una vida
integra.
Es que “... la seguridad y la previsión social tienen por objeto la protección de la población
contra las contingencias que menoscaban la salud y la capacidad económica...” . En forma
general, se define la Seguridad Social como “un conjunto de medidas tomadas por la sociedad
y en primer lugar por el estado, para garantizar todos los cuidados médicos necesarios, así
como para asegurarles los medios de vida en caso de perdida o reducción importante de los
medios de existencia, causados por circunstancias no propiamente creadas voluntariamente.

Valga la pena resaltar que el nuevo orden constitucional antepone a las TRABAS,
EXIGENCIAS Y REQUISITOS DESMESURADOS DE LA ADMINISTRACIÓN, LA
PRESTACIÓN DE UN SERVICIO QUE SE DESARROLLE CON FUNDAMENTO EN LOS
PRINCIPIOS DE IGUALDAD, MORALIDAD, EFICACIA, ECONOMIA, CELERIDAD,
IMPARCIALIDA Y PUBLICIDAD ( C.P. 209). EN ESTE SENTIDO Y CON FUNDAMENTO EN
EL CASO CONCRETO, LAS ENTIDADES ENCARGADAS DE LA PRESTACIÓN DEL
SERVICIO PÚBLICO DE LA SALUD Y LA SEGURIDAD SOCIAL, DEBEN APORTAR TODOS
LOS MEDIOS QUE HAGAN MÁS ACCEQUIBLE PARA LAS PERSONAS EL ACCESO DE
ESTOS DERECHOS DE ASISTENCIA PÚBLICA Y SOCIAL.

Ahora y sobre la igualdad de oportunidades, nuestra Corte también ha sostenido que:“ ... el
derecho a la subsistencia, es consecuencia directa de los principios de dignidad humana y del
Estado Social de Derecho. Incluye tal derecho no sólo la facultad de neutralizar las situaciones
violatorias de la dignidad humana, y de exigir asistencia y protección por parte de personas o
grupos discriminados, marginados o en circunstancias de debilidad manifiesta, sino que, sobre
todo pretende garantizar la igualdad de oportunidades en una sociedad que como la nuestra es
injusta y desigual...”.

Y sobre el PERJUICIO IRREMEDIABLE que puede generar en la accionante la dilación y el no

suministro de lo ordenado por el medico tratante, la Corte cree que el perjuicio que la acción de
tutela debe evitar en forma transitoria puede ser parcial, que no es necesario que la
potencialidad de la causa dañina se haya agotado o pueda agotarse; por esto cuando se hace
evidente la posibilidad de un perjuicio que sólo sea susceptible de compensación mediante un
pago dinerario o cuando tal perjuicio esta en curso, aunque no se haya agotado, es
precisamente cuando cabe la Tutela transitoria, pues se trata cabalmente de impedir que se
cause daño en otra forma irreparable o de que continúe produciéndose.

PETICIÓN

Con fundamento en los hechos narrados y en las consideraciones expuestas respetuosamente

solicito al Señor Juez ordenar a la D.S.S.A. O LA EPS-S SURA, autorice y realice de MANERA
URGENTE la afiliación de mi hijo, le brinde toda la ATENCIÓN INTEGRAL que requiere en
estos momentos que se encuentra hospitalizado, esperando que le autoricen le brinden la
atención en la UNIDAD DE CUIDADOS INTERMEDIOS NEONATAL y le puedan autorizar y
realizar la RESONANCIA NUCLEAR MAGNETICA DE CEREBRO.para podérselo entregar a
la mama y le cubra el 100% de la misma, y de esta manera, proteger los derechos sustanciales
del individuo sobre los derechos procedí mentales.

Igualmente solicito de manera respetuosa al señor Juez, según el Artículo 7 del Decreto
2591 de 1991, para que en un término prudencial no superior a 5 días y debido a la urgencia
de la AFILIACION de mi hijo emita un fallo precautelativo, que evite daños o perjuicios
mayores en el paciente.

Así también, prevenir a la D.S.S.A. - EPS-S SURA, que puede repetir por los costos que pueda
incurrir en el cumplimiento de esta tutela, en contra del Fondo de Solidaridad y Garantía
(FOSYGA), en los términos señalados.
PREVENCIÓN: A la D.S.S.A. - EPS-S SURA, para que en adelante continúe prestándole la
atención médica y asistencial que su salud requiere y además, le dé el tratamiento necesario,
según su estado de salud.

PRUEBAS

Me permito aportar las siguientes fotocopias.

1. Copia Cédula de Ciudadanía

2. Copia R.C. de mi hijo
3. Copia Resumen de Historia Clínica

JURAMENTO

Bajo la gravedad del juramento manifiesto que por los mismos hechos y derechos no he
presentado petición similar ante ninguna autoridad judicial.

DIRECCIONES Y NOTIFICACIONES

A la D.S.S.A.: Alpujarra Tel: 381.18.66

EPS-S SURA: Carrera 43 A # 34-95 Tel: 261.80.00

Yo recibiré notificaciones en la Secretaria de su despacho ó en los teléfonos: ----------------

Con todo respeto le ruego al Señor juez darle el trámite a dicha petición.

Del Señor Juez,

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