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Órganos que participan en las Contrataciones del Estado e

Impedimentos para ser postor y/o Contratista

DEDICATORIA

EL PRESENTE TRABAJO DE INVETIGACION, ESTA


DEDICADO EN PRIMER LUGAR A DIOS, POR DARNOS
LA OPORTUNIDAD DE PODER DESARROLLAR METAS,
PROPIAS EN NUESTRA FORMACION ACADEMICA PARA
PODER LLEGAR A SER UNOS PROFESIONALES
COMPETITIVOS.

PEÑA MORAN CESAR ANTHONY- MEDINA APARCANA BILL- RAMOS CHACALTANA 1


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PENSAMIENTO

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INDICE

INTRODUCCION…………………………………………………………………Pág. 04

I. ORGANOS QUE PARTICIPAN EN LAS CONTRATACIONES……….. Pág.5-7


II. IMPEDIMENTOS PARA SER POSTOR Y/O CONTRATISTAS…….. Pág.7-13

III. Área usuaria…………………………………………………………………. Pág.13

III.1. Definición………………………………………………………………. Pág. 13-17

III.2. EL ROL DEL ÁREA USUARIA EN LA DETERMINACIÓN DEL ESTUDIO DE


POSIBILIDADES QUE OFRECE EL MERCADO………………………… Pág.17-18

IV. EL COMITÉ ESPECIAL…………………………………………….. Pág.18-19

IV.1 OBJETIVOS DEL COMITÉ ESPECIAL………………………………Pág.19-20

IV.2. DESIGNACIÓN DE LOS COMITÉS ESPECIALES………………..Pág.20-21

V. IMPEDIMENTOS…………………………………………………….. Pág.21-22
V.1. DEFINICION……………………………………………………. Pág.22-23
V.2. FINALIDAD…………………………………………………….... Pág.23-24
V.3. ALCANCES DE LOS IMPEDIMENTOS……………………... Pág.24

V.4. IMPEDIMENTOS QUE NO SE APLICAN A ESTA LEY……. Pág.24

V.5. TIPOS DE IMPEDIMENTOS Y ANALISIS DE LOS DIFERENTES


SUPUESTOS. …………………………………………………………..Pág.24
VI. CONCLUSIONES……………………………………………….. Pág.24.-36

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INTRODUCCION

El presente trabajo de investigación está desarrollado en todo a lo concerniente a


el tema sobre Órganos que participan en la contrataciones del estado e
impedimentos para ser postor y/o contratista.

Como muchos sabemos, el estado para poder llegar al cumpliendo de sus


objetivos y procurar el bienes de la sociedad necesita de personas que le ayuden
a concretar mencionados fines. Pues para poder realizar es necesariamente como
estamos refiriendo personal y es por ello que contrata personas capacitas para
cada rubro.

En relación al trabajo de investigación como grupo avocaremos nuestras palabras


materia de introducción a los órganos, quien es el titular de cada entidad es decir
quien la representa, quienes conforman el comité especial y porque es necesario
ello, quien lo regula ya que para acción que se realice es necesario un organismo
que lo regule el cual va a velar por la transparencia en los procesos de selección,
y por ultimo un análisis acerca del artículo 10 de la ley de contrataciones del
estado vigente en nuestro país, el cual nos hace mención sobre cuáles son las
causales que nos impiden participar en los procesos de selección cuando se está
licitando una obra o se está licitando servicios para una determinada entidad.

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ÓRGANOS QUE PARTICIPAN EN LAS CONTRATACIONES DEL


ESTADO E IMPEDIMENTOS PARA SER POSTOR Y/O
CONTRATISTA

I. ORGANOS QUE PARTICIPAN EN LAS CONTRATACIONES

Según la Ley de Contrataciones del Estado, en su artículo 6, habla de que cada


entidad establecerá en su reglamento de organización y funciones u otros
instrumentos de organización, el órgano y órgano responsable de programar,
preparar, ejecutar y supervisar los procesos de contratación hasta su culminación,
debiendo señalarse las actividades que competen a cada funcionario, con la
finalidad de establecer las responsabilidades que le son inherentes.

Los funcionarios y servidores que formen parte del órgano encargado de las
contrataciones de la entidad, deberán estar capacitados en temas vinculados con
las contrataciones públicas, de acuerdo a los requisitos que sean establecidos en
el reglamento.

Mediante convenio, las entidades podrán encargar a otras del sector público y/o
privado, nacional o internacional, la realización de sus procesos de contratación
incluyendo los actos preparatorios que sean necesarios, conforme a los
procedimientos y formalidades que se establezcan en el reglamento.

Según el Reglamento de Ley de Contrataciones del Estado.

Artículo 5°.- Funcionarios y órganos encargados de las contrataciones

Para los efectos de la aplicación de la Ley y el presente Reglamento están a cargo


de las contrataciones los siguientes funcionarios y dependencias de la Entidad:

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- Titular de la Entidad es la más alta autoridad ejecutiva, de conformidad con


sus normas de organización, que ejerce las funciones previstas en la Ley y
en el presente Reglamento para la aprobación, autorización y supervisión
de los procesos de contrataciones del Estado. En el caso de las empresas
del Estado, el Titular de la Entidad es el Gerente General o el que haga sus
veces.
- Área usuaria es la dependencia cuyas necesidades pretenden ser
atendidas con determinada contratación, o que, dada su especialidad y
funciones, canaliza los requerimientos formulados por otras dependencias.
- Órgano encargado de las contrataciones es aquél órgano o unidad orgánica
que realiza las actividades relativas a la gestión del abastecimiento al
interior de una Entidad.
- Comité Especial es el órgano colegiado encargado de seleccionar al
proveedor que brindará los bienes, servicios u obras requeridos por el área
usuaria a través de determinada contratación.

Los funcionarios y servidores del órgano encargado de las contrataciones de la


Entidad que, en razón de sus funciones intervienen directamente en alguna delas
fases de contratación, deberán ser profesionales y/o técnicos debidamente
certificados, debiendo reunir como mínimo los siguientes requisitos:

1. Capacitación técnica en contrataciones públicas o gestión logística en


general, no menor de 80 horas lectivas.
2. Experiencia laboral en general no menor a 3 años.
3. Experiencia laboral en materia de contrataciones públicas o en logística
privada, no menor de 1 año.

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Los requisitos antes señaladas podrán ser precisados o modificados mediante la


directiva emitida por el OSCE.

El procedimiento de certificación será establecido según directivas emitidas por el


OSCE. El OSCE administrara una base de datos de los profesionales y técnicos
que cuenten con la respetiva certificación. Esta información será pública y de libre
acceso en su portal institucional.

Asimismo, el OSCE emitirá directivas para la acreditación de las instituciones o


empresas capacitadoras con la finalidad de que estas capaciten a los operadores
de la norma en aspecto vinculados con las contrataciones del Estado.

La Entidad podrá realizar contrataciones a través de sus órganos


desconcentrados, siempre que estos cuenten con capacidad para contratar, o por
medio de otros órganos funcionales con presupuesto propio y autonomía
administrativa.

De acuerdo a los establecido en el Artículo 5° de la Ley, el Titular de la Entidad


podrá delegar, mediante resolución, la autoridad que la Ley le otorga, excepto en
la aprobación de exoneraciones, la declaración de nulidad de oficio, las
autorizaciones de prestaciones adicionales de obra y otros supuestos que se
establecen en el presente Reglamentos.

II. IMPEDIMENTOS PARA SER POSTOR Y/O CONTRATISTAS

La reciente reforma de algunos artículos de la Ley de Contrataciones del Estado y


su Reglamento ha sido de utilidad en general para aclarar algunas ambigüedades
de la normativa, para establecer mayores controles en algunos temas des
regulados y para volver a atrás en algunas decisiones desacertadas que se

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realizaron en la reforma anterior del sistema de compras públicas que se


implementaron con la entrada en vigencia del Decreto Legislativo 1017 (Ley de
Contrataciones del Estado) y su Reglamento.

Sin embargo, en esta breve reflexión no vamos a referirnos a lo que cambió, sino
a aquello que debió hacerlo y lamentablemente se dejó de lado. Y a un tema en
particular, los impedimentos para ser postor o contratista del Estado regulados en
el artículo 10° de la Ley de Contrataciones del Estado.

El mencionado artículo de la Ley, señala de manera taxativa a quienes no pueden


participar en procesos de selección y contratar con el Estado. Hay impedimentos
absolutos para aquellos quienes no pueden participar en ningún proceso de
selección o contratar bajo ninguna circunstancia, personajes tales como el
Presidente de la República, los ministros y vice ministros de Estado, los
congresistas, los vocales de la Corte Suprema de Justicia de la República, los
titulares y los miembros del órgano colegiado de los Organismos Constitucionales
Autónomos.

Y de otro lado, se establecen impedimentos relativos, que limitan la participación


de determinados funcionarios a un ámbito específico; así, en el ámbito regional se
limita la participación de los Presidentes de Gobiernos Regionales, sus
vicepresidentes y los consejeros de los Gobiernos Regionales. En el ámbito de su
jurisdicción, a los vocales de las Cortes Superiores de Justicia, los alcaldes y
regidores. En la entidad a la que pertenecen, a los titulares de instituciones o de
organismos públicos del Poder Ejecutivo, los directores, gerentes y trabajadores
de las empresas del Estado, los funcionarios públicos, empleados de confianza y
servidores públicos, según la ley especial de la materia. Y para cada proceso de
contratación específico, las personas naturales o jurídicas que tengan intervención
directa en la determinación de las características técnicas y valor referencial,
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elaboración de Bases, selección y evaluación de ofertas de un proceso de


selección y en la autorización de pagos de los contratos derivados de dicho
proceso.

Los impedimentos relativos, más que razonables, podríamos señalar que resultan
en algunos casos permisivos. En este sentido, creemos que hubiera sido más
razonable que se imponga impedimentos absolutos para los Presidentes
Regionales e incluso para los titulares de Entidades, pues si la lógica es que
existen funcionarios que por su importancia pueden influir en las decisiones de
compra, por qué un Presidente Regional tendría menos influencia a nivel nacional
que un Ministro o el titular de un organismo regulador que un congresista.

No obstante este tema puede ser debatible, el gran problema realmente se


encuentra es que estas limitaciones no atañen solo a estos funcionarios sino
también a sus cónyuges o convivientes y familiares directos e indirectos (hasta
cuarto grado de consanguineidad y segundo de afinidad). Por lo que si Ud.
contrata con el Estado y tiene la mala suerte de que un primo suyo sea elegido
Ministro, pues tendrá que dejar el negocio si su principal cliente es el Estado.
Últimamente no es extraño ver en las noticias denuncias en las cuales se acusa a
algunos funcionarios de tener familiares que contratan con el Estado, sin importar
si estos familiares tenían el negocio antes de que el funcionario asumiera el cargo
o si existe o no alguna defraudación al Estado. Si bien no estamos sugiriendo que
se desregule este tema, lo cierto es que la regulación que existe sobre el particular
no es la más adecuada o mejor dicho la más justa, y podría llevarnos a una
cacería de brujas innecesaria de negocios perfectamente legales.

En este orden de ideas, creemos que correspondería ser más exigentes con las
limitaciones impuestas a algunos funcionarios, y de otra parte, se hace necesario
redefinir la limitación impuesta a los cónyuges, convivientes y familiares directos e
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indirectos, y preguntarse si es necesaria, o si no resulta más conveniente,


establecer una regulación diferente que pueda prevenir, desincentivar y sancionar
situaciones reales de defraudación al Estado. En tanto el tipo de inconductas que
se intenta evitar no sólo se puede realizar mediante familiares sino que se realiza
mayormente mediante testaferros o terceros sin un vínculo aparente. En este
sentido, esta limitación no pareciera la más idónea respecto del fin que se espera
conseguir.

De otro lado, el literal j) del artículo 10° de la Ley de Contrataciones señala que se
encuentran impedidas de participar en procesos de selección o contratar con el
Estado, aquellas personas naturales o jurídicas que se encuentren inhabilitadas
temporal o definitivamente por una sanción impuesta por el Tribunal de
Contrataciones, no obstante esto es algo obvio nunca esta demás recordarlo. Sin
embargo, este impedimento no se restringe a las personas que hemos referencia,
sino que además se extiende, según lo señalado en el literal k) del artículo 10° a:

"Las personas jurídicas cuyos socios, accionistas, participacionistas, titulares,


integrantes de los órganos de administración, apoderados o representantes
legales formen o hayan formado parte, en los últimos doce (12) meses de
impuesta la sanción, de personas jurídicas que se encuentren sancionadas
administrativamente con inhabilitación temporal o permanente para participar en
procesos de selección y para contratar con el Estado; o que habiendo actuado
como personas naturales hayan sido sancionadas por la misma infracción;
conforme a los criterios señalados en el presente Decreto Legislativo y su
Reglamento. Para el caso de socios, accionistas, participacionistas o titulares, este
impedimento se aplicará siempre y cuando la participación sea superior al cinco
por ciento (5%) del capital o patrimonio social y por el tiempo que la sanción se
encuentre vigente".

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El primer inconveniente del reseñado literal es su poca claridad. De una primera


lectura se desprende que si alguna persona natural o jurídica forma parte de una
empresa sancionada y a su vez es socio, accionista, participacionista, titular,
integrante de los órganos de administración, apoderado o representante legal de
otra, ésta última se encuentra impedida de contratar con el Estado.
Adicionalmente se infiere que si una persona natural o jurídica formó parte en los
últimos doce meses de una empresa sancionada y luego es socio, accionista,
participacionista, titular, integrante de los órganos de administración, apoderado o
representante legal de otra, ésta última se encuentra también impedida de
contratar con el Estado. Sin embargo, no queda claro qué significa haber formado
parte o formar parte de una empresa sancionada. En este sentido, se puede estar
haciendo referencia a:

(i) únicamente a formar parte de los órganos de administración de la


empresa sancionada o;
(ii) (ii) al igual que en el caso anterior, haber tenido la condición de socio,
accionista, participacionista, titular, integrante de los órganos de
administración, apoderado o representante legal de la empresa
sancionada.

De igual manera, se hace referencia a los últimos doce meses de impuesta la


sanción, pero tampoco queda claro si hablamos de los doce meses anteriores o
posteriores a la imposición de sanción. La lógica nos indicaría que se debe hacer
referencia a los doce meses anteriores a la imposición de sanción y por el tiempo
que dure la misma, pues habría una relación directa entre las acciones que
originaron la imposición de sanción y aquellas personas que tuvieron
responsabilidad por dicho suceso, sin embargo existen opiniones confusas a esta

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interpretación emitidas por el propio Organismo Supervisor de las Contrataciones


del Estado que nos dejan más dudas que certezas.

No obstante lo señalado y la necesaria aclaración de términos, el problema


principal es lo excesivo de la limitación contenida en este literal. En este sentido,
se advierte que existen personas que deciden invertir su dinero en una empresa
por lo cual reciben un determinado número de acciones, basta que este sea
superior al 5% para que tenga se vean arrastradas por una responsabilidad que no
debería afectarles en lo más mínimo, y que en realidad compete únicamente a los
órganos de administración de la empresa sancionada. Peor aún es el caso de los
apoderados, pues el problema de este numeral es que ni siquiera distingue entre
el tipo de apoderado, basta que uno haya recibido un poder para vender un
inmueble propiedad de una empresa para que pueda verse afectado por una
inhabilitación temporal o definitiva de ésta. No sólo se configura un exceso sino
además un abuso del derecho. En este sentido, el impedimento no se encuentra
destinado a limitar la participación del verdadero responsable de la imposición de
sanción a una empresa sino que afecta a personas que no tienen necesariamente
injerencia en esta decisión.

Lo cierto es que la regulación no ha sido pensada para crear incentivos adecuados


e impedir arreglos indebidos que perjudican los recursos públicos, sino que
estamos ante una rendición al facilismo de imponer restricciones excesivas que
generan más problemas que soluciones, creando una situación proclive a un
cacería de brujas e impidiendo en muchos casos negocios legítimos, para cerrar
los ojos a acuerdos que se realizan mediantes testaferros o terceros no vinculados
con la que funcionarios inescrupulosos o empresas y personas sancionadas
intentan evadir impedimentos y sanciones.

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La inadecuada regulación que se ha realizado de este tema, impone la necesidad


de proponer cambios, que lamentablemente en esta reforma no han tenido su
oportunidad.

III. Área usuaria

III.1. Definición

El área usuaria es la dependencia encargada de realizar los requerimientos de


bienes, servicios y obras que requiere para el cumplimiento de sus objetivos y
metas.

El artículo 5 del Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado en adelante,


la Ley establece que el área usuaria es la dependencia de la Entidad cuyas
necesidades pretenden ser atendidas con determinada contratación, o que, dada
su especialidad y funciones, canaliza los requerimientos formulados por otras
dependencias.

Cada dependencia de una Entidad pública se convertirá en área usuaria al


momento en que realice su pedido, el cual toma el nombre de requerimiento.

En este requerimiento, que se materializa a través de un memorando o cualquier


otro documento establecido en las normas internas de la Entidad, debe
acompañarse las características del bien, servicio u obra y las condiciones en las
que se requiere.

El requerimiento del área usuaria debe realizarse en función a lo previsto en el


Plan Anual de Contrataciones; en cuya elaboración también participó, indicando
las necesidades de bienes, servicios y obras que requería para el ejercicio
presupuestal.

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Cabe precisar que, como bien sabemos, en el POI se fijan los objetivos
estratégicos institucionales del año fiscal dado que, para lograrlos, deben llevarse
a cabo tareas representadas en acciones y resultados. En ese sentido, la
ejecución de tareas requiere de bienes y servicios, los mismos que necesitan de
presupuesto. El presupuesto para los bienes y servicios está representado en el
PAC. Los pedidos del área usuaria tienen que estar en función de las tareas y
acciones que se van a realizar para lograr los fines estratégicos institucionales.

Precisamente, esta necesaria vinculación con el Plan Anual de Contrataciones es


importante pues obliga al área usuaria a presentar sus requerimientos ante el
Órgano Encargado de las Contrataciones de la Entidad de manera oportuna,
involucrándose así con el tiempo que toman los procesos de selección.

Al respecto, el artículo 13 de la Ley señala que sobre la base del Plan Anual de
Contrataciones, el área usuaria deberá requerir la contratación de los bienes,
servicios u obras, teniendo en cuenta los plazos de duración establecidos para
cada proceso de selección, con el fin de asegurar la oportuna satisfacción de sus
necesidades.

De otro lado, el artículo 11 del Reglamento indica que el área usuaria es la


responsable de definir con precisión las características, condiciones, cantidad y
calidad de los bienes, servicios u obras que requiera para el cumplimiento de sus
funciones. Esta actividad debe desarrollarla conforme lo dispone el artículo 13 de
la Ley.

Las normas antes citadas ordenan que el área usuaria deberá describir el bien,
servicio u obra a contrata al plantear su requerimiento; definir con precisión su
cantidad y calidad, e indicar la finalidad pública para la que debe ser contratado.

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Definir con precisión la cantidad y calidad de los bienes, servicios y obras que
requiere el área usuaria debe realizarse respetando el Principio de Razonabilidad,
contemplado en el artículo 4 acápite de la Ley.

La norma pone énfasis en el hecho que es el área usuaria quien debe encargarse
de elaborar los requisitos técnicos mínimos. Para ello debe considerar cuáles son
sus necesidades reales.

Este énfasis normativo se debe interpretar también como una prohibición legal
para elaborar requisitos técnicos mínimos con la intención de favorecer a
determinados proveedores, dejando de lado otros que pueden ofrecer bienes,
servicios u obras en la calidad que la entidad realmente necesita, consiguiendo
además un precio menor.

Sobre esto último, no debe perderse de vista que el artículo 2 de la Ley señala que
el objeto de dicha norma la Ley es establecer las normas orientadas a maximizar
el valor del dinero del contribuyente en las contrataciones que realicen las
Entidades del Sector Público, de manera que éstas se efectúen en forma oportuna
y bajo las mejores condiciones de precio y calidad.

En ese orden de ideas, si el área usuaria elabora los requisitos técnicos mínimos
con el propósito de favorecer a determinado grupo de proveedores sin considerar
sus reales.

Necesidades, está incumpliendo la norma antes citada. Este hecho le generará


responsabilidades de carácter administrativo, civil y penal.

Del mismo modo, la norma citada indica que la elaboración de las especificaciones
técnicas deberá ser realizada por el área usuaria en coordinación con el órgano
encargado de las contrataciones de la Entidad. Deberán evaluar en cada caso las

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alternativas técnicas y las posibilidades que ofrece el mercado para la satisfacción


del requerimiento.

Precisa además que esta evaluación deberá permitir la concurrencia de una


pluralidad de proveedores en el mercado para la convocatoria del respectivo
proceso de selección. De otro lado, indica que deberá evitarse incluir requisitos
innecesarios cuyo cumplimiento sólo favorezca a determinados postores.

De esta manera, se advierte que el artículo 13 de la Ley es consecuente con la


finalidad legal referida a maximizar el valor del dinero de los contribuyentes.

Si el área usuaria, en coordinación con el órgano encargado de las contrataciones


de la Entidad, establece requisitos técnicos mínimos que realmente necesita que
tenga el bien o servicio que solicita y que permite la participación de una pluralidad
de postores, se alcanzará el objetivo planteado por el artículo 2 de la Ley.

Asimismo, las especificaciones técnicas deben cumplir obligatoriamente con los


reglamentos técnicos, normas metrológicas y sanitarias nacionales, si las hubiere.
Estas podrán recoger las condiciones determinadas en las normas técnicas, si las
hubiere. En el caso de obras, la normativa de contrataciones establece que se
deberá contar con la disponibilidad física del terreno o lugar donde se ejecutará la
misma y con el expediente técnico aprobado, y cumplir con los requisitos
establecidos en el Reglamento.

La Entidad cautelará su adecuada formulación con el fin de asegurar la calidad


técnica y reducir al mínimo la necesidad de su reformulación por errores o
deficiencias técnicas que repercutan en el proceso de ejecución de obras.

Se establece nuevamente la necesidad de elaborar características atendiendo al


Principio de Razonabilidad antes citado. Esto en la práctica significa que las

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características técnicas en el caso de obras también deben responder a las reales


necesidades de la Entidad, la misma que debe establecer adecuados metrados y
requisitos en el personal, acordes con la obra que se pretende ejecutar.

III.2. EL ROL DEL ÁREA USUARIA EN LA DETERMINACIÓN DEL ESTUDIO DE


POSIBILIDADES QUE OFRECE EL MERCADO

Hemos señalado que el área usuaria es la competente para determinar las


características técnicas. Precisamente el artículo 12 del Reglamento indica que,
sobre la base de las mismas, el órgano encargado de las contrataciones tiene la
obligación de evaluar las posibilidades que ofrece el mercado para determinar lo
siguiente:

1. El valor referencial.

2. La existencia de pluralidad de marcas y/o postores.

3. La posibilidad de distribuir la Buena Pro.

4. La información que pueda utilizarse para la determinación de los factores de


evaluación, de ser el caso.

5. La pertinencia de realizar ajustes a las características y/o condiciones de lo que


se va a contratar, de ser necesario.

6. Otros aspectos necesarios que tengan incidencia en la eficiencia de la


contratación.

El área usuaria tiene la obligación de brindar apoyo al órgano encargado de las


contrataciones de la Entidad, si es que esta dependencia así lo requiere. Esta
afirmación se fundamenta en el artículo 13 del cuerpo legal antes citado, el cual
establece que, para la determinación del valor referencial, el órgano encargado de
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las contrataciones está facultado para solicitar el apoyo que requiera del área
usuaria, la que estará obligada a brindarlo bajo responsabilidad.

Finalmente, respecto a este punto, la norma indica que cuando se requiera la


contratación de estudios de pre inversión y elaboración de expediente técnico y/o
estudio definitivo, el área usuaria, en coordinación con el órgano encargado de las
contrataciones, sustentará la convocatoria de los procesos de selección cuando
tenga que realizarse por paquete, o en forma separada.

C. El área usuaria y su vinculación con el Comité Especial

El Comité Especial también requiere la participación del área usuaria en el


desarrollo del proceso de selección.

En efecto, durante la etapa de presentación de consultas y observaciones los


participantes pueden referirse a aspectos que han sido contemplados en las
especificaciones técnicas, términos de referencia o en el expediente técnico los
cuales bajo ninguna circunstancia pueden ser respondidos por el comité especial
sin la opinión previa del área usuaria.

Si bien es cierto, uno de los miembros del comité especial pertenece al área
usuaria, no debe perderse de vista que dicho miembro no cuenta con la facultad
legal suficiente para reemplazar al área usuaria en las respuestas relacionadas
con los requisitos técnicos mínimos, que han sido elaborados por esta.

Inclusive, antes de la convocatoria al proceso de selección, el comité especial está


facultado para hacer las consultas que estime pertinentes al área usuaria, siempre
que éstas se refieran al requerimiento o a las características técnicas.

Al respecto, el artículo 31 del Reglamento de la Ley, al precisar las competencias


del Comité Especial, señala que puede consultar los alcances de la información
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proporcionada en el Expediente de Contratación y sugerir, de ser el caso, las


modificaciones que considere pertinentes. Cabe precisar que cualquier
modificación requerirá contar previamente con la conformidad del área usuaria y/o
del órgano encargado de las contrataciones, según corresponda.

Igualmente, al momento de la calificación de propuestas, el Comité Especial


también podrá requerir el apoyo del área usuaria a efectos de verificar si las
propuestas cumplen con lo establecido en los requisitos técnicos mínimos.

Si el motivo de declaratoria de desierto esté referido a las características del


objeto contractual, el Comité Especial solicitará información al área usuaria, quien
además se encuentra obligada a darle el apoyo correspondiente.

III. EL COMITÉ ESPECIAL

Es el órgano que tiene por función organizar y dirigir los procesos de selección
aparece en la legislación porque está precisamente, es la norma la forma como el
estado realiza adquisiciones.

El comité especial es un cuerpo colegiado conformado por profesional y


especialistas, encargado dela conducción de un proceso de selección. El comité
especial organiza, conduce y ejecuta el proceso de selección desde la
convocatoria hasta que la buena pro queda consentida y administrativamente
firme o se cancele el proceso.

IV.1 OBJETIVOS DEL COMITÉ ESPECIAL

El comité especial organizara y ejecutara el proceso de selección desde:

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La preparación de las bases, absolución de consultas, evaluación de


observaciones, recepción de ofertas, calificación de postores y propuestas y en
general todo acto necesario y conveniente para realizar el proceso de selección.

Objetivos del comité especial en el tema de aprendizaje

Informar a los apoderados del estado en qué sentido se utilizan los recursos del
estado.

Conocer la mecánica que se debe seguir para lograr un sistema eficiente y


transparente para el uso de los recursos públicos.

Conocer la formulación de los comités especiales sus regulaciones y objetivos

Interiorizar las normas para aplicarlas en su respectivo lugar de trabajo.

Composición delos comités especiales

El comité especial deberá está compuesto por tres o cinco miembros es decir el
número de miembros debe ser siempre impar.

Competencias de los comités especiales

El comité especial es competente para conocer el proceso de selección desde que


se entreguen los documentos en que conste la descripción y las especificaciones
técnicas de los bienes, servicios u obras, así como toda la información técnica y
económica necesaria, que sirva para reparar las bases hasta que la buena pro
quede consentida administrativamente firme o cuando se produzca la cancelación
del proceso.

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IV.2. DESIGNACIÓN DE LOS COMITÉS ESPECIALES

El titular del pliego o la entidad o la máxima autoridad administrativa de la entidad


designara a los miembros del comités especiales, mediante resolución en la cual
se indicara el número de miembros, sus nombres y apellidos quien actuara como
presidente ya sean en la entidad o expertos de otra entidad del estado o expertos
independientes.

También se designara en dicha resolución a los miembros suplentes en igual


número que los titulares en la resolución se indicaran:

Número de miembros

Nombres y apellidos

Quien actuara como presidente ya sean en la entidad o expertos en otra entidad


del estado o expertos independientes.

IV. IMPEDIMENTOS

V.1. DEFINICION
El ordenamiento jurídico nacional en materia de contrataciones públicas ha
regulado la posibilidad de que toda persona natural o jurídica pueda
participar en los procesos de selección que lleva a cabo las entidades del
estado. Dichos procesos se realizan con la finalidad de que dichas
entidades puedan proveerse de los bienes, servicios y obras en la calidad y
oportunidad requerida, a precios y costos adecuados, para efectos de
atender los servicios esenciales y las operaciones productivas que realizan

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como parte de su función, la que está orientada directa o indirectamente a


alcanzar finalidades públicas.
Entre otros aspectos, ha determinado un conjunto de restricciones o
impedimentos para ser participantes y 7º postor en un proceso de selección
y/o contratar con el estado, indicándolos expresamente en el artículo 10º de
la Ley de contrataciones del estado, aprobada por el Decreto Legislativo Nº
1017.
Al respeto cabe precisar que el libre acceso a participar en las
contrataciones públicas tiene su fundamento en los principios que inspiran
el sistema de contratación estatal, tales como libre concurrencia y
competencia, publicidad, transparencia, trato justo e igualitario,
imparcialidad entre otros, cuyo sustento constitucional se encuentra en el
artículo 76º de C.P.P.
En tal sentido, los impedimentos para ser participante, postor o contratista
en las contrataciones que lleven a cabo las entidades, solo deben ser
establecidos mediante ley o norma con rango de ley. Asimismo, dichos
impedimentos deben ser interpretados en forma restrictiva, no pudiendo ser
aplicado por analogía a supuestos que no se encuentren expresamente
contemplados en la Ley.´
Con relación a la naturaleza jurídica de los impedimentos, un sector de la
doctrina considera que tienen carácter sancionador, mientras que otro
sector niega ese carácter.
Por consiguiente, los impedimentos vienen a constituir el conjunto de
prohibiciones previstas en la normativa de contrataciones del estado. Los
proveedores que estén incursos en alguno ellos no podrán participar en los
procesos de selección que convoquen las entidades del estado, ni
presentar propuestas, ni contratar con estas.

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V.2. FINALIDAD.
La finalidad de los impedimentos es la realización efectiva de los principios
de moralidad, imparcialidad y trato justo e igualitario. Se trata de evitar,
fundamentalmente, que determinados proveedores, ya sea por razón de su
alta investidura, por su injerencia directa en la toma de decisiones o por el
acceso previo a información relacionada con un proceso de selección ,
tengan una posición privilegiada respecto a los demás potenciales
proveedores , ya sea por razón de su alta investidura , por su injerencia
directa en la toma de decisiones o por el acceso previo a la información
relacionada con un proceso de selección , tengan una posición privilegiada
respeto de los demás potenciales proveedores o que participen aquellos
que tienen suspendidos su derecho. De esta manera, se previene la
generación de conflictos de interés, se promueve la transparencia en los
procesos de selección que convocan las entidades públicas y la más
amplias concurrencia de proveedores.
Todo ello está relacionado con el deber que tienen los proveedores, al igual
que los funcionarios servidores que gestionan las contradicciones en
representación de la entidad pública , de proceder con estricta sujeción al
principio de moralidad que rige las contradicciones públicas, esto es ,actuar
con honradez , veracidad, intangibilidad, justicia y probidad.

V.3. ALCANCES DE LOS IMPEDIMENTOS


Los impedimentos enumerados en el primer párrafo del articulo 10º de la
Ley son aplicables:
a) A las contrataciones de bienes, servicios y obras que se llevan a cabo
con sujeción a sus normas y a las de su reglamento.

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b) Aquellas contrataciones públicas sujetas a otros regímenes legales que


resulten compatibles con la Ley y su reglamento; tales como los
regímenes legales de contrataciones de bienes, servicios y obras,
siempre que estos sean suministrados, brindados o ejecutados por
terceros y que la contraprestación, el precio o la retribución sea asumida
y pagada por la entidad con fondos públicos.
c) A los regímenes especiales de contrataciones, como el caso de aquellas
realizadas por PETROPERU, PRONAA, entre otras.
d) A las contrataciones de asesoría legal o financiera vinculada con
operaciones oficiales de crédito, locación de servicios de personas
naturales; contratos CAS; que sean iguales o menores (UIT);
contrataciones internacionales entre otras.

V.4. IMPEDIMENTOS QUE NO SE APLICAN A ESTA LEY.

No se aplicaran los impedimentos previstos en la Ley:

a) En los regímenes legales que tengan su propia regulación de


impedimentos, como es el caso de contrataciones de personas con
vínculo laboral, operaciones de endeudamiento, actos de disposición,
administración y gestión de bienes de propiedad estatal, trasferencia al
sector privado de activos o acciones de propiedad del Estado,
concesiones, ejecución presupuestal directa, los convenios de
cooperación o gestión entre otros.

V.5. TIPOS DE IMPEDIMENTOS Y ANALISIS DE LOS DIFERENTES


SUPUESTOS.

En la Ley podemos identificar las siguientes clases de impedimentos:

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A. Impedimentos para las personas que ejercen función pública


o que brindan servicios en las Entidades del Estado.

1. Las más altas autoridades del gobierno, tales como el Presidente y


los Vicepresidentes de la República, los Congresistas de la
República, los Ministros y Viceministros de Estado, los Vocales de la
Corte Suprema de Justicia de la República, los titulares y los
miembros del órgano colegiado de los Organismos Constitucionales
Autónomos, están impedidos para ser participante, postor y/o
contratista en todo proceso de contratación. Esta prohibición se
extiende hasta doce (12) meses después de haber dejado el cargo,
tal como lo dispone el inciso a) del artículo 10° de la Ley.

ANALISIS.
Este impedimento es de carácter absoluto, es decir, prohíbe que esas
autoridades, mientras ejerzan el cargo y hasta doce (12) meses
después de haberlo dejado, puedan contratar con cualquier Entidad,
sea ésta del Gobierno Nacional, Regional o Local o de los organismos
constitucionalmente autónomos.

2. Los presidentes, vicepresidentes y consejeros de los Gobiernos


Regionales, mientras ejerzan el cargo y hasta doce (12) meses
después de haberlo dejado, están impedidos para ser participante,
postor y/o contratista en todo proceso de contratación que se realice
en el ámbito regional indicado en el inciso b) del artículo 10° de la
Ley.

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ANALISIS
Los alcances de este impedimento y sólo para las mencionadas
autoridades, se extiende a las contrataciones que se realicen dentro
de la jurisdicción (entendida como ámbito de competencia territorial) de
un Gobierno Regional, lo que significa que esos funcionarios no podrán
participar en los procesos ni contratar con ninguna Entidad que opere
dentro de ese ámbito. Por ejemplo, el presidente, vicepresidente y
consejeros del Gobierno Regional de Puno, no podrán contratar con
ninguna Entidad que opere dentro de la jurisdicción territorial de dicha
Región.
2. Los vocales de las Cortes Superiores, alcaldes y regidores. En el
inciso c) del artículo 10° de la Ley, se establece que están impedidos
para ser participante, postor y/o contratista en todo proceso de
contratación que se realice en el ámbito de la jurisdiccional provincial
o distrital, mientras ejerzan el cargo y hasta doce (12) meses después
de haberlo dejado.

ANALISIS
Los alcances de este impedimento y sólo para las mencionadas
autoridades, se extiende a las contrataciones que se realicen dentro
de la jurisdicción12 territorial de una provincia o un distrito, lo que
significa que esos funcionarios no podrán participar en los procesos ni
contratar con ninguna Entidad que opere dentro de su respectivo
ámbito. Por ejemplo, el alcalde y los regidores de la Municipalidad
Provincial de Arequipa, no podrán contratar con ninguna Entidad que
opere dentro de la jurisdicción territorial de dicha provincia. Asimismo,
el alcalde y los regidores del distrito de San Juan de Lurigancho, no

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podrán contratar con ninguna Entidad que opere dentro de la


jurisdicción territorial de dicho distrito.

En el caso de los vocales de las Cortes Superiores, hay que tener en


consideración la organización del Poder Judicial. La mayoría de las
Cortes tienen competencia en un ámbito territorial departamental y sólo
algunas tienen competencia de carácter provincial.
4. Los titulares de los organismos públicos, los directores, gerentes y
trabajadores de empresas del Estado, los funcionarios, empleados
de confianza y servidores públicos están impedidos para ser
participante, postor y/o contratista en todo proceso de contratación
que se realice en la Entidad a la que pertenecen, conforme al
inciso d) del referido artículo 10°.

ANALISIS
Los alcances de este impedimento y sólo para los mencionados
empleados públicos o trabajadores de las empresas estatales, se
extiende a las contrataciones que realicen las Entidades a las que
pertenecen. Por tanto, no podrán participar en los procesos ni
contratar con la Entidad donde laboren o prestan sus servicios. Por
el contrario, sí podrían contratar con otras Entidades en las que
no brinden sus servicios.
De esta manera, en virtud del literal d) del artículo 10º de la Ley, los:
(i) titulares de instituciones o de organismos públicos del Poder
Ejecutivo;
(ii) (ii) directores, gerentes y trabajadores de las empresas del
Estado; y

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(iii) funcionarios públicos, empleados de confianza y servidores


públicos, según la ley especial de la materia, se encuentran
impedidos de ser participantes, postores o contratistas en las
contrataciones que lleve a cabo la Entidad de la cual son parte.

Este impedimento establece la prohibición general para que los


“funcionarios públicos, empleados de confianza y servidores
públicos” sean participantes, postores o contratistas en las
contrataciones que la Entidad de la cual son parte lleve a cabo.

5. Las personas naturales o jurídicas que tengan intervención


directa en la determinación de características, valor referencial,
elaboración de bases, selección y evaluación de ofertas de un
proceso de selección y en la autorización de pagos en los contratos
derivados de dicho proceso, salvo el caso de los contratos de
supervisión, están impedidos para ser participante, postor y/o
contratista en el correspondiente proceso de contratación, conforme lo
establece el inciso e) del artículo 10° de la Ley.

ANALISIS
Los alcances de este impedimento, de acuerdo a la Opinión Nº 036-
2010-/DTN, son los siguientes:

a. Respecto de la determinación de las


características técnicas
Al personal de la Entidad o consultores que intervienen directamente
en la elaboración de las especificaciones técnicas, los términos de

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referencia o el expediente técnico de obra, según corresponda.


Asimismo, en cuanto a la elaboración de los estudios propios de un
Proyecto de Inversión Pública (perfil, estudio de prefactibilidad, estudio
de factibilidad y estudio definitivo), la persona, natural o jurídica, que
elaboró un estudio técnico previo, se encuentra impedida de participar
en el proceso de selección que se convoque para contratar la
elaboración del estudio inmediato posterior, del mismo proyecto,
puesto que el primer estudio que realizó constituiría la base o
fundamento para determinar las características técnicas del siguiente
estudio.

b. Respecto de la determinación del valor


referencial:
El personal de la Entidad o consultores que intervienen en la
determinación del valor referencial desde el inicio de las
indagaciones para conocer los precios y demás condiciones de
mercado, hasta la determinación de la cifra exacta del valor referencial.

c. Respecto de la elaboración de
las Bases
El personal de la Entidad o los consultores que participen en la
elaboración de las Bases, así como la persona jurídica que como
parte de un encargo de proceso de selección, elabore las Bases.

d. Respecto de la selección y evaluación de


propuestas
Los miembros del Comité Especial que llevan a cabo el proceso de

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selección, así como la persona jurídica que por encargo desarrolla el


proceso de selección.

e. Respecto de la autorización del pago al


postor ganador

Los funcionarios, servidores y demás personal de la Entidad que


intervendrán en la autorización del pago al postor que resulte ganador
en el proceso de selección, una vez que éste haya cumplido con
ejecutar las prestaciones pactadas.
La excepción a esta prohibición está constituida por la
contratación de la supervisión de la ejecución de una obra. En este
supuesto, el consultor que elaboró el expediente técnico sobre la base
del cual se va a ejecutar la obras, si bien no puede ser contratado
para dicha ejecución, si podrá serlo para la supervisión de la ejecución
de la obra.

B. Los impedimentos para las personas jurídicas cuya propiedad de sus


acciones o participaciones y su administración y/o representación están
a cargo de las personas que ejercen función pública o brindan servicios
para el Estado.

1. En el inciso g) del artículo 10° de la Ley, se establece que están


impedidas para ser participante, postor y/o contratista las personas
jurídicas en las que las personas señaladas en sus incisos a), b),
c), d) y e)13 tengan o hayan tenido una participación superior
al 5% del capital o patrimonio social, dentro de los doce (12) meses

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anteriores a la convocatoria del proceso de selección.

ANALISIS
Los alcances de este impedimento están referidos a las personas
jurídicas en las que las personas que ejercen un cargo público o
brindan sus servicios en una Entidad pública, así como el cónyuge,
conviviente o los parientes hasta el cuarto grado de consanguinidad y
segundo de afinidad de dichas personas, tienen o han tenido
participación en el capital o patrimonio social de aquéllas en más del
cinco por ciento (5%).

Si, por ejemplo, un Ministro, un Presidente Regional, un Alcalde, un


gerente, un especialista y, en general, cualquier otro personal de
una Entidad pública, así como sus familiares señalados en el párrafo
anterior, tienen más del cinco por ciento (5%) de participación en el
accionariado de una empresa o en el patrimonio de una persona
jurídica, estas personas jurídicas no pueden participar en procesos de
selección y/o contratar con la respectiva Entidad, conforme al ámbito
y tiempo establecido para cada uno de indicados empleados públicos.

Esa participación debe haberse realizado dentro del período de


doce (12) meses anteriores a la convocatoria de un proceso de
selección. Por ejemplo, si un proceso es convocado el 10 de junio de
2011 por la Municipalidad Provincial de Trujillo, la prohibición
alcanzará a las personas jurídicas en las que cualquiera de los
funcionarios antes mencionados hayan tenido participación en su
capital o patrimonio por un porcentaje mayor al 5% hasta el 10 de

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junio del 2010 y después de esa fecha hasta la convocatoria del


proceso.
2. En el inciso h) del artículo 10° de la Ley, se establece que están
impedidas para ser participante, postor y/o contratista las personas
jurídicas sin fines de lucro en las que las personas señaladas en sus
incisos a), b), c), d) y e) que tengan o hayan tenido la condición de
asociados o miembros de su consejo directivo, dentro de los doce
(12) meses anteriores a la convocatoria del proceso.

ANALISIS
Los alcances de este impedimento están referidos a las personas
jurídicas en las que las personas que ejercen un cargo público o
brindan sus servicios en una Entidad pública, así como el cónyuge,
conviviente o los parientes hasta el cuarto grado de consanguinidad
y segundo de afinidad de dichas personas, tienen o han tenido la
condición de asociado o miembro del consejo directivo de una
persona jurídica sin fines de lucro. Esa condición debe haberla tenido
dentro del período de doce (12) meses anteriores a la convocatoria
de un proceso de selección.

3. En el inciso i) del artículo 10° de la Ley, se establece que están


impedidas para ser participante, postor y/o contratista las personas
jurídicas cuyos integrantes de los órganos de administración,
apoderados o representantes legales sean las personas señaladas
en sus incisos a), b), c), d), e) y f). Se precisa que igual prohibición
se aplica a las personas naturales que tengan como apoderado o
representante a las personas indicadas en dichos incisos.

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ANALISIS
Los alcances de este impedimento están referidos a las personas
jurídicas en las que las personas que ejercen un cargo público o
brindan sus servicios en una Entidad pública, así como el cónyuge,
conviviente o los parientes hasta el cuarto grado de consanguinidad
y segundo de afinidad de dichas personas, tienen o han tenido la
condición de integrantes de sus órganos de administración,
apoderados o representantes legales. Igual ocurre en el caso de
personas naturales que las tengan como sus apoderados o
representantes. Los alcances son los mismos de cada una de esas
personas en cuanto al ámbito y tiempo.

C. Los impedimentos para las personas que tienen vínculo de


parentesco con las personas que ejercen función pública o brindar
servicios al Estado.

ANALISIS
Los cónyuges, conviviente o parientes15 hasta el cuarto grado de
consanguinidad y segundo de afinidad de las personas señaladas
en los incisos a), b), c), d) y e) están impedidas para ser participante,
postor y/o contratista del Estado, según lo dispone el inciso f) del
artículo 10° de la Ley.
El impedimento a estas personas tiene los mismos alcances, en
cuanto al ámbito y tiempo, que los establecidos para cada una de las
autoridades, funcionarios, servidores o trabajadores a que se hace
mención en los incisos a), b), c), d) y e) del citado artículo10º de la

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Ley.
Con respecto a los parientes hasta el cuarto grado de
consanguinidad, debe entenderse que es tanto en línea recta
ascendente16 y descendente17 como la colateral18. En cuanto al
pariente por afinidad19 sólo alcanza hasta el segundo grado.

D. Los impedimentos de las personas naturales o jurídicas que se encuentran


inhabilitadas para contratar con el Estado.

En el inciso j) del artículo 10° de la Ley, se establece que están


impedidas para ser participante, postor y/o contratista las personas
naturales o jurídicas que se encuentren sancionadas por el Tribunal
de Contrataciones del Estado.

ANALISIS
Dentro de los alcances de esta prohibición se encuentran las
personas naturales o jurídicas que tienen sanción vigente de
inhabilitación para participar en procesos de selección y contratar
con Entidades del Estado, impuesta por el Tribunal de Contrataciones
del Estado, en adelante el Tribunal, las mismas que se inscriben en el
Registro de Inhabilitados para contratar con el Estado que forma
parte del Registro Nacional de Proveedores - RNP.

El artículo 51º de la Ley prevé que este impedimento no opera


cuando con anterioridad a la vigencia de la sanción se ha
celebrado un contrato, pues en este caso el contratista
sancionado deberá proseguir con el o los contratos suscritos hasta

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la culminación de los mismos. Esta excepción sólo se aplica respecto


de la Entidad con la que el sancionado haya celebrado contrato con
anterioridad a la entrada en vigencia de la sanción que le impuso el
Tribunal.

E. Los impedimentos de las personas naturales o jurídicas que están


vinculadas por la propiedad o representación común con personas jurídicas
sancionadas con inhabilitación.

1. En el inciso k) del artículo 10° de la Ley, se establece que están


impedidas para ser participante, postor y/o contratista, las personas
jurídicas cuyos socios, accionistas, participacionistas, titulares,
integrantes de los órganos de administración, apoderado o
representantes legales formen o haya formado parte, en los últimos
12 meses de impuesta la sanción, de personas jurídicas que se
encuentren sancionadas, o que habiendo actuado como personas
naturales hayan sido sancionadas por la misma infracción.

ANALISIS
Este impedimento tiene los siguientes alcances:
1º Cuando dos o más personas jurídicas que existan
simultáneamente, que tengan socios, accionistas, participacioncitas o
titulares comunes: si una de esas personas jurídicas es sancionada, el
impedimento para ser participante, postor o contratista, que es la
consecuencia de aquélla, afectará a la otra u otras personas jurídicas
si la participación es superior al cinco por ciento (5%) del capital o

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patrimonio social en cada una de ellas. Esta prohibición operará


mientras esté vigente la sanción.
2º Cuando sólo exista una persona jurídica, la misma que es sancionada,
y los socios, accionistas, participacioncitas o titulares de aquélla
crean una nueva persona jurídica, siendo que en ambas tienen una
participación superior al cinco por ciento (5%) del capital o patrimonio
social. En este caso, el impedimento operará para la persona jurídica
creada con posterioridad siempre que sus socios, accionistas,
participacioncitas o titulares comunes con la sancionada, hayan
formado parte de ésta en los últimos doce (12) meses de impuesta la
sanción, la misma que debe estar vigente.
Para que la sanción impuesta a la persona jurídica sancionada afecte
a la nueva persona jurídica, debe cumplirse dos condiciones:

Que a la fecha en que ésta participe en un proceso o suscriba contrato


con una Entidad pública, la sanción esté vigente.
Que los socios, accionistas, participacionistas o titulares comunes
hayan formado parte de la persona jurídica sancionada en los últimos
doce meses de impuesta la sanción.

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V. CONCLUSIONES
Como grupo hemos llegado a la siguiente conclusión:
Primero; que para poder contratar con el estado, no solo basta con
tener la ganas de querer hacerlo sino que tenemos que esperar que
una de sus entidades tenga una necesidad y elabore su expediente y
posterior a ello este sea aprobado para poder entrar en licitación, en la
página o portal del OSCE el cual es el Organismo Supervisor de las
Contrataciones del Estado.
Segundo; que hay que tener muy bien en claro si estamos realmente
en condiciones de competir para obtención del otorgamiento de la tan
ansiada buena pro, como resultado del proceso de selección.
Acotando a este párrafo el sustento en base a que si como competidor
no me encuentro en una de las cuales de impedimento a participar o
que a sabiendas de ello nos presentamos, pues seremos eliminados, o
impedidos propiamente dicho de seguir participando.

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VI. BIBLIOGRAFIA

1. Curso como vender con éxito al estado- capítulo 2 del módulo 2 –


impedimentos para contratar con el estado- capacitador Hector Inga
Huamán.
2. portal del OSCE
3. Artículo de Carlos Carpio- impedimentos para contratar con el
estado publicado el 25 de Junio del 2014 en IUS 360º

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