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DEDICATORIA
PENSAMIENTO
INDICE
INTRODUCCION…………………………………………………………………Pág. 04
V. IMPEDIMENTOS…………………………………………………….. Pág.21-22
V.1. DEFINICION……………………………………………………. Pág.22-23
V.2. FINALIDAD…………………………………………………….... Pág.23-24
V.3. ALCANCES DE LOS IMPEDIMENTOS……………………... Pág.24
INTRODUCCION
Los funcionarios y servidores que formen parte del órgano encargado de las
contrataciones de la entidad, deberán estar capacitados en temas vinculados con
las contrataciones públicas, de acuerdo a los requisitos que sean establecidos en
el reglamento.
Mediante convenio, las entidades podrán encargar a otras del sector público y/o
privado, nacional o internacional, la realización de sus procesos de contratación
incluyendo los actos preparatorios que sean necesarios, conforme a los
procedimientos y formalidades que se establezcan en el reglamento.
Sin embargo, en esta breve reflexión no vamos a referirnos a lo que cambió, sino
a aquello que debió hacerlo y lamentablemente se dejó de lado. Y a un tema en
particular, los impedimentos para ser postor o contratista del Estado regulados en
el artículo 10° de la Ley de Contrataciones del Estado.
Los impedimentos relativos, más que razonables, podríamos señalar que resultan
en algunos casos permisivos. En este sentido, creemos que hubiera sido más
razonable que se imponga impedimentos absolutos para los Presidentes
Regionales e incluso para los titulares de Entidades, pues si la lógica es que
existen funcionarios que por su importancia pueden influir en las decisiones de
compra, por qué un Presidente Regional tendría menos influencia a nivel nacional
que un Ministro o el titular de un organismo regulador que un congresista.
En este orden de ideas, creemos que correspondería ser más exigentes con las
limitaciones impuestas a algunos funcionarios, y de otra parte, se hace necesario
redefinir la limitación impuesta a los cónyuges, convivientes y familiares directos e
PEÑA MORAN CESAR ANTHONY- MEDINA APARCANA BILL- RAMOS CHACALTANA 9
OMAR- / VII COCLO - UPSJB |
Órganos que participan en las Contrataciones del Estado e
Impedimentos para ser postor y/o Contratista
De otro lado, el literal j) del artículo 10° de la Ley de Contrataciones señala que se
encuentran impedidas de participar en procesos de selección o contratar con el
Estado, aquellas personas naturales o jurídicas que se encuentren inhabilitadas
temporal o definitivamente por una sanción impuesta por el Tribunal de
Contrataciones, no obstante esto es algo obvio nunca esta demás recordarlo. Sin
embargo, este impedimento no se restringe a las personas que hemos referencia,
sino que además se extiende, según lo señalado en el literal k) del artículo 10° a:
III.1. Definición
Cabe precisar que, como bien sabemos, en el POI se fijan los objetivos
estratégicos institucionales del año fiscal dado que, para lograrlos, deben llevarse
a cabo tareas representadas en acciones y resultados. En ese sentido, la
ejecución de tareas requiere de bienes y servicios, los mismos que necesitan de
presupuesto. El presupuesto para los bienes y servicios está representado en el
PAC. Los pedidos del área usuaria tienen que estar en función de las tareas y
acciones que se van a realizar para lograr los fines estratégicos institucionales.
Al respecto, el artículo 13 de la Ley señala que sobre la base del Plan Anual de
Contrataciones, el área usuaria deberá requerir la contratación de los bienes,
servicios u obras, teniendo en cuenta los plazos de duración establecidos para
cada proceso de selección, con el fin de asegurar la oportuna satisfacción de sus
necesidades.
Las normas antes citadas ordenan que el área usuaria deberá describir el bien,
servicio u obra a contrata al plantear su requerimiento; definir con precisión su
cantidad y calidad, e indicar la finalidad pública para la que debe ser contratado.
Definir con precisión la cantidad y calidad de los bienes, servicios y obras que
requiere el área usuaria debe realizarse respetando el Principio de Razonabilidad,
contemplado en el artículo 4 acápite de la Ley.
La norma pone énfasis en el hecho que es el área usuaria quien debe encargarse
de elaborar los requisitos técnicos mínimos. Para ello debe considerar cuáles son
sus necesidades reales.
Este énfasis normativo se debe interpretar también como una prohibición legal
para elaborar requisitos técnicos mínimos con la intención de favorecer a
determinados proveedores, dejando de lado otros que pueden ofrecer bienes,
servicios u obras en la calidad que la entidad realmente necesita, consiguiendo
además un precio menor.
Sobre esto último, no debe perderse de vista que el artículo 2 de la Ley señala que
el objeto de dicha norma la Ley es establecer las normas orientadas a maximizar
el valor del dinero del contribuyente en las contrataciones que realicen las
Entidades del Sector Público, de manera que éstas se efectúen en forma oportuna
y bajo las mejores condiciones de precio y calidad.
En ese orden de ideas, si el área usuaria elabora los requisitos técnicos mínimos
con el propósito de favorecer a determinado grupo de proveedores sin considerar
sus reales.
Del mismo modo, la norma citada indica que la elaboración de las especificaciones
técnicas deberá ser realizada por el área usuaria en coordinación con el órgano
encargado de las contrataciones de la Entidad. Deberán evaluar en cada caso las
1. El valor referencial.
las contrataciones está facultado para solicitar el apoyo que requiera del área
usuaria, la que estará obligada a brindarlo bajo responsabilidad.
Si bien es cierto, uno de los miembros del comité especial pertenece al área
usuaria, no debe perderse de vista que dicho miembro no cuenta con la facultad
legal suficiente para reemplazar al área usuaria en las respuestas relacionadas
con los requisitos técnicos mínimos, que han sido elaborados por esta.
Es el órgano que tiene por función organizar y dirigir los procesos de selección
aparece en la legislación porque está precisamente, es la norma la forma como el
estado realiza adquisiciones.
Informar a los apoderados del estado en qué sentido se utilizan los recursos del
estado.
El comité especial deberá está compuesto por tres o cinco miembros es decir el
número de miembros debe ser siempre impar.
Número de miembros
Nombres y apellidos
IV. IMPEDIMENTOS
V.1. DEFINICION
El ordenamiento jurídico nacional en materia de contrataciones públicas ha
regulado la posibilidad de que toda persona natural o jurídica pueda
participar en los procesos de selección que lleva a cabo las entidades del
estado. Dichos procesos se realizan con la finalidad de que dichas
entidades puedan proveerse de los bienes, servicios y obras en la calidad y
oportunidad requerida, a precios y costos adecuados, para efectos de
atender los servicios esenciales y las operaciones productivas que realizan
V.2. FINALIDAD.
La finalidad de los impedimentos es la realización efectiva de los principios
de moralidad, imparcialidad y trato justo e igualitario. Se trata de evitar,
fundamentalmente, que determinados proveedores, ya sea por razón de su
alta investidura, por su injerencia directa en la toma de decisiones o por el
acceso previo a información relacionada con un proceso de selección ,
tengan una posición privilegiada respecto a los demás potenciales
proveedores , ya sea por razón de su alta investidura , por su injerencia
directa en la toma de decisiones o por el acceso previo a la información
relacionada con un proceso de selección , tengan una posición privilegiada
respeto de los demás potenciales proveedores o que participen aquellos
que tienen suspendidos su derecho. De esta manera, se previene la
generación de conflictos de interés, se promueve la transparencia en los
procesos de selección que convocan las entidades públicas y la más
amplias concurrencia de proveedores.
Todo ello está relacionado con el deber que tienen los proveedores, al igual
que los funcionarios servidores que gestionan las contradicciones en
representación de la entidad pública , de proceder con estricta sujeción al
principio de moralidad que rige las contradicciones públicas, esto es ,actuar
con honradez , veracidad, intangibilidad, justicia y probidad.
ANALISIS.
Este impedimento es de carácter absoluto, es decir, prohíbe que esas
autoridades, mientras ejerzan el cargo y hasta doce (12) meses
después de haberlo dejado, puedan contratar con cualquier Entidad,
sea ésta del Gobierno Nacional, Regional o Local o de los organismos
constitucionalmente autónomos.
ANALISIS
Los alcances de este impedimento y sólo para las mencionadas
autoridades, se extiende a las contrataciones que se realicen dentro
de la jurisdicción (entendida como ámbito de competencia territorial) de
un Gobierno Regional, lo que significa que esos funcionarios no podrán
participar en los procesos ni contratar con ninguna Entidad que opere
dentro de ese ámbito. Por ejemplo, el presidente, vicepresidente y
consejeros del Gobierno Regional de Puno, no podrán contratar con
ninguna Entidad que opere dentro de la jurisdicción territorial de dicha
Región.
2. Los vocales de las Cortes Superiores, alcaldes y regidores. En el
inciso c) del artículo 10° de la Ley, se establece que están impedidos
para ser participante, postor y/o contratista en todo proceso de
contratación que se realice en el ámbito de la jurisdiccional provincial
o distrital, mientras ejerzan el cargo y hasta doce (12) meses después
de haberlo dejado.
ANALISIS
Los alcances de este impedimento y sólo para las mencionadas
autoridades, se extiende a las contrataciones que se realicen dentro
de la jurisdicción12 territorial de una provincia o un distrito, lo que
significa que esos funcionarios no podrán participar en los procesos ni
contratar con ninguna Entidad que opere dentro de su respectivo
ámbito. Por ejemplo, el alcalde y los regidores de la Municipalidad
Provincial de Arequipa, no podrán contratar con ninguna Entidad que
opere dentro de la jurisdicción territorial de dicha provincia. Asimismo,
el alcalde y los regidores del distrito de San Juan de Lurigancho, no
ANALISIS
Los alcances de este impedimento y sólo para los mencionados
empleados públicos o trabajadores de las empresas estatales, se
extiende a las contrataciones que realicen las Entidades a las que
pertenecen. Por tanto, no podrán participar en los procesos ni
contratar con la Entidad donde laboren o prestan sus servicios. Por
el contrario, sí podrían contratar con otras Entidades en las que
no brinden sus servicios.
De esta manera, en virtud del literal d) del artículo 10º de la Ley, los:
(i) titulares de instituciones o de organismos públicos del Poder
Ejecutivo;
(ii) (ii) directores, gerentes y trabajadores de las empresas del
Estado; y
ANALISIS
Los alcances de este impedimento, de acuerdo a la Opinión Nº 036-
2010-/DTN, son los siguientes:
c. Respecto de la elaboración de
las Bases
El personal de la Entidad o los consultores que participen en la
elaboración de las Bases, así como la persona jurídica que como
parte de un encargo de proceso de selección, elabore las Bases.
ANALISIS
Los alcances de este impedimento están referidos a las personas
jurídicas en las que las personas que ejercen un cargo público o
brindan sus servicios en una Entidad pública, así como el cónyuge,
conviviente o los parientes hasta el cuarto grado de consanguinidad y
segundo de afinidad de dichas personas, tienen o han tenido
participación en el capital o patrimonio social de aquéllas en más del
cinco por ciento (5%).
ANALISIS
Los alcances de este impedimento están referidos a las personas
jurídicas en las que las personas que ejercen un cargo público o
brindan sus servicios en una Entidad pública, así como el cónyuge,
conviviente o los parientes hasta el cuarto grado de consanguinidad
y segundo de afinidad de dichas personas, tienen o han tenido la
condición de asociado o miembro del consejo directivo de una
persona jurídica sin fines de lucro. Esa condición debe haberla tenido
dentro del período de doce (12) meses anteriores a la convocatoria
de un proceso de selección.
ANALISIS
Los alcances de este impedimento están referidos a las personas
jurídicas en las que las personas que ejercen un cargo público o
brindan sus servicios en una Entidad pública, así como el cónyuge,
conviviente o los parientes hasta el cuarto grado de consanguinidad
y segundo de afinidad de dichas personas, tienen o han tenido la
condición de integrantes de sus órganos de administración,
apoderados o representantes legales. Igual ocurre en el caso de
personas naturales que las tengan como sus apoderados o
representantes. Los alcances son los mismos de cada una de esas
personas en cuanto al ámbito y tiempo.
ANALISIS
Los cónyuges, conviviente o parientes15 hasta el cuarto grado de
consanguinidad y segundo de afinidad de las personas señaladas
en los incisos a), b), c), d) y e) están impedidas para ser participante,
postor y/o contratista del Estado, según lo dispone el inciso f) del
artículo 10° de la Ley.
El impedimento a estas personas tiene los mismos alcances, en
cuanto al ámbito y tiempo, que los establecidos para cada una de las
autoridades, funcionarios, servidores o trabajadores a que se hace
mención en los incisos a), b), c), d) y e) del citado artículo10º de la
Ley.
Con respecto a los parientes hasta el cuarto grado de
consanguinidad, debe entenderse que es tanto en línea recta
ascendente16 y descendente17 como la colateral18. En cuanto al
pariente por afinidad19 sólo alcanza hasta el segundo grado.
ANALISIS
Dentro de los alcances de esta prohibición se encuentran las
personas naturales o jurídicas que tienen sanción vigente de
inhabilitación para participar en procesos de selección y contratar
con Entidades del Estado, impuesta por el Tribunal de Contrataciones
del Estado, en adelante el Tribunal, las mismas que se inscriben en el
Registro de Inhabilitados para contratar con el Estado que forma
parte del Registro Nacional de Proveedores - RNP.
ANALISIS
Este impedimento tiene los siguientes alcances:
1º Cuando dos o más personas jurídicas que existan
simultáneamente, que tengan socios, accionistas, participacioncitas o
titulares comunes: si una de esas personas jurídicas es sancionada, el
impedimento para ser participante, postor o contratista, que es la
consecuencia de aquélla, afectará a la otra u otras personas jurídicas
si la participación es superior al cinco por ciento (5%) del capital o
V. CONCLUSIONES
Como grupo hemos llegado a la siguiente conclusión:
Primero; que para poder contratar con el estado, no solo basta con
tener la ganas de querer hacerlo sino que tenemos que esperar que
una de sus entidades tenga una necesidad y elabore su expediente y
posterior a ello este sea aprobado para poder entrar en licitación, en la
página o portal del OSCE el cual es el Organismo Supervisor de las
Contrataciones del Estado.
Segundo; que hay que tener muy bien en claro si estamos realmente
en condiciones de competir para obtención del otorgamiento de la tan
ansiada buena pro, como resultado del proceso de selección.
Acotando a este párrafo el sustento en base a que si como competidor
no me encuentro en una de las cuales de impedimento a participar o
que a sabiendas de ello nos presentamos, pues seremos eliminados, o
impedidos propiamente dicho de seguir participando.
VI. BIBLIOGRAFIA