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Índice
1. Introducción ........................................................................................................... 2
2. Origen.................................................................................................................... 2
3. Definición ............................................................................................................... 3
4. Silencio Administrativo en Perú ............................................................................. 5
5. Procedimientos Administrativos ........................................................................... 20
6. Presupuestos para la aplicación del silencio administrativo ................................. 21
7. Silencio Administrativo Positivo: .......................................................................... 21
8. Silencio Administrativo Negativo .......................................................................... 23
9. Dispositivos legales: ............................................................................................ 24
10. Bibliografía: ........................................................................................................... 25
11. Anexos.................................................................................................................. 25
SILENCIO ADMIMNISTRATIVO
Emily Huaroto Gomero
1. Introducción
Es usual cada nuevo gobierno en sus primeras etapas o durante el transcurso de su
periodo solicite al Congreso la delegación de facultades legislativas, lo cual le
corresponde por estar respaldada por el artículo 104 de la Constitución Política de
1993 “(…) Poder Ejecutivo la facultad de legislar, mediante decretos legislativos, sobre
la materia específica y por el plazo determinado establecidos en la ley autoritativa (…)
Los decretos legislativos están sometidos, en cuanto a su promulgación, publicación,
vigencia y efectos, a las mismas normas que rigen para la ley (…).1. Al ser una vía
excepcional, se entiende que cada materia sobre el cual se solicita facultad legislativa
debe estar debidamente motivada, para lo cual el pleno del Congreso votará para
decidir si se los concede, lo que significa que puede realizar modificaciones al pedido.
2. Origen
Gran parte de las figuras jurídicas contenidas en nuestra abundante normativa,
provienen directamente del derecho civil (Italia). La figura del silencio administrativo ha
hallado su camino en el derecho francés. Lo que corrobora que la mayoría de nuestra
extensa normativa jurídica es una amalgama de diversas familias jurídicas.
En Francia, durante el Segundo Imperio Francés que se regía bajo una monarquía
constitucional, mediante un Decreto expedido el 2 de noviembre de 1864, por primera
vez se estableció la figura jurídica del silencio administrativo con la finalidad de
subsanar el vacío de respuesta de los ministros respecto de sus autoridades
1Constitución Política del Perú de 1993. Título IV, Capítulo II, Articulo 104
2Solicitud De Delegación de Facultades Legislativas al Congreso. Presidencia del Consejo de
Ministros.
subordinadas3. Posteriormente, mediante una Ley publicada el 17 de julio de 1900
(artículo 3º) se generalizó la aplicación del silencio administrativo a una decisión
implícita de rechazo.4 De esta última ley queda claro que es el silencio administrativo
negativo lo que se normaba.
3. Definición
Es innegable la relación directa que se presenta entre el Estado y nosotros, en la
medida que seamos ciudadanos con capacidad de goce y ejercicio. Sea este a través
de sus Entidades Públicas o diferentes niveles de Gobierno, las diversas situaciones
con la que nos encontraremos con la administración pública, van a requerir un
pronunciamiento ya sea afirmativa o denegatoria. Ante lo cual debemos resaltar la
carga administrativa que se va presentando, para lo cual se decidió implementar en el
año 2009 la Ley N° 29060, Ley del Silencio Administrativo, donde se establecía la
aplicación del silencio positivo como regla general con el fin de resolver un problema
frecuente en la administración pública: la falta de respuesta al ciudadano en un plazo
razonable, constituyendo de esta forma una garantía adicional del ciudadano para el
efectivo ejercicio de sus derechos5.
pueden plantearse ante el Consejo de Estado, sino en forma de recurso contra una resolución
administrativa, cuando transcurra un plazo superior a cuatro meses sin que haya recaído
resolución, la parte interesada podrá considerar como desestimada su petición y recurrir ante el
Consejo de Estado”.
5 Cfr. Informe Defensorial, Aplicación del Silencio Administrativo: Retos y tareas pendientes
pág. 16
6 Cfr. Morón Urbina 2004:28
7 Cfr. Eduardo García de Enterría y Tomás-Ramón Fernández 1996: 573
8 Cfr. Eduardo García de Enterría y Tomás-Ramón Fernández 1996: 573
La administración pública ante los diversos procesos que puede solicitar el
administrado tiene el deber de resolver no puede quedar indefinidamente abierto
dejando a su voluntad cuándo resolver un procedimiento abierto, ello produciría una
evidente lesión a los derechos o intereses legítimos de los ciudadanos9 se puede
entender hasta una vulneración de los derechos constitucionales. El fin a cada
procedimiento a menudo precisa de una resolución administrativa. Bien porque
constituye un título habilitante para ejercer una actividad (autorizaciones, por ejemplo),
o porque supone una gran inseguridad el mantener indefinidamente abierta la
posibilidad de que la Administración dicte una resolución lesiva para él.10
Esta situación es común que se presente cuando los administrados solicitan Licencias
de Funcionamiento en las municipalidades, dicha solicitud debe cumplir con los
requisitos señalados en su (TUPA), en la ley Marco de Licencia de Funcionamiento,
Ley N° 28976 y entre otras normas correspondiente. Un ejemplo, al año 2016 en el
TUPA de la Municipalidad Distrital de Jesús María16, en lo referido a Licencias de
Funcionamiento cada uno de sus procedimientos que requiera ser evaluado
previamente, se señala si le corresponde silencio positivo o negativo. Como se señaló
el silencio administrativo debe estar especificado en cada TUPA, no procediendo la
discrecionalidad del administrador. Además es importante señalar el plazo siendo en
este caso 15 días hábiles, como se ha señalado con anterioridad el plazo es
fundamental para determinar el momento en que el administrado puede
ejecutar/ejercer sus derechos frente a la misma entidad o a terceros.
Las leyes constantemente cambian, varias de ellas con el fin de un mejor servicio o
relación con el ciudadano. El derecho administrativo se rige por diversos principios en
las modificaciones llevadas a cabo resaltan dos principios en especial, que son
algunos de los pilares en la eliminación de barreras burocráticas. Estos son:
pág. 59
21 Cfr.Informe Defensorial, Aplicación del Silencio Administrativo: Retos y tareas pendientes
pág. 62
Administrativo y se realizó modificaciones a ley N° 27444, Ley del Procedimiento
Administrativo General mediante el Decreto Legislativo N° 1272.
LEY N° 27444
Ley del Procedimiento Administrativo DECRETO LEGISLATIVO N° 1272
General
Artículo I.- Ámbito de aplicación de la Artículo I. Ámbito de aplicación de la
ley ley
La presente Ley será de aplicación para La presente Ley será de aplicación para
todas las entidades de la Administración todas las entidades de la Administración
Pública. Pública.
Para los fines de la presente Ley, se Para los fines de la presente Ley, se
entenderá por “entidad” o “entidades” de entenderá por “entidad” o “entidades” de
la Administración Pública: la Administración Pública:
1. El Poder Ejecutivo, incluyendo 1. El Poder Ejecutivo, incluyendo
Ministerios y Organismos Públicos Ministerios y Organismos Públicos;
Descentralizados; 2. El Poder Legislativo;
2. El Poder Legislativo; 3. El Poder Judicial;
3. El Poder Judicial; 4. Los Gobiernos Regionales;
4. Los Gobiernos Regionales; 5. Los Gobiernos Locales;
5. Los Gobiernos Locales; 6. Los Organismos a los que la
6. Los Organismos a los que la Constitución Política del Perú y las leyes
Constitución Política del Perú y las leyes confieren autonomía.
confieren autonomía. 7. Las demás entidades, organismos,
7. Las demás entidades y organismos, proyectos especiales, y programas
proyectos y programas del Estado, cuyas estatales, cuyas actividades se realizan
actividades se realizan en virtud de en virtud de potestades administrativas y,
potestades administrativas y, por tanto se por tanto se consideran sujetas a las
consideran sujetas a las normas normas comunes de derecho público,
comunes de derecho público, salvo salvo mandato expreso de ley que las
mandato expreso de ley que las refiera a refiera a otro régimen; y,
otro régimen; y 8. Las personas jurídicas bajo el régimen
8. Las personas jurídicas bajo el régimen privado que prestan servicios públicos o
privado que prestan servicios públicos o ejercen función administrativa, en virtud
ejercen función administrativa, en virtud de concesión, delegación o autorización
de concesión, delegación o autorización del Estado, conforme a la normativa de la
del Estado, conforme a la normativa de la materia.
materia Los procedimientos que tramitan las
personas jurídicas mencionadas en el
párrafo anterior se rigen por lo dispuesto
en la presente Ley, en lo que fuera
aplicable de acuerdo a su naturaleza
privada.
Artículo II.- Contenido Artículo II.- Contenido
1. La presente Ley regula las actuaciones 1. La presente Ley contiene normas
de la función administrativa del Estado y comunes para las actuaciones de la
el procedimiento administrativo común función administrativa del Estado y,
desarrollados en las entidades. regula todos los procedimientos
2. Los procedimientos especiales administrativos desarrollados en las
creados y regulados como tales por ley entidades, incluyendo los procedimientos
expresa, atendiendo a la singularidad de especiales.
la materia, se rigen supletoriamente por 2. Las leyes que crean y regulan los
la presente Ley en aquellos aspectos no procedimientos especiales no podrán
previstos y en los que no son tratados imponer condiciones menos favorables a
expresamente de modo distinto. los administrados que las previstas en la
3. Las autoridades administrativas al presente Ley.
reglamentar los procedimientos 3. Las autoridades administrativas, al
especiales, cumplirán con seguir los reglamentar los procedimientos
principios administrativos, así como los especiales, cumplirán con seguir los
derechos y deberes de los sujetos del principios administrativos, así como los
procedimiento, establecidos en la derechos y deberes de los sujetos del
presente Ley. procedimiento, establecidos en la
presente Ley.”
5. Procedimientos Administrativos
Se definen a un conjunto de actos y diligencias tramitados ante la entidad,
conducentes a la emisión de un acto administrativo que produzca efectos jurídicos. De
acuerdo la Ley de Procedimientos Administrativos Generales los procedimientos
iniciados ha pedido de parte son procedimiento de evaluación previa y procedimiento
de administración automática (artículo 31).
24 Informe Defensorial, Aplicación del Silencio Administrativo: Retos y tareas pendientes pág.
75
25 Cfr. Exp. N.° 06905-2006-AA/TC caso José Máximo Calderón Tasilla
Debe estar considerado y permitido por la TUPA de la entidad pertinente. No es a
discrecionalidad del administrador y menos del administrado.
Una de las incertidumbres prácticas que se presentado ante la aplicación del silencio
administrativo positivo, es que no había la necesidad de un documento cierto avalado
por la Entidad ya que era su aprobación era tácita, por ello se recurrió a la Declaración
Jurada que se presentaba ante misma entidad que configuró dicha aprobación ficta
siendo el cargo de recepción de la Declaración Jurada ante la misma entidad que lo
expidió, prueba suficiente de la resolución aprobatoria ficta de la solicitud o trámite
iniciado. Todo ello se encontraba regulado en la derogada Ley N° 2906027.
Los cambios también buscan empoderar al ciudadano. Por ejemplo, ha limitado el uso
del silencio administrativo negativo: es decir, si la entidad no responde al trámite
dentro del plazo legal, las entidades no podrán darlo por denegado.
Dentro del Art. 239 de faltas administrativas, la incorporación de los nuevos supuestos
permite el desarrollo de las actividades de los administrados, al sancionar a los
funcionarios que desconozcan la aprobación automática o el silencio positivo. Un claro
ejemplo que se da con frecuencia en las municipalidades, al pedir a sus
“administrados” los documentos físicos que avalen su condición.
Este tipo de silencio resulta ante la omisión de respuesta por parte de la entidad, pero
asumiendo que la decisión de la autoridad es negativa.
Otro punto que es resaltante es que solo por Decreto Supremo, refrendado por el
Presidente de Consejo de Ministros (PCM), se podrá ampliar las materias que estarán
bajo el silencio administrativo. Esto no se encontrara a merced de cada entidad de la
administración pública,
9. Dispositivos legales:
CONSTITUCIÓN POLÍTICA DEL PERÚ DE 1993. Bibliografía
COMISIÓN DE ACCESO AL MERCADO DE INDECOPI. “Lineamientos de la
Comisión de Acceso al Mercado sobre Simplificación Administrativa”.
Resolución Nº 0274-2007/CAMINDECOPI del 14 de diciembre de 2007,
publicada en el diario oficial “El Peruano” el 06 de febrero del 2008.
LEY N° 29060, Ley de Silencio Administrativo
LEY N° 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
Decreto Legislativo N° 1272.
SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL Exp. N.° 4077-2004-AA/TC
caso María Del Pilar Gularte Unyén (consulta: 16 de agosto de 2017)
)(http://www.tc.gob.pe/jurisprudencia/2005/04077-2004-AA.html)
SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL Exp. N.º 6508-2006-AA/TC
caso Manuel Sebastián Chingay Huaripata (consulta: 16 de agosto de 2017)
(https://tc.gob.pe/jurisprudencia/2007/06508-2006-AA.pdf)
SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL Exp. N° 06905-2006-AA/TC
caso José Máximo Calderón Tasilla (consulta: 16 de agosto de 2017)
(http://tc.gob.pe/jurisprudencia/2007/06905-2006-AA.pdf)
SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL Exp. N.° 1484-2002-AA/TC
Sixto Chuquilín Terrones (consulta: 16 de agosto de 2017)
(https://tc.gob.pe/jurisprudencia/2004/01484-2002-AA.html)
DECRETO LEGISLATIVO N° 1272 (Decreto Legislativo que modifica la Ley N°
27444, Ley del Procedimiento Administrativo General y deroga la Ley N°
29060, Ley del Silencio Administrativo) (consulta: 16 de agosto de 2017)
(http://busquedas.elperuano.com.pe/normaslegales/decreto-legislativo-que-
modifica-la-ley-n-27444-ley-del-pr-decreto-legislativo-n-1272-1465765-1/)
Informe Defensorial, Aplicación del Silencio Administrativo: Retos y tareas
pendientes.(2009) Lima:Depósito Legal en la Biblioteca Nacional del Perú
OCHOA VALDIVIESO, Rosa Virginia (2012) “El silencio administrativo en la
administración” Trabajo de fin de carrera previo la obtención del título de
Máster en Derecho Administrativo
(http://dspace.utpl.edu.ec/handle/123456789/3251)
Solicitud de Delegación de Facultades Legislativas al Congreso. Presidencia
del Consejo de Ministros. (consulta: 16 de agosto de 2017)
(https://es.scribd.com/document/323396025/Solicitud-Delegacion-de-
Facultades#download&from_embed)
10. Bibliografía:
COSCULLUELA MONTANER, Luis (2004). “Manual de Derecho
Administrativo”. Tomo I. Decimoquinta edición. Civitas Ediciones: Madrid pág.
355.
GARCÍA DE ENTERRÍA Eduardo y FERNÁNDEZ Tomás-Ramón (1996) Curso
de Derecho Administrativo, 7ª edición., Edit. Civitas: Madrid, p. 573
MORON URBINA, Juan Carlos (2004) Comentarios a la Ley del Procedimiento
Administrativo General, Segunda Parte, 3º edición. Gaceta Jurídica: Lima.
PALOMAR Alberto (Magistrado de lo contencioso- administrativo) y FUERTES
Javier (Juez sustituto) Concepto de silencio administrativo. Publicado en la web
Velx, en el foro Práctico Administrativo (consulta: 16 de agosto de 2017)
(https://practico-administrativo.es/vid/concepto-silencio-administrativo-
427637810)
ULLOA IBÁÑEZ, Alex (2012) Los Supuestos y los Efectos del Silencio
Administrativo en el Perú. En el artículo en el blog Prometheo, del Círculo de
Derecho Administrativo. (consulta: 16 de agosto de 2017)
(http://www.prometheo.cda.org.pe/articulo.php?id=11)
11. Anexos
Anexo 1
EXP. N.º 6508-2006-AA/TC
CAJAMARCA
MANUEL SEBASTIÁN CHINGA Y HUARIPATA
SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
En Lima, a 9 días del mes de abril de 2007, la Sala Segunda del Tribunal
Constitucional, con asistencia de los magistrados Gonzales Ojeda, Vergara Gotelli y
Mesía Ramírez, pronuncia la siguiente sentencia
ASUNTO
Recurso de agravio constitucional interpuesto por don Manuel Sebastián Chingay
Huaripata contra la sentencia de la Sala Especializada Civil de la Corte Superior de
Justicia de Cajamarca, de fojas 261 , su fecha 16 de mayo de 2006, que declara
improcedente la demanda de autos.
ANTECEDENTES
Fundamentos
HA RESUELTO
Anexo 2
EXP. N.° 4077-2004-AA/TC
CONO NORTE DE LIMA
SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
En Lima, a los 21 días del mes de junio de 2005, la Sala Segunda del Tribunal
Constitucional, integrada por los magistrados Bardelli Lartirigoyen, Gonzales Ojeda y
Landa Arroyo, pronuncia la siguiente sentencia.
ASUNTO
Recurso extraordinario interpuesto por doña María del Pilar Gularte Unyén contra la
sentencia de la Primera Sala Civil de la Corte Superior de Justicia del Cono Norte de
Lima, de fojas 217, su fecha 5 de julio de 2004, que declaró improcedente la demanda
de amparo de autos.
ANTECEDENTES
El Sexto Juzgado Especializado en lo Civil del Cono Norte de Lima, con fecha 6 de
febrero de 2004, declaró fundada la demanda, por considerar que la demandante
acredita haber prestado servicios de naturaleza permanente en el marco de una
relación de subordinación y de manera ininterrumpida, motivo por el cual no podía ser
cesada sino por las causales previstas en el Decreto Legislativo N.° 276, previo
proceso administrativo.
FUNDAMENTOS
HA RESUELTO
Publíquese y notifíquese.
SS.
BARDELLI LARTIRIGOYEN
GONZALES OJEDA
LANDA ARROYO
ANEXO 3
En Lima, a los 8 días del mes de marzo de 2004, la Sala Primera del Tribunal
Constitucional, con la asistencia de los señores magistrados Rey Terry, Gonzales
Ojeda y García Toma, pronuncia la siguiente sentencia
ASUNTO
Recurso extraordinario interpuesto por don Sixto Chuquilín Terrones contra la
sentencia de la Sala Especializada Civil de la Corte Superior de Justicia de
Cajamarca, de fojas 149, su fecha 10 de mayo de 2002, que declaró improcedente la
acción de amparo de autos.
ANTECEDENTES
FUNDAMENTOS
2. De conformidad con el artículo 50º del Reglamento de la Ley N.° 27157 "Ley de
Regularización de Edificaciones, del Procedimiento para la Declaratoria de Fábrica
y del Régimen de Unidades Inmobiliarias de Propiedad Exclusiva y de Propiedad
Común", aprobado por el Decreto Supremo N.° 008-2000-MTC, todos los
propietarios de los terrenos están obligados a obtener licencia antes de ejecutar
una obra. De otra parte, es función de la Municipalidad, de conformidad con el
artículo 65º, inciso 11), de la Ley N.° 23853, Orgánica de Municipalidades,
aplicable al caso de autos, otorgar licencias y controlar las construcciones,
remodelaciones y demoliciones de los inmuebles de las áreas urbanas, de
conformidad con las normas del Reglamento Nacional de Construcciones.
Ha resuelto
Notifíquese y publíquese.
SS.
REY TERRY
GONZALES OJEDA
GARCÍA TOMA