Cátedra D

Fuente “Elementos de teoría y derechos constitucionales” Tomo I y II del Dr. Aquino Britos

BOLILLA 1
ESTADO Y CONSTITUCION

CONSTITUCIONALISMO

El constitucionalismo es el proceso político de institucionalización del poder que se juridiza en su

máxima expresión con el dictado de una constitución escrita, como norma superior y fundamental, a la
que se subordinan los actos de los poderes constituidos creados por ella y que conforman el gobierno
ordinario.

Sánchez Viamonte sostiene que la inexistencia del constitucionalismo como sistema de ordenamiento
jurídico, no pude existir la república dado que es su estructura, ni mucho menos la democracia, ya que
garantiza y asegura la dignidad y libertades humanas como las posibilidades de la justicia progresiva.

El constitucionalismo se origina, tanto como proceso político e institucional como categoría cultural,
mediante los movimientos emancipatorios de Inglaterra (1668), Estados Unidos (1778) y Francia (1789),
es decir, entre finales del siglo XVII hasta finales del siglo XVIII.

Constitucionalismo clásico, primera generación de derechos.

El movimiento emancipador tuvo como objetivo la defensa de la libertad y el reconocimiento de la

igualdad. Esto se manifestó de manera concreta en Inglaterra a través de la carta magna de 1215, la
petición de derechos de 1628, la Ley de habeas corpus act y el Bill of Rights de 1689.

La carta magna de 1215 fue el comienzo del reconocimiento pleno de las libertades. En un principio fue
producto de resistencia contra la tiranía para después expandirse como reconocimiento a la libertad
individual, como a su vez fue un mecanismo de control sobre el rey. Tiempo después, en 1689 con el Bill
of Rights se declaran los derechos y libertades de los ingleses, sucesión de la corona, entre otros temas.

Así aparece la división de poderes, con su respectiva limitación, junto con el reconocimiento de los
derechos de propiedad y libertad garantizados.

En 1776, los representantes del pueblo de Virginia formularon su declaración de independencia dónde
se declara que “todos los hombres son por naturaleza igualmente libres e independientes y poseen
derechos innatos”. De ello deriva un gobierno producto del legítimo consentimiento de los gobernados,
y si existiere opresión su derecho de abolirlo.

La revolución francesa de 1789 marcó el fin del modelo absolutista y el surgimiento de la burguesía
como el verdadero poder, y al mismo tiempo dio origen al sistema capitalista. El fruto de dicha
revolución fue la “Declaración de los derechos del hombre y del ciudadano” una norma fundamental en
el cual se emitieron pronunciamientos sobre la libertad, derechos y propiedad que se le reconocen al
hombre pero el solo hecho de serlo con carácter de universalidad.

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En los artículos de la misma se reconocen diversos temas: los derechos naturales del hombre, quien
nace libre . A su vez, la igualdad es trasladada a la ley por lo que se omite la distinción de clases sociales;
los derechos políticos, a través del reconocimiento de la soberanía popular; se consagra el principio de
legalidad como único limitante de la libertad individual, la división de poderes, la inviolabilidad de la
propiedad y las libertades de opinión, religiosa y de expresión.

Esta clase de constitucionalismo expresó normas y valores ya que reconoció los derechos naturales del
hombre, como libertad e igualdad que quedaron garantizados por el habeas corpus.

Los derechos de primera generación son aquellos que quedaron expuestos en la “Declaración de los
derechos del hombre y del ciudadano”. Es decir, los derechos civiles y políticos, los cuales fueron
trasladados a todos los ordenamientos estatales. Consagran y garantizan las libertades y derechos
individuales de cada persona, los cuales se trasladan a ordenamientos internacionales; constituyendo
una garantía de no intervención, o mínima, del Estado.; garantizando la propiedad y los derechos de la
libertad.

Constitucionalismo social, segunda generación de derechos

Con el surgimiento del socialismo como corriente filosófica y política, se dieron críticas al
constitucionalismo clásico ya que sostenían que la igualdad y la fraternidad estaban ausentes en los
derechos protegidos. Dicha corriente motivó a las revoluciones de México (1916) y Rusia (1917) las
cuales confrontaron con la realidad capitalista, lo cual generó después de la Segunda Guerra Mundial el
“estado de bienestar”.

Las transformaciones económicas y sociales debieron tutelar derechos que el Estado liberal no alcanzó a
proteger efectivamente. Esto permitió la aparición del constitucionalismo social, el cual, además de
proteger los derechos de primera generación, protegió nuevos derechos, para lograr el equilibrio de la
igualdad real frente al capital. Así es como surgen los derechos de los trabajadores y su respectiva
representación, la protección a la familia, acceso a la vivienda, el reconocimiento de la seguridad social,
educación, cultural, igualdad real de oportunidad y la salud pública.

Este proceso también fue producto de la intervención del Estado en la economía para que la igualdad y
otros derechos lleguen a todos, y entonces los derechos del trabajador, de la niñez, ancianidad, de las
organizaciones que los nuclean, y otros reconocimientos que los garantizan. Aparece la acción de
amparo como medio para efectivizar tales derechos en este proceso de 2° generación.

Este proceso de la democracia liberal burguesa a la democracia con contenido social tuvo la finalidad de
hacer efectiva la igualdad real, pero resultó insuficiente.

El constitucionalismo de tipo social empieza a garantizar la igualdad, donde el Estado interviene para tal
fin, se presenta la igualdad como principio de la base organizacional del país y como derecho, que se les
reconoce a las personas

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Tercera generación de derechos
El proceso de la internacionalización de los derechos humanos y la búsqueda de paz en el mundo por
parte de los organismos internacionales, sumado a la prédica constante de organizaciones y estados,
entre tantas expresiones puso el acento en la tercera consigna de la revolución francesa aun pendiente:
la fraternidad, esbozada como solidaridad, que motivó la internacionalización de los derechos humanos
y consagró otros como los colectivos y difusos, para proteger el espacio común de convivencia ( el
planeta mismo, y con ello la cultura, el hábitat, el medio ambiente, la flora, fauna, entre otros) también
irrumpen los derechos de protección al consumo para poner un límite al capitalismo “salvaje” y en el
aspecto del sistema de gobierno se fueron amparando formas más participativas como ser: la iniciativa
popular, el plebiscito, el referéndum, llamados derechos participativos.

La garantía sobresaliente de esta generación de derechos es el habeas data.

La reforma constitucional acogió estos en la forma y modo que receptó luego de la reforma del 94.
 los tratados internacionales en el art 75 inc.22,
 consagró el derecho al sufragio en el art 37,
 la iniciativa popular en el art 39,
 la consulta popular en el art 40,
 se consagra un estado ecológico,
 tener un ambiente sano en el art 41
 derechos del usuario y el consumidor en el art 42.

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 BOLILLA 2
PODER CONSTITUYENTE

El poder constituyente es la capacidad, aptitud o potencia de organizar el poder político de una nación
dándose una constitución, o modificar tal organización política. Este ejerce tal potestad a través de un
acto fundamental por el cual organiza jurídicamente al poder político por medio de una constitución; lo
modifica o renueva acorde a las circunstancias en el momento dado.

La primera constitución producto de este poder develará que estamos frente a un poder creador,
originario, ya que funda y organiza el Estado articulando los elementos de territorio, población y poder.
Dicho poder es, al mismo tiempo, ordenador de los elementos básicos del estado y una fuente de
legitimidad normativa del orden político e institucional, la cual tiene una manifestación dinámica por
parte de la población la cual se atribuye su potestad y soberanía.

El poder constituyente no se encuentra en un grado de subordinación a ninguna semejante y es ejercida

por un sujeto constituyente. Es un poder singular, no positivo y no dado por ningún otro acto ya que: no
se la puede calificar como legitimo o ilegítimo; viene imputado a un sujeto constituyente, es decir el
pueblo; es natural y es un poder ejercido, no actuable que aparece como una situación que es, o que
viene, o ha sido realizada por sujetos constituyentes, es efectivo. Es el modo de vivir del Estado
constitucional democrático.

El poder constituyente originario, como ejercicio del obrar humano, es finito y tiene sus respectivos
límites, los cuales son:
 Ideológicos: debido a que el pueblo como titular del poder constituyente puede tener consensos
concretos de lo que se desea o no para la sociedad. Los mismos son valores, principios e ideas
rectoras de la sociedad.
 Materiales: características de las llamadas infraestructura social, económica y geográfica que
determinan un límite el cual se debe respetar.
 Límites jurídicos: en un principio, el originario carece de estos puesto que el derecho común no
puede delimitarlos, pero la sociedad como titular puede fijar limites.
a) Procedimentales: plazos, para que poder constituyente cumpla cometido o prohibición de
reformar.
B) Expresos: contenidos pétreos. Diseño forma de estado.
C) Tácitos: contenidos pétreos que expresan valores tradicionales de la sociedad.
D) Pactos preexistentes.
E) Tratados internacionales.

Poder constituyente racional normativo.

El poder constituyente racional normativo es aquel que concibe un sistema de normas derivado de un
acto de voluntad que diseña los órganos estatales, sus competencias y relaciones recíprocas de una sola
vez; es decir elabora la constitución. No representa la suma o resultante de decisiones parciales ya que
parte de la creencia en la posibilidad del establecimiento expresamente un esquema organizacional en
donde se encierre la vida del Estado y en el que se suman todos los casos particulares posibles.

Poder constituyente fundacional o derivado

Maurice Hauriou fundamenta el proceso constituyente con otros argumentos para encontrar la
“superlegalidad constitucional” de la que surgen los principios fundamentales del régimen que son
expresión de su legitimidad constitucional que fundamenta la supremacía de la constitución.

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La superlegalidad constitucional parte de una organización de operación constituyente, con un poder
constituyente que está por encima de los poderes gubernamentales ordinarios (poderes constituidos) y
esta predetermina un procedimiento especial para la revisión de la constitución que tiene una rigidez y
por ello organiza un control jurisdiccional de constitucionalidad de leyes comunes.
La “operación Constituyente” implica tener poder y procedimiento para realizar su cometido que es de
carácter fundador, es revolucionario ya que emerge de la mayoría que se alza con el poder y el derecho
normal del Estado donde el derecho del Estado de alguna manera cede porque es anterior al derecho de
la libertad primitiva. El poder fundador pertenece a la nación y el procedimiento es una especie de
poder legislativo la cual se ejerce a través de los representantes de la nación, es un poder constituido.
En tiempos normales, el poder legislativo actúa en nombre de la sociedad. En cambio en tiempos de
anormalidad, el poder fundacional de la libertad primitiva actúa en nombre de la nación. Esta Libertad
primitiva fundamenta el poder constituyente originario pero también fundamenta el cambio
revolucionario.

Poder constituyente y poderes constituidos

La Constitución reconoce derechos, emite declaraciones y estipula las garantías para los ciudadanos.
Limita el poder que constituye y organiza para que la sociedad se desenvuelva en orden y en paz.
El poder Constituyente es la voluntad organizativa de una nación para organizarse y constituirse para
formarse y desvela una voluntad de especial donde los ciudadanos como gran suma de individualidades
quiere ser un cuerpo común.
El poder Constituyente organiza el gobierno en funciones, lo divide de manera tripartita ya que el poder
jurídico es uno solo.
 Ejecutivo: administra
 Legislativo: legisla y controla
 Judicial: juzga la conducta de los ciudadanos en función de la Constitución y de las leyes que emite
legislativo.
Estos órganos poseen múltiples funciones, fueron precisamente creados para gobernar y quedan por debajo
de la constitución.
El poder constituido es entonces aquel creado por la constitución y que tiene los límites que está señala.
Existe una relación jerárquica de subordinación entre el poder Constituyente que a través de su labor
plasmado en la Constitución coloniza instruye a estos órganos y reconoce su funciones.
El poder Constituyente organiza define los modos y y forma en que deberá obrar el poder constituido.
El poder lo reparte entre funciones elementales, pero su legalidad efectividad y eficacia sólo será posible
si se desenvuelven dentro del período delimitado por la constitución.

Poder constituyente originario y derivado

El poder Constituyente tiene como competencia material la sanción de una constitución a su reforma,
ellos ejercen diferentes momentos.
Los momentos constitucionales son aquellos en que se da o se reforma la constitución, donde la
sociedad se moviliza para divertir asuntos fundamentales en el cual existe un grado de reflexión y de
liberación popular inusual por parte de la ciudadanía que pretende realizar la transformación del tipo
constitucional.
Así es el pueblo que mediante el poder Constituyente será una constitución o la modifica.
Así se da una constitución y crea normas con la que se regirá futuro organiza el poder y reconoce los
derechos y se establece las garantías. Con este acto original estado de la nacimiento origen y establece
el mecanismo de su modificación, diseña tu texto y establece la capacidad de su reforma. Es el derecho
sobre el derecho.
Es originaria entonces cuando la Constitución es la expresión fundacional de un estado.

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Es derivado cuando el poder Constituyente siguiendo los patrones legales establecidos en la
Constitución se reforma parcial o totalmente.
El poder Constituyente derivado originario es sustancialmente el mismo porque la Constitución
resultante sólo puede ser modificado por el mismo poder.
Según su modalidad deberá seguir las pautas formas y modos establecidos.

Límites
Constitución derivada de segundo orden cuando existe una forma Estatal Federal con lente estatales
que coexisten pero en un grado de su coordinación caso Argentina
Los límites están en la Constitución original originaria que pueden ser reformados.
Para las provincias el límite impuesto oficio como condición y garantía, artículo 5 y 121, administración
de Justicia respetar el sistema republicano Educación Pública y el régimen municipal con la parte
dogmática.
Hay un tercer grado impuesto con la reforma del 94 correspondiente la ciudad Autónoma de Buenos
Aires en el artículo 129.
Un cuarto grado a los municipios en el artículo 123, pueden dictarse sus constituciones locales en el
marco de su autonomía política administrativa económica y financiera pero cuidando los límites que
impone la Constitución nacional y la constitución provincial del Estado que forma parte dicha comuna.
Los límites fijados para el poder Constituyente son más profundo y tienen que ver con lo que se puede o
no se puede reformar. Pueden ser:
 Heterónomos, impuestos por fuentes externas a la constitución.
 Autónomos, dentro de la constitución.
 Absolutos, pueden provenir de distintas Fuentes pero no pueden superarse en ningún caso.
 Relativos, con procedimientos especiales pueden ser eliminados.
 Explícitos, impiden absolutamente la reforma de ciertos enunciados
 Implícitos, no están escritos y su existencia se deduce indirectamente.

Contenidos o cláusulas pétreas

Los contenidos pétreos son contenidos materialmente insustituible irreformable cualquiera sea la
formulación le ganó su reconocimiento.
 la forma de estado democrático
 la forma de estado Federal
 la forma republicana de gobierno
 la confesionalidad de estado
Lo prohibido no es la reforma, sino su abolición.
Las clausulas pétreas son las prohibiciones expresas de modificar ciertos temas.
Los contenidos pétreos son temas el intérprete deduce o infiere y estima irreformables pues considera
que la finalidad de los mismos estriba en la mayor preservación del sistema político.

El control constitucionalidad de la reforma constitucional

El control jurisdiccional siempre precedente en todo estado constitucional de derecho.

El punto de partida análisis en constituciones de rigidez orgánica y procedimental es el artículo 30 qué
debe ser visto por la norma de habilitación constitucional.
La norma de habilitación es aquella que permite un procedimiento que le da validez a un acto que surge
de ella, qué le quita toda posibilidad de impugnación ulterior para su habilitación y que viste su
consumación de la consecuencia jurídica que la misma pretende.

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El poder Constituyente es uno solo pero su funcionamiento múltiple (se puede reformar las veces que se
disponga), el Congreso Nacional es el delimitador de su alcance ya que el poder preconstituyente
habilitante de rigidez procedimental, la convención nacional Constituyente como definidora de Su
contenido pero bajó los límites fijados por el congreso es decir la rigidez orgánica, la reforma según los
temas habilitados. El poder judicial debe evitar que la convención se extralimite y no respete los temas
que al respecto le ha colocado el congreso.
El congreso Cómo poder preconstituyente habilita con un procedimiento especial, dos tercios de sus
miembros, la reforma constitucional con un temario a un órgano distinto.
El procedimiento llevado a cabo por el congreso debe cumplir con lo que la norma la habilitación le
obliga para que su acto tenga validez es decir dos tercios de los miembros aprobados y un temario.
Conforme lo que disponga el congreso la convención debe abordar el tema indicado en un plazo
dispuesto por el congreso para llevar a cabo la reforma propuesta
La habilitación de la convención Constituyente el temario que permite reformar dado por el congreso en
función del poder preconstituyente que lo ejerce al emitir el acto habilitante propio que no le obliga a
cumplir el procedimiento como una ley ordinaria y que no puede ser vetado por el ejecutivo pero si
debe tener un quórum de ambas cámaras para que la convención lleve adelante la reforma.
El artículo 30 establece parámetros y actúan como controlador de constitucionalidad.
Por parte del órgano habilitante es decir el Congreso como poder preconstituyente
Por parte de la convención Cómo poder Constituyente el cual tiene límites.

Validez, vigencia y legitimidad de CN

Una norma válida cuando has ido emanada de un órgano con competencia para emitir dicho acto
siguiendo el procedimiento establecido para su producción.
La Constitución originaria siempre generará dudas sobre su validez ya que no surge de normas
precedentes y de Procedimientos preestablecidos.
El caso de validez de una reforma constitucional en el ejercicio del poder Constituyente derivado de
vestir las prescripciones que impone la primera Constitución como Norma habilitante de la que emergen
procedimientos establecidos que deben cumplirse para que la producción normativa tenga la validez
necesaria.
Los presupuestos están establecidos en el artículo 30 cómo establece una rigidez procedimental y
orgánica para habilitar formalmente la competencia un órgano para que esté resuelva se ha convertido
en una reforma a la que se habilita
En nuestro caso si se violan los parámetros establecidos en el artículo 30 las reformas serán nulas, sea el
del artículo 29 o peor aún del artículo 36 en su primera parte.
La validez habilita la aplicación de la Norma pero ésta puede entrar o no en vigencia. Que una
constitución o su reforma cuando puedas activamente ser usado o utilizado.
Hay normas constitucionales vigentes que no se cumplen:
 Artículo 24, juicios por Jurado
 Artículo 3, residencia de las autoridades.
 Artículo 55, capacidad económica.
 Artículo 36, primera parte.

La vigencia de una norma constitucional entonces estará condicionada al acatamiento que ésta logré.
La disociación entre vigencia y validez genera problemas de antinomias y lagunas qué son problemas de
la plenitud y coherencia del ordenamiento jurídico.
Las lagunas son vicios de omisión aunque están obligadas por la normal superior.
Las antinomias son vicios de comisión y supone la indebida producción de una norma que viene
prohibida justamente por aliarse en contradicción con otra Norma Superior, ejemplo los DNU

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La legitimidad es un concepto político valorativo y de eficacia. Según Rosanvallon hay dos tipos de
legitimidad:
1. La legitimidad derivada del reconocimiento social de un poder
2. la legitimidad como adecuación a una norma valores, presupone el acuerdo de los gobernados. Los
gobernados hacen eficaz o ineficaz el sistema político, legítima o no su gobierno, reconoce o no su
autoridad.
La forma y modo de conferir legitimidad a la Constitución y la obediencia es justificada por el consenso
que determina su aceptación. La legitimidad va unido a la justificación.
Aparece la efectividad, donde la obediencia a la Constitución se manifiesta con su cumplimiento
(eficacia) empezando por los órganos encargados de cumplir y luego por el resto de la sociedad.

La obra constitucional es obra de la sociedad cuando se organiza como estado es decir que se organiza
jurídicamente.
El titular siempre será el pueblo que es donde reside la soberanía.
El proceso Constituyente es producto de una profunda convicción por parte de la sociedad que logra
darse una constitución para conformarse como estado pero que puede cambiar, modificarse y ello
implica reforma en la constitución.
La reforma implica también un momento constitucional ya que surge por el imperativo de circunstancias
que motivan la imperatividad de dicho cambio, donde la sociedad sea arropa de su voluntad soberano y
provoca este cambio a través de quienes ejercerán dicho cometido.

Poder Constituyente
Es la capacidad, aptitud o potencia de organizar el poder político de una nación dándose una constitución, o
modificar esa organización política.
La primera constitución de este poder nos devela que estamos ante un poder creador, originario ya que funda
y organiza al Estado articulando a través del derecho los elementos de territorio, población y poder.
Este poder será renovador o derivado cuando siguiendo los parámetros establecidos en el instrumento
creador sea capaz de modificar, alterar las instituciones o normas ya creadas oportunamente.
El poder constituyente que crea la constitución es: ordenador de los elementos básicos del Estado y una
fuente de legitimación normativa del orden público e institucional, y de manera soberana se organiza
emitiendo prescripciones legales ordenatorias de las conductas de todos.
Es un poder singular, no positivo; no puede calificarse de legítimo o ilegítimo; viene imputado a un sujeto
constituyente (pueblo); no es artificial sino natural; es un poder ejercido, aparece como una situación que es,
que viene o ha sido realizada por sujetos constituyentes, es efectivo.
El poder constituyente es pues la voluntad organizativa de una nación para organizarse y constituirse, para
conformarse, y devela una voluntad especial, que no es común ni ordinaria, por el contrario, es fruto de un
momento especialísimo y profundo donde los ciudadanos como una gran suma de individualidades quiere ser
un cuerpo común.
Este poder organiza al gobierno en sus funciones, establece sus competencias y marca el deslinde de las
mismas.

Poder constituido
Son poderes derivados de la Constitución y creados por el Poder Constituyente.
Están completamente limitados ya que no pueden actuar más allá de sus competencias.
La división del poder es tri-partita: poseen múltiples funciones, fueron precisamente creados para gobernar y
quedan por debajo de la constitución.
● Órgano legislativo que legisla, controla
● Órgano judicial que juzga la conducta de los ciudadanos en función de la Constitución y de las leyes que emite el
poder legislativo.
● Órgano ejecutivo que básicamente administra.
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 BOLILLA 3
REFORMA CONSTITUCIONAL

PROCEDIMIENTO DE REFORMA EN LA ARGENTINA. RIGIDEZ CONSTITUCIONAL.

La rigidez es una garantía funcional de la constitución:

 Bloquea modificaciones constitucionales por vía ordinaria
 Confiere mayor valor a las normas constitucionales y con ello concreta el principio de supremacía
 Diseña la forma y modo del momento constitucional constituyente para que la ciudadanía exprese su
voluntad soberana de reformar, o no, su norma superior y darse un instrumento remozado que sea
válido.

La rigidez, como principio estructurante de las constituciones escritas, tiene la pretensión del constituyente
originario de que el resultado de la voluntad constituyente de una sociedad sólo pueda ser modificado cuando
esa sociedad exprese una voluntad constituyente que torne imprescindible su modificación.
Al diseñar la propia constitución la posibilidad de su enmienda o cambio como norma habilitante impone
condiciones necesarias con el objetivo de que la fuerza operativa que la determine sea efectivamente la
voluntad constituyente. Ello hace al principio de efectividad, y que está enmarcado en el texto constitucional
primigenio para garantizar la supremacía de esta norma y desde allí habilita el procedimiento lógico y formal
para sortear esa rigidez.
Tiene también la función ordenadora ya que mantiene y conserva el orden constitucional instituido y que solo
puede ser modificado cuando se den las condiciones materiales y formales que habiliten el cambio. Aseguran
el orden, la previsibilidad y la seguridad jurídica.
La rigidez constitucional obliga a un cuerpo social constituido que para la reforma del texto originario se
adopte un proceso constitucional especial, gravoso, sometido a requisitos y condiciones.
Para la reforma debe haber una necesidad manifiesta, indudable del grupo social.
Aunque el pueblo en ejercicio de su voluntad soberana es el titular de dicha potestad, la constitución vigente
como expresión del poder constituyente precedente impone condiciones.
Mecanismo cambiar normas constitucionales por otras, ya que si no se observan las condiciones de fondo y
forma no habrá reforma sino mutación.
Art. 30: “La Constitución puede reformarse en el todo o en cualquiera de sus partes. La necesidad de reforma
debe ser declarada por el Congreso con el voto de dos terceras partes, al menos, de sus miembros; pero no se
efectuará sino por una Convención convocada al efecto”
La técnica prevista de la reforma constitucional nacional tiene una matriz garantística:
● Progresista resguarda el derecho a modificar la normativa.
● Conservadora protege la normativa necesaria e indispensable.

Rigidez orgánica
Determina que la empresa de la reforma, de producirse, debe ser efectuada por una Convención elegida por
el pueblo mediante el sufragio y con una formulación tal que respeten las minorías, como presupuesto básico
del sistema democrático que se protege en el art. 36.

Rigidez procedimental
Congreso cumple el rol de poder pre-constituyente
El sistema de representación como forma de gobierno habilita a que sea éste órgano el que receptando las
notas de necesidad, oportunidad y conveniencia que determinan la necesidad del cambio adopten la decisión
de emprender dicha tarea.

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Como es una norma constitucional la que pondrá en crisis el sistema de rigidez la propia Constitución obliga a
que tal empresa sea considerada y habilitada por un mecanismo especial y distinto para una ley común que es
la tarea natural y habitual del Congreso,
Se trata de una expresión de voluntad extraordinaria del Congreso. La Constitución obliga a un quorum y
voluntad especial de las ⅔ partes de sus miembros.

Reforma total o parcial

La constitución es garantía de la democracia y se fundamenta cuando se concretan los derechos
fundamentales dando una versión de cuatro dimensiones en que se fundamentan y sostienen las sociedades
que garantizan el estado social, democrático y constitucional de derecho.
Existen contenidos que necesariamente deben protegerse mínimamente y que pueden ampliarse, nunca
derogarse ni suprimirse, y son los que se denominan contenidos pétreos.
Así por ejemplo no podrían suprimirse los derechos fundamentales, existen y se reconocen porque tutelan
ciertos bienes o valores que son considerados indispensables para la convivencia humana.
El fundamento axiológico de los derechos fundamentales reside en los fines que intentan alcanzar y para los
que constituyen los medios, tales fines son: la igualdad, la democracia, la paz y la tutela del más débil.
Nuestra Constitución no tiene impedimento formal y explícito en el que una o varias disposiciones
constitucionales de manera expresa no pueden ser objeto de reformas, pero del texto constitucional surgen
principios, valores, instituciones, derechos, que no pueden ser objeto de supresión o modificación mediante
un proceso de reforma. Son límites implícitos.
Las reformas pues, de existir necesidad, y ser oportunas y convenientes son una necesidad del cambio social y
para ello debe interpretarlo el poder pre-constituyente con la limitación de la norma habilitante que tiene
estas implicitudes limitantes llamadas contenidos pétreos por algunos, o como límites implícitos por otros.

Etapas de la reforma
Del art. 30 de la constitución surgen claramente dos etapas claras y nítidas:
La facultad del poder pre-constituyente que tiene el Congreso de la Nación
Cumplida esta la segunda a cargo de una “convención convocada al efecto”
El ejercicio del poder pre-constituyente requiere la mayoría calificada de ⅔ de sus miembros y tal adhesión
requiere la inevitable necesidad del cambio propuesto, la ponderación de la conveniencia justa y necesaria
para producir los cambios, pero también oportunidad, esto es el momento adecuado para emprender el
proceso que es un momento constitucional y por lo tanto re-fundacional de la sociedad que modificando su
norma suprema tendrá la pretensión de perdurabilidad en el tiempo, como expresión de progreso y orden tal
como lo postulaba Alberdi.

Ley o declaración
No existe ley constitucional reglamentaria de la reforma de la constitución. La primera dificultad surge en
cuanto a la naturaleza de la declaración ¿Es una ley? ¿Una declaración común? ¿Debe ser hecha en asamblea
legislativa o cada cámara actuando por separado?
Se sostiene que debe ser ley ya que es la forma normal, natural y habitual con que el Congreso actúa dada su
función como poder constituido, pero claro está que el Poder Ejecutivo no debe intervenir.
Si se adopta el trámite de la ley aunque sea una declaración que cuenta con las ⅔ de sus miembros, cada
Cámara debe actuar por separado siguiendo el mecanismo procedimental para el tratamiento de las leyes
ordinarias.
Esta praxis constitucional fue la imperante ya que permite el resguardo de la forma de estado y protege el
sistema representativo.

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Los contenidos de la declaración de la reforma
Si la reforma es parcial determinada por un temario no es válida la pretensión de que las convenciones se
consideren soberanas y a partir de tal premisa extender indebida e ilegalmente el temario por él y para el que
fuera convocada.
● Los poderes no son soberanos, lo son los pueblos y los ciudadanos que tienen derechos fundamentales
que deben ser respetados.
● Los representantes actúan con un mandato, que está delimitado por el poder pre-constituyente y por
la expresión soberana de la ciudadanía que habilitó con su participación este temario y no otro.
● Todo acto debe ser objeto de control y si ese acto excede el marco de legalidad debe ser declarado
inconstitucional.

Los plazos y demás condiciones

Al emitir el acto de la declaración de la necesidad de la reforma el Congreso puede válidamente señalar un
plazo determinado para la concreción de la reforma de la constitución pero siempre el plazo fijado deberá ser
respetado, caso contrario las reformas o actos que se realicen fuera de dicho plazo serán inconstitucionales.
La fijación de recaudos y requisitos para el funcionamiento de la convención por parte del Congreso tiene la
finalidad de facilitar el funcionamiento de tal órgano constitucional.

Rigidez orgánica del proceso constituyente

Se debe conformar el órgano encargado de la reforma constitucional. Es claro que debe ser un órgano
diferente a los poderes constituidos, y no puede el Congreso asumir esta potestad.
Lo que no puede suceder es que el órgano Congreso asuma o se arrope del papel y función del poder
constituyente derivado.
Esto se efectúa mediante una elección convocada al efecto para que la sociedad, investida de la titularidad de
su soberanía, elija convencionales constituyentes (representantes) para que en su nombre y representación
ejerzan esta tarea.
En nuestra praxis constitucional se ha tomado siempre al pueblo como cuerpo electoral el que es convocado
para elegir a los convencionales constituyentes.

Los poderes implícitos del Poder Constituyente

Postestades innegables:
 Dictado de su propio reglamento,
 Elegir autoridades
 Señalar su presupuesto
 Establecer remuneraciones a miembros y colaboradores
 No puede abordar temas y puntos no previsto en la Norma habilitante.
La convención no es soberana,el pueblo es el titular y delega el ejercicio de tal potestad, la cual es
limitada y acotada por el poder preconstituyente como parte del proceso Constituyente derivado.
Existe la posibilidad constitucional de que la convención refrende el texto que ya ha sido redactado por el
Congreso cuando actúa como poder pre-constituyente, dejando a la convención la posibilidad de ratificar o
rechazar, ya que se alega que este procedimiento altera el principio republicano y democrático.
Es un recurso in extremis lícito y posible. Es parte del proceso Constituyente el sometimiento de lo
resuelto por el congreso a la sociedad y que esta expresa su voluntad soberana en tal sentido.

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Las resoluciones de la CSJN

CASO POLINO:
 Polino y Bravo (diputados) solicitaron nulidad del proceso constituyente, alegando que art 5 de Ley
24309 (norma habilitante) impredía correcto funcionamiento de la Convención.
 En 1ra instancia se les negó pq no invocaban una violación de un derecho o interés propio.
 La Cámara Nac. De Apelaciones en lo Contencioso Administrativo Federal confirmó 1ra instancia,
Polino presenta recurso extraordinario por violación de garantías constitucionales, FUE
CONCEDIDO.
 Corte declaró imprecendente al recurso extraordinario ya que solo invoca una preocupación muy
general. Art 30 no exige la necesidad de declaración de reforma en forma de ley.
 Fayt en contra, señaló que solo debe considerarse ley a aquella que lo es en sentido constitucional,
se debieron seguir formalidades previstas en CN. COSA QUE NO SE CUMPLIÓ.
 Boggiano señaló que la validez de la limitación de las potestades de la Convención son diferentes y
por eso no puede considerarse satisfecho el requisito de mayorías del art 30 porque senadores y
diputados aprobaron cosas distintas.
 POLINO Y BRAVO CARECEN DE LEGITIMACIÓN PARA IMPREGNARLA POR SER DIPUTADOS.

CASO ROMERO FERIS: Interpuso acción de Amparo señalando que la ley le impedía ejercer su función
como convencional Constituyente y por ello solicitó su inconstitucionalidad.
Ya alegó para resolver de la convención reguló específicamente la materia sobre la que Versa la
impugnación es decir el modo de votación de los temas incluidos en el artículo 2 de la ley.
Fayt votó que se debía hacer lugar a la acción de amparo promovida.

CASO MENDOZA: Constituyente provincial avanzó sobre puntos no sometidos a la hablitación

constitucional dictada por la ley de declaración de la necesidad para el proceso de revisión
constitucional.
ARGUMENTO: en reforma parcial, Constitución no faculta a legislatura para precisar conscretamente los
puntos sobre los que se debe tratar la Convención, la cual terminó alterando los mecanismos de
elección de gobernador y vice.

CASO TUCUMÁN 1990: Reforma total, temario muy amplio. Conveción determinó que reformas
producidas debían entrar de inmediato en vigencia sin esperar el resultado final y total de la tarea de la
Convención.
FUE IMPUGNADA, Corte Suprema prov declaró inconstitucional, ya que generaría caos y desorden
constitucional.
Reciente reforma fue declarada inconstitucional. Fallo de CSJN determinó control judicial amplio al PJ y
que cualquier ciudadano tenía capacidad procesal de objetar un cambio en constitución.

Las reformas constitucionales a partir de 1853

 1853/60: la de 1860 es considerada integración y conclusión del proceso constituyente originario
que finalizó con incorporación de BsAs.
 1866: se convocó para eliminar artículos 4 y 67 inc1 por limitación a derechos de exportación.
 1898: modificó art 37 sobre numero de habitantes para elegir diputado, art 87 numero de ministros
y su caracter. No modificó art 67 inc 1 que hubiese permitido aduanas libres en el sur,
 1949: REFORMA TOTAL, fue objetada ilegalmente por violar proceso establecido en art 30.
 1957: ante necesidad de cambios sustanciales se incorporó art 14 bis, modificación del art 67 inc 11
incoporando a la codificación común el Código de Trabajo y seguridad social.

Menegaz, Ariana 12
Soto Sussoni, Liz
 1972: gobierno de facto intentó refirma para sortear crisis provocada por desapego a la legalidad
constitucional provocados por los golpes.
 1994: se consesuó mediante el PACTO DE OLIVOS (Alfonsín y Ménem) ante necesidad de
tranformación, ya expuesto en el consejo de consolidación de la democracia en 1985 con
propuestas de ambos. Puso fin a las “negativas irreductibles” y con el propósito de no regresar al
pasado. Fue la ilegalidad institucional ya que se terminó de dicha práctica y este fue el aporte
sustantivo de la reforma del 94 que consolidó el proceso de transición democrática iniciado en
1983.

Poder constituyente provincial

CN reconoce expresamente los gobiernos de provincia. Limitaciones surgen de los articulos 5, 121, 122
Condiciones limitantes para el dictado de constituciones provinciales:
 Adscripción al régimen republicano y representativo que debe ser acorde con la parte dogmática de la
constitución (declaraciones derechos y garantías).
 Asegurar administración de Justicia.
 Régimen municipal.
 Educación pública.
 Goce de instituciones
 tratados internacionales con jerarquía constitucional que integran el bloque de constitucionalidad Federal.
Derechos y garantías tienen una base imprescindible y rige el parámetro interpretativo de que todos lo no
delegado a la Nación es materia de las provincias.
La doctrina es limitante del poder Constituyente derivado de naturaleza provincial.

Menegaz, Ariana 13
Soto Sussoni, Liz
 BOLILLA 4
LA SUPREMACÍA
SUPREMACÍA CONSTITUCIONAL
Todo el ordenamiento jurídico de un Estado nace de la constitución, se ordena conforme a ella se articulan las
relaciones de poder diseñando los órganos, y regula la conducta de los individuos.
La constitución es la base del orden político y jurídico de un Estado en sentido fáctico y material pero también
ordenador del poder juridificado en base a normas concretas, adquiriendo entonces un sentido formal.
Debajo y como consecuencia de ella se ubican los tratados internacionales, leyes, decretos, resoluciones
judiciales y demás actos. Las leyes pasan a un tercer lugar.
La Constitución se encuentra en la cúspide de la pirámide y comparte tal jerarquía con tratados que protegen
los derechos humanos, y seguidamente continúan en orden de prelación los tratados regionales integración
previstos en el art. 75 inc. 24, a los que le suceden las leyes nacionales, decretos reglamentarios y
resoluciones ministeriales, constituciones provinciales, leyes provinciales y de la CABA, decretos de los
ejecutivos provinciales y las resoluciones judiciales.

Orden de prelación en nuestro país

De la constitución surge claramente que existe un orden de prelación que se toma de los arts. 31 y 75 inc. 22
(incorporado con la reforma de 1994) que está en la cúspide de la pirámide jurídica como figura
ejemplificadora

1. Constitución Nacional y Tratados Internacionales de DDHH: art 31, 75 inc 22.

“Bloque de constitucionalidad federal”: conjunto de normas que tienen jerarquía constitucional en el
máximo ordenamiento jurídico nacional y que lo conforman la constitución y los tratados internacionales con
el rango constitucional; de “constitucionalidad”, porque tienen este linaje propio de su creación, en la etapa
originaria o reforma posterior, o la incorporación por adopción con posterioridad y expresa determinación en
el texto constitucional. La cúspide en el vértice superior está compartida
2. Otros Tratados Internacionales ratificados por Argentina: art 75 inc 24
3. Leyes Nacionales del Congreso y reglamentos del Poder Ejecutivo: 19 y 28, 76 y 99 inc 3
4. Decretos reglamentarios del Poder Ejecutivo: 99 inc 2
5. Constituciones provinciales: art 5, 121, 123 y 129
6. Derecho Local de las provincias y CABA.
7. secretos de gobernadores, y jefe de la CABA
8. Resoluciones judiciales

Esto evolucionó y quedó así establecido en el año 1994 por la reforma constitucional, mas no fue
pacífica la evolución para llegar a esta situación.
Hasta 1992 se entendía que la Constitución de 1853 sólo contenía una referencia a la supremacía
constitucional, ubicada en el artículo 31, esta interpretación era sostenida por jurisprudencia de la
Corte Suprema de Justicia de la Nación, la Constitución se encontraba en la cúspide del ordenamientos
jurídico, luego las leyes nacionales, y por debajo de ellas, los Tratados, pero tal situación fue mutando
hasta considerar que los tratados y las leyes estaban a un pie de igualdad y más allá de la distinta
naturaleza del tratado o de la ley prevalecía el criterio de que en casos de antinomias entre ellos los
conflictos se resuelven bajo el principio de que la norma posterior deroga a la anterior.
En 1993 la CSJN da un giro copernicano en su interpretación y en el caso “Ekmekdjian/ Sofovich”
efectúa una interpretación donde da un expreso reconocimiento de la supremacía de los Tratados
Internacionales por sobre las leyes de la Nación.

Menegaz, Ariana 14
Soto Sussoni, Liz
Caso Marbury vs Madison
En el año 1801 el presidente Adams (presidente de EE.UU finalizando su mandato) designó a Marshall
presidente de la Suprema Corte junto con otros jueces entre los que se encontraba Marbury.
Marshall era secretario de estado de Adams estrecha relación entre ambos.
Jefferson ya en ejercicio de la presidencia designa como secretario de Estado a Madison.
Lo cierto es que la mayoría de los jueces nombrados durante el gobierno anterior recibieron notificación
en la que constaba que tenían acceso a sus cargos de jueces y por ello debían hacerse cargo de dicha
función, no obstante otros, entre los que se encontraba Marbury, no recibieron dicha notificación y
decidieron solicitar a Madison que el nombramiento les fuera notificado para poder acceder al cargo.
Al no obtener respuesta positiva de Madison, Marbury pidió a la Corte que emitiera un mandamus por
el cual se le ordenara a Madison que cumpliera con la notificación, basándose en la Sección trece del
Acta Judicial que acordaba a la Corte Suprema competencia originaria para expedir algo equivalente a
una ejecución de sentencia para que procediera a la notificación y poder acceder al cargo judicial para el
cual había sido designado.
Legalmente, Marbury tenía derecho al nombramiento que demandaba teniendo en cuenta que este
había sido firmado por el presidente y sellado por el secretario de estado durante la presidencia de
Adams.
La negativa constituyó una clara violación de ese derecho frente al cual las leyes de su país brindaban un
remedio, emitir un mandamiento. Empero, tal como lo establece la constitución de los Estados Unidos
en su artículo 3, la competencia de la Corte Suprema sólo por apelación, salvo en determinados casos
en la que es originaria, no encontrándose el “mandamus” dentro de esas excepciones, por lo que se
rechazó la petición del demandante, ya que la Corte Suprema no poseía competencia originaria para
emitir mandamientos salteando competencias propias de otros tribunales.
Esto trajo aparejado un conflicto entre la Constitución y el Acta Judicial. Marshall resolvió en su
sentencia declarar la inconstitucionalidad del Acta Judicial por considerar que ampliaba la competencia
de la Corte y contrariaba a la Constitución.
Marshall se declaró incompetente para resolver esta situación señalando que la Corte carece de
competencia para actuar en el modo y forma que se le solicitaba conforme lo dispone la constitución de
los EEUU que precisa en qué circunstancias interviene el más alto tribunal del país, no obstante lo que
señalaba una ley de grado inferior.
Se afirmó el principio de supremacía constitucional determinándose que:
 La constitución es una ley superior a cualquier otra;
 El acto legislativo en contrario a lo que manda la constitución no es una ley válida;
 Siempre el tribunal debe resolver entre dos leyes, en pugna;
 Si una ley colisiona o confronta con la constitución, el tribunal no debe aplicar esa ley;
 Si el juez decide aplicar esa ley en contra de la Constitución, anula la fuerza emergente de las
constituciones escritas.
Se consagró de este modo el principio que el poder judicial ejerce el control de constitucionalidad ya
que fue la primera vez en que de manera expresa se somete al poder político al valor normativo de
la Constitución como norma de mayor valor de la que surge la ley.
Marshall es considerado por un amplio sector de la doctrina como el padre del control de
constitucionalidad.
El voto de Marshall es extraordinario por muchos motivos:

Menegaz, Ariana 15
Soto Sussoni, Liz
 1. Crea un control en cabeza de la Corte Suprema como intérprete final sobre las otras ramas
del poder estatal sin fundarse en norma legal específica sino en argumentaciones no
esenciales para resolver el caso.
2. La Corte elaboró las bases de ese control apoyándose en el principio de supremacía
constitucional, confiriendo al Poder Judicial la atribución de ejercer dicho control respecto a
aspectos que versaran sobre la Constitución Norteamericana.
3. La propia Corte Suprema fijó los límites de su propio poder de declarar la
inconstitucionalidad de las normas a través de lo que denominó doctrina de las cuestiones
políticas no judiciables, e identificó a estas con la falta de agravio a un derecho personal
aunque en el caso los accionantes si tenían derechos vulnerados como lo reconoció la Corte.
4. La Corte declaró una inconstitucionalidad de oficio que nadie le había solicitado y lo hizo en
materia de competencia, pero no para asumirla sino para declinarla.

CASO SOJO

En 1887 por un dibujo publicado en la revista “Don Quijote”, el 4/9/1887 su redactor Eduardo Sojo fue
puesto en prisión por una resolución de la Cámara de Diputados de la Nación que dispuso estuviese en
prisión todo el tiempo que durara sus sesiones. Por este motivo Eduardo Sojo interpuso acción de
habeas corpus en forma directa ante la Corte Suprema de Justicia de la Nación, fundando tal pretensión
en la ley de jurisdicción y competencia, que según alegaba Sojo, su art. 20 permitía la intervención del
máximo tribunal.
El 22 de septiembre la CSJN se expidió en el mismo sentido que el precedente de los EEUU, resolviendo
por mayoría de la CSJN no tiene jurisdicción originaria en la presente causa, debiendo el recurrente
ocurrir por donde corresponda.
El ministro De la Torre se expidió por la declaración de competencia de la CSJN invocando los
precedentes que el Procurador citó en abono del entendimiento del más alto tribunal en esta cuestión.
Para así resolver se apoyó en el mandato literal del art. 20 de la ley de jurisdicción y competencia del
14/9/1863, que en estos casos permitía que actuasen la CSJN o los jueces de sección, quien a instancia
del preso podrían investigar el origen de su prisión.
El ministro Ibarguren emitió su voto en disidencia señalando que el Congreso al reglamentar la
competencia de la Corte por la citada ley invocada por Sojo permitía s la CSJN la intervención directa y
por tal motivo se expidió por la declaración de su competencia.
El habeas corpus fue rechazado con fundamento en que la Constitución establecía claramente los casos
en que por competencia originaria y exclusiva debía intervenir la CSJN, que por más plausibles que
fueran los hechos no le estaba permitido extender su competencia más allá de lo que dispone la
Constitución en el art. 101 (hoy 117).
Si la ley colisiona o es contraria con la Constitución, dicha ley no es válida.
Para extender la competencia originaria de la CSJN se debería reformar la Constitución, por lo que cita
en comparación las formas y modos de la Constitución de los EEUU y la Argentina, y en tal sentido dice
que en esta parte son similares.
Dice el fallo que el palladium de las libertades no es una ley común, revocable por otra ley común, sino
la Constitución, que es el arca sagrada de todas las libertades, de todas las garantías individuales cuya
conservación inviolable, cuya guarda severamente escrupulosa de ser el objeto principal de las leyes,
condición esencial de los fallos de la justicia federal.

Menegaz, Ariana 16
Soto Sussoni, Liz
El habeas corpus se puede entender pero dentro de sus respectivas jurisdicciones, y para así resolver,
cita a jurisprudencia de la CS de los EEUU y el voto del juez Marshall donde refiere que la jurisdicción de
la CSJN es de apelación para terminar concluyendo que es principio de derecho comun que el
mandatario solo puede hacer aquello que expresa o implícitamente se halla autorizado y tal mandato
sirve de base para la interpretación de los poderes del orden constitucional.

Monismo y dualismo

MONISMO: orden jurídico internacional y nacional son uno solo y se integran.

DUALISMO: expresa la diferencia entre el orden jurídico nacional y el internacional como convenio entre
naciones y como normas del ordenamiento jurídico interno.

Tal distinción supone que los T.I Debían convertirse en ley interna para que tuvieran eficacia jurídica lo
cual puede generar situaciones como:
1. En caso de conflicto entre CN y T.I. Es posible de declarar inconstitucionalidad de la ley aprobatoria
del tratado sin que este sea tachado como inconstitucional.
2. Normas de los T.I no son de aplicación inmediata sino programática.

Los demás tratados internacionales

Art 75 inc. 24: “Aprobar tratados de integración que deleguen competencias y jurisdicción a
organizaciones supraestatales en condiciones de reciprocidad e igualdad, y que respeten el orden
democrático y los derechos humanos. Las normas dictadas en su consecuencia tienen jerarquía superior
a las leyes.
La aprobación de estos tratados con Estados de Latinoamérica requerirá la mayoría absoluta de la
totalidad de los miembros de cada Cámara. En el caso de tratados con otros Estados, el Congreso de la
Nación, con la mayoría absoluta de los miembros presentes de cada Cámara, declarará la conveniencia
de la aprobación del tratado y sólo podrá ser aprobado con el voto de la mayoría absoluta de la
totalidad de los miembros de cada Cámara, después de ciento veinte días del acto declarativo.
La denuncia de los tratados referidos a este inciso, exigirá la previa aprobación de la mayoría absoluta
de la totalidad da los miembros de cada Cámara.”

Integración es componer un todo con sus partes y claramente la misma se manifiesta con zonas de libre
comercio, uniones aduaneras, mercado común, unión económica, para lograr luego una integración
total que es la culminación que se logra luego de que los asociados logran unificar todas las políticas
monetarias, fiscales y sociales, consolidándose en funcionamiento de órganos comunitarios cuyas
determinaciones obligan a los estados y sus habitantes.
Para ello resulta menester la aprobación de tratados de integración, la delegación de competencias y
jurisdicción, y resulta menester la delegación en organizaciones supraestatales.
Los requisitos indispensables para la aprobación de estos compromisos por los poderes constituidos
implican la concurrencia de recaudos como ser
1. Reciprocidad
2. Igualdad
3. Respeto por los derechos humanos

Menegaz, Ariana 17
Soto Sussoni, Liz
 4. Respeto del orden democrático
La jerarquía de estos también se advierte en el mecanismo de denuncia que exige la mayoría absoluta
de la totalidad de los miembros de cada Cámara, lo que distingue y jerarquiza respecto de la ley común,
pero claramente los coloca en una grada inferior que los tratados del art. 75 inc. 22.

El control de constitucionalidad
Los países en su organización estadual diseñan diversos modos y formas para hacer efectivo el sistema
de control de constitucionalidad.
Clasificación de Sagues de los sistemas de control
a. En función de su admisión o rechazo de la norma cuestionada.
b. En función del órgano de control.
c. En función del procedimiento de control.
d. En función del efecto que genera la decisión del órgano.

El modelo Americano
Tiene la característica que el control de constitucionalidad lo tiene todo el poder judicial, entonces es
difuso, no concentrado ni especializado, esto es que cualquier juez cuando el caso lo amerita puede
decretar la inconstitucionalidad de la norma, pero se aplica al caso concreto, no tiene efectos erga
omnes (frente a todos) y contra todos, y allí oficia a modo de eficacia o ineficacia de la ley cuestionada el
sistema de precedentes, jurisprudencia, como fuente concreta, pero la ley cuestionada no es anulada ni
separada del ordenamiento jurídico.
Este sistema es llamado Kelseniano o continental europeo y es adoptado por muchos países de ese
continente.

El sistema de control de constitucionalidad en nuestro país

Nuestro sistema adhiere al modelo americano, que tuvo su origen en el caso Marbury vs. Madison del
año 1803 y que recepta nuestra Corte Suprema en el fallo de 1865, caso Sojo. La adhesión a esta forma
de control fue producto de la concepción pretoriana de nuestro máximo tribunal siguiendo el
precedente norteamericano que se puede sintetizar en los siguientes puntos:
1. La función del poder judicial es aplicar el derecho
2. La constitución es la ley suprema de país
3. Los jueces deben aplicar la constitución en 1er lugar
4. En caso de que una ley contradiga el mandato constitucional, se la debe declarar inconstitucional,
teniendo esta misión una función primordial que hace a la esencia del poder judicial.
No existe el control preventivo o abstracto en nuestro sistema.
La excepción a este principio lo constituyen los derechos contra la discriminación, el medio ambiente, y
el de los consumidores y usuarios de servicios públicos, para cuya defensa también se encuentra
legitimados el Defensor del pueblo y las asociaciones inscriptas en un registro que tengan por principal
objeto la promoción de estos derechos.
Nuestro sistema no invalida totalmente la norma cuestionada sino en el caso concreto; ello no implica
su derogación, y es válido solo para las partes del juicio donde la norma cuestionada no se aplica.

Menegaz, Ariana 18
Soto Sussoni, Liz
La CSJN es quien tiene la última palabra en esta materia, como interprete final de la Constitución, pero
esta ha señalado la necesidad de existencia de una causa o caso para declarar la inconstitucionalidad de
una ley.
La supremacía de la constitución se ejerce mediante el control judicial que efectúan los jueces ante un
caso concreto, obliga a una interpretación armónica de todo el texto constitucional y, ello ha dado
sustento no solo al control de constitucionalidad de las disposiciones inferiores a la ley de base, sino a
que sea la Corte Suprema el tribunal atribuido en última instancia para ejercer aquel control.
El modo de ejercer el control de constitucionalidad por parte del poder judicial, haciendo prevalecer el
principio de supremacía de la constitución produce tensiones sobre el sistema judicial.
La objeción de constitucionalidad se renovó recientemente sobre la predica de que la concepción
llamada constitucionalismo popular que objeta, en síntesis, que la constitución pertenece al pueblo en
su conjunto y no a los jueces que no pueden ser el último ni el solo interprete de la misma, menos aún el
final.
El renovado impulso que tuvo en esta región el llamado constitucionalismo popular, inspirado en un
control activo y constante del pueblo sobre la interpretación y aplicación del derecho constitucional,
reabrió el debate sobre el control de constitucionalidad en cabeza del poder judicial, ya que se entiende
que existe tensión entre la sociedad y la supremacía judicial cuando los jueces no interpretan el reclamo
de la mayoría de la población.
Por más de que algunos jueces y hasta algunas cortes judiciales se hayan burocratizado siguen siendo el
estamento del poder, el departamento dispuesto por la constitución para brindar garantías a los
ciudadanos; para protegerlos a estos, con la fuerza de la ley suprema contra alguna mayoría
circunstancias, siempre ocasional y esporádica, que puede lesionar sus derechos fundamentales.
Es, pues, el poder judicial con el control de constitucionalidad, un sistema de frenos y límites a posibles
excesos; aunque siempre se debe tener la prudencia propia de la independencia del poder judicial
respecto de las cuestiones políticas comunes para no caer en la judicialización de la política, que es la
otra versión de la politización de la justicia.

El control de constitucionalidad de oficio

La supremacía de la constitución no solo es su texto robustecido por los ordenamientos internacionales
que tienen idéntica jerarquía que ésta, sino también los valores axiales, sus principios, mandatos que
tienen franca, plena y total operatividad y es también garantía de la democracia constitucional.
Se torna imprescindible abordar el control de esa soberanía de la constitución para comprender el
efecto irradiador de su imperio. Descansa en ello dos formas de escrutinio, control de constitucionalidad
de oficio y de convencionalidad.
Se pasó del Estado de legalista del derecho al Estado constitucional de derecho, donde los jueces dejan
de ser seres inanimados que son la boca de la ley, para constituirse en garantes del sistema democrático
que sólo se logra cuando se garantizan ética y efectivamente los derechos fundamentales. Para ello los
jueces tienen un rol activo y se legitiman cumpliendo y haciendo cumplir la constitución.
El control de constitucionalidad de oficio es un acto de suma gravedad institucional, al que sólo debe
recurrirse cuando una estrictamente necesidad lo requiera, en situaciones en las que la repugnancia con
la cláusula constitucional se manifiesta indubitablemente y la incompatibilidad inconciliable.
En una cuestión sobre derecho y no derecho se señaló que la potestad de los jueces y de suplir el
derecho que las partes no invocan o invocan de manera errónea incluye el deber de mantener la

Menegaz, Ariana 19
Soto Sussoni, Liz
supremacía de la Constitución aplicando en caso de colisión de normas la de mayor jerarquía, es decir, la
constitucional, desechando la de rango inferior.
Es deber de los magistrados efectuar el examen de constitucionalidad de las normas en la medida en
que este mecanismo constituye una de las mayores garantías con que se entendido asegurar los
derechos reconocidos en la Constitución contra los posibles abusos de los poderes públicos.
A partir de 1994 derecho internacional de los Derechos Humanos ha adquirido la más alta jerarquía
constitucional en la Argentina, y que así como la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos
Humanos ha establecido que los órganos del poder judicial deben descalificar de oficio las normas
internas de cada país que se opongan a las normas de la convención americana de Derechos Humanos,
igualmente deben descalificarse de oficio las normas que se oponen a la Constitución nacional.

El control de Convencionalidad de oficio

Obligatorio y de oficio sencillamente por el argumento de orden práctico y lógico, de mayor significación
y relevancia que tiene que ver con que un estado signatario de un tratado no puede omitir ni soslayar,
parcial o totalmente, un tratado porque no le conviene.
El nuevo diseño constitucional luego de la reforma de 1994 vigoriza el principio de supremacía
incorporando el control de convencionalidad donde las convenciones pasan a tener una aplicación
directa en nuestro derecho interno.
Existen 2 clases de control de convencionalidad
● La que se realiza en la sede internacional para confrontar la norma internacional con nuestro
derecho interno. Con el objeto de analizar la compatibilización se efectúa el examen de
confrontación normativo en un caso concreto dictando una sentencia judicial, y eventualmente,
ordenando la modificación, derogación, anulación o reforma de las normas o prácticas internas
según corresponda, con el objeto de proteger los derechos humanos de las personas.
● La que se realiza en la sede interna que persigue la realización por parte de los jueces nacionales
de un examen de confrontación normativo, en un caso concreto, con el objeto de proteger los
derechos humanos de las personas. Opera como un eficaz suavizador de eventuales casos que
pueden ser juzgados en el ámbito de control de convencionalidad en sede internacional.
El plexo normativo de derechos de fuente internacional y de fuente interna enriquece potencialmente al
sistema, y obliga a interpretarlos siempre con tendencia a buscar, encontrar y aplicar la norma que
desde cualquier fuente apta, responda principio pro homine, o sea al principio de mayor favor para la
persona que se trata de interpretar y también de aplicar.
El control de convencionalidad no se trata de revisar las sentencias de los tribunales domésticos, sino de
una función más importante e imprescindible dentro de un mecanismo que se jacta de ser protector de
los derechos humanos, puesto que la Constitución y la Corte como únicos organismos de supervisión,
pueden y deben determinar la compatibilidad o no con el Pacto de San José de cualquier acto u omisión
en que incurran los Estados, a través de algunos de sus poderes, órganos o agentes.

Recurso extraordinario federal

Al organizar el poder judicial de la Nación y reglamentar el art. 31 de la CN en la materia a fin de
materializar el control de constitucionalidad y hacer efectivo el mismo, 2 leyes sobresalen nítidamente
pretendiendo cumplir tal objetivo, la ley número 27 y la ley número 48.
El art. 14 y 15 de la ley 48 tienen la característica de que dotan a la CSJN de la potestad de conocer en
última instancia y en grado de apelación, todas las causas tramitadas ante la justicia federal, pero tmb

Menegaz, Ariana 20
Soto Sussoni, Liz
ante la justicia provincial siempre y cuando en esta estén en juego y controvertidas la CN, tratados
internacionales o leyes de la nación, en pugna con alguna otra norma y esto amerite la atención del más
alto tribunal de la Nación, dándole así la última palabra en la interpretación y aplicación de la CN y con
ello consagrando el efecto control de constitucionalidad.
Ley 48 art. 14:Una vez radicado un juicio ante los Tribunales de Provincia, será sentenciado y fenecido en
la jurisdicción provincial, y sólo podrá apelarse a la Corte Suprema de las sentencias definitivas
pronunciadas por los tribunales superiores de provincia en los casos siguientes:
1° Cuando en el pleito se haya puesto en cuestión la validez de un Tratado, de una ley del Congreso, o de
una autoridad ejercida en nombre de la Nación y la decisión haya sido contra su validez.
2° Cuando la validez de una ley, decreto o autoridad de Provincia se haya puesto en cuestión bajo la
pretensión de ser repugnante a la Constitución Nacional, a los Tratados o leyes del Congreso, y la
decisión haya sido en favor de la validez de la ley o autoridad de provincia.
3° Cuando la inteligencia de alguna cláusula de la Constitución, o de un Tratado o ley del Congreso, o una
comisión ejercida en nombre de la autoridad nacional haya sido cuestionada y la decisión sea contra la
validez del título, derecho; privilegio o exención que se funda en dicha cláusula y sea materia de litigio.
El acceso de la CSJN significa el ejercicio del control de constitucionalidad.
Las condiciones de admisibilidad formal de este remedio procesal son:
1. Que se haya debatido en la causa la cuestión constitucional o federal que amerite la intervención
del máximo tribunal
2. Que tenga relación directa o inmediata con la materia del proceso que regula el art. 15 de la ley
48 que expresamente dispone:
Ley 48. Art. 15: Cuando se entable el recurso de apelación que autoriza el artículo anterior,
deberá deducirse la queja con arreglo a lo prescripto en él, de tal modo, que su fundamento
aparezca de los autos y tenga una resolución directa e inmediata a las cuestiones de validez de
los artículos de la Constitución, leyes, Tratados o comisiones en disputa, quedando entendido,
que la interpretación o aplicaciones que los tribunales de provincia hicieren de los códigos Civil,
Penal, Comercial y de Minería, no dará ocasión a este recurso por el hecho de ser leyes del
Congreso, en virtud de lo dispuesto en el inciso 11, artículo 67 de la Constitución.
3. Es necesario que la sentencia que se recurra por este motivo haya sido dictada en contra de lo
que dispone la C, tratado o ley nacional controvertida en juicio
4. El fallo atacado mediante este recurso tiene que ser una sentencia definitiva que ponga fin al
litigio o equiparable a ella
5. La sentencia dictada debe provenir del superior tribunal de la causa conforme al art. 14 de la ley
48
Así las cosas por cuestión federal se entiende una causa grave que ponga en juego la aplicación o
controvierta la constitución como norma superior, los tratados internacionales, o las leyes de la nación o
sus reglamentos y la jerarquía normativa del ordenamiento jurídico no sea la adecuada; o que el acto
controvertido se alce o no sea compatible con la CN, de allí entonces que algunas cuestiones son simples
y otras complejas.

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Soto Sussoni, Liz
 BOLILLA 5
ESTADO Y DISTINTAS FORMAS DE ESTADO

El Estado y sus formas en el tiempo y evolución

ABSOLUTISTA: concentración del poder en un rey, producción legal, financiera, tributaria, militar y
justicia. Origen: ciudades Estados, polis griega. Imperio Romano con carácter centralizador.
LIBERAL: protegía propiedad civil, derechos civiles y políticos. Énfasis en la libertad individual. Se refleja
en cartas constitucionales. Prevalece la ley como voluntad innominada del gobierno por sobre la
voluntad de gobernantes. División de poderes. Mercado, desenvolvimiento económico y social; surge
capitalismo.
BIENESTAR: Estado garantiza salud, educación, vivienda, seguridad social. Busca concretar igualdad.
Intervención estatal en la economía con regulación fiscal, monetaria y crediticia provocando economía
mixta de capital privado, bienes distribuidos por Estado.
ACTUAL: globalización por intercomunicación e interrelación entre Estados producto de la tecnología.
Tratados de integración para materialización de garantía de los DDHH y del sistema democrático.
CONSTITUCIONALIZACION DEL DERECHO INTERNACIONAL.
Por maginitud del capital privado los estados pierden efectividad en la aplicación de políticas públicas.
Garantismo constituicional puso límites al poder y protección de derechos fundamentales.

Fenómenos orden global:

 Retiro del estado como actor central en procesos económicos y vuelta del papel gendarme.
 Conformación de bloques regionales.
 Crisis de identidad de los estados asociados a procesos de fundamentalismo religioso y terrorismo.
 Guerras no son entre naciones necesariamente. Enemigos no tienen base territorial o responden a
identidad religiosa practicada en forma fundamentalista.

Clasificación de las formas de estado por la distribución territorial

UNITARIO: CENTRALIZACIÓN DEL PODER EN UN SOLO ENTE ESTATAL.

En un solo ordenamiento de poder están distribuidas sus instituciones con sus funciones que las
cumplen en el ejercicio del poder institucionalizado.
Constitución diseña organización centralizada, existen departamentos o delegaciones, tiene división
tripartita funcional del poder (E, L y J)

FEDERAL: permite coexistencia de 2 ordenes estaduales. Distribuye entre varias instituciones de

producción jurídica estatal y se subordinan en un solo creador de normas y aplicación de la voluntad
estatal máxima jerarquia.
Tiene la confluencia de varios Estados en sí mismo. El Estado federal representa al pueblo y los demás
Estados son autónomos pero tienen competencia limitada.
La soberanía lo ejerce el Estado federal, constitución regula la vida de los ciudadanos.
Dicta leyes federales que rige para todos los estados de manera unificada.

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Soto Sussoni, Liz
 BOLILLA 6
FORMA DE GOBIERNO

Formas de gobierno

Las formas de gobierno son las manifestaciones de la articulación del poder institucionalizado en
relación con el territorio y a la forma y modo de articular la vinculación de los gobernantes con la
población.

Distinción tradicional
Aristóteles las divide en:
 Puras: monarquía, aristocracia, democracia.
 Impuras: tiranía, oligarquía, demagogia. Gobierno se ejerce en función de, interés de los
gobernantes y no en beneficio de ciudadanos.
Maquiavelo elimina las formas impuras y las divide en:
 Monarquía o república
 Aristocracia o democracia

Distinción actual
 Democrática: constitucional, democracia sustancial como forma de vida
 No democrática: no se respetan los derechos constitucionales, Estado es más importante que la
persona humana, es centro de gravedad del sistema institucional.

Según Lowenstein la clasificación ha aparecido en el marco de los sistemas políticos de autocracia y del
constitucionalismo. Como clave servirá la distinción entre distribución y concentración del poder púbico.
Autocracia: persona o partido político es detentador del poder y su actividad abarca todas o algunas
funciones esenciales del estado (sin control, escaso o nulo).
 Ausencia de la distribución del poder, concentración.
 Falta de limitación constitucional al ejercicio del poder.
 Intensidad en aplicación de control y cercenamiento de la libertad. Amplitud de dicho control
respecto de las actividades de los ciudadanos donde el Estado interviene o no.
Existen dos regímenes autoritarios: gobierno autoritario y gobierno totalitario.

Constitucionalismo: sistema político donde coexisten diversos e independientes detentadores del poder
que cooperan con la formación de la voluntad estatal.
Las formas de gobierno democráticas se apoyan en el carácter representativo o no representativo del
jefe de estado.
Democracias constitucionales o gobiernos constitucionales puros: ubicaron los órganos de control en
división tripartita al poder estatal; en ejecutivo, legislativo y judicial.
Es consecuencia de las revoluciones inglesa, francesa y de EEUU, siguieron el modelo parlamentario.
EEUU optó por el modelo presidencialista. La constitución fue hoja de ruta del poder político
institucionalizado y la forma y modo de canalización del mismo.

Forma de gobierno Argentina

La constitución 53/60 adscribía modelo presidencialista puro y división tripartita de poderes,

independientes pero coordinados con el mismo pie de igualdad. No logró superar el proceso de praxis
constitucional distorsiva que se dio por la crisis de legitimidad de gobiernos constitucionales débiles
interrumpidos por gobiernos ilegales y de facto, cuando no el acrecentamiento del Ejecutivo de

Menegaz, Ariana 23
Soto Sussoni, Liz
facultades y el debilitamiento de los demás poderes. El carácter republicano que impone como pauta de
comportamiento del art. 1 fue una aspiración de deseos por la confrontación de funciones en el
ejecutivo y una ausencia de control del Legislativo y Judicial.
Antes de la reforma 94 juicio político solo funcionaba en miembros del poder judicial.
El problema cultural, político o institucional tuvo respuesta institucional a partir del proceso de
transición democrática en 1983. Cambios culturales se plasman en la reforma del 94 con la pretensión
de atenuar el presidencialismo, permitir mayor control y participación institucional y social en el cuidado
de la cosa pública.
Reforma propuso atenuar presidencialismo, modificó el modelo de presidencialismo puro. Se introdujo:
 Jefe de gabinete de ministros art. 100
 Creación del Consejo de la Magistratura y del Jurado de Enjuiciamiento art. 114 y 115.
 Auditoría general de la Nación art. 85
 Defensor del pueblo art. 86.
 Reconocimiento constitucional del ministerio público.

Mecanismos de control más agudos de actividades estatales mediante la facultad de designar jueces y la
jefatura de la administración en manos del jefe de gabinete; son reformas que persigue la constitución
formal.
La democracia republicana está protegida en el art 36. y el reconocimiento de partidos políticos (art. 38)
como agravar el procedimiento de reforma para las leyes electorales o de partidos políticos para
garantizar la permanencia de reglas que garanticen el proceso democrático.

La objeción más importante que se pueda señalar a la práctica constitucional que es el proceso de
desconstitucionalización que describe Sagues, el proceso de debilitamiento de la fuerza normativa de la
ley suprema:
1. Derecho de emergencia.
2. Admisión de la doctrina del quebramiento constitucional por vía consuetudinaria.
3. Delegación de competencias legislativas y la concesión de de pelnos poderes al ejecutivo,
confieriéndole el “poder constituyente exorbitante”.
4. Admisión de la reforma o cambio de la Constitución por medio de la interpretación contitucional
(dinámica o putativa) o por un procedimiento distinto al previsto por la propia Constitución.
5. Recurrir a la “adaptaciones de la Constitución” como estrategia de evasión de las directrices
constitucionales.

Ciudadanía y nacionalidad

Las diversas organizaciones estatales concibieron formas de reconocer la ciudadanía de las personas,
sea por el lugar de nacimiento, llamado "iuris soli" o el seguimiento de sus progenitores "ius sanguinis",
o ambos modos.
Tiene relevancia porque tal condición le reconoce al individuo un conjunto de derechos que no tiene un
extranjero; los derechos políticos y algunos civiles y que merecen esta consideración
Nuestro texto constitucional identifica nacional como un ciudadano.
El Nacional tenía un reconocimiento que no tenía el extranjero Y esta situación obliga al análisis y
consideración partiendo de la base de la amplitud y generosidad el texto constitucional que surge el
preámbulo mismo " a todos los habitantes del mundo que quieran habitar el suelo Argentino"; base
diseños federal y la armonía y cuestión claramente reconocer esta característica en el artículo 8 cuando
dispone: Los ciudadanos de cada provincia gozan de todos los derechos, privilegios e inmunidades

Menegaz, Ariana 24
Soto Sussoni, Liz
inherentes al título de ciudadano en las demás. La extradición de los criminales es de obligación
recíproca entre todas las provincias.

Artículo 20: Los extranjeros gozan en el territorio de la Nación de todos los derechos civiles del
ciudadano; pueden ejercer su industria, comercio y profesión; poseer bienes raíces, comprarlos y
enajenarlos; navegar los ríos y costas; ejercer libremente su culto; testar y casarse conforme a las leyes.
No están obligados a admitir la ciudadanía, ni a pagar contribuciones forzosas extraordinarias. Obtienen
nacionalización residiendo dos años continuos en la Nación; pero la autoridad puede acortar este
término a favor del que lo solicite, alegando y probando servicios a la República.

Art. 25: El Gobierno federal fomentará la inmigración europea; y no podrá restringir, limitar ni gravar
con impuesto alguno la entrada en el territorio argentino de los extranjeros que traigan por objeto
labrar la tierra, mejorar las industrias, e introducir y enseñar las ciencias y las artes.

Art. 21: Todo ciudadano argentino está obligado a armarse en defensa de la patria y de esta
Constitución, conforme a las leyes que al efecto dicte el Congreso y a los decretos del Ejecutivo nacional.
Los ciudadanos por naturalización son libres de prestar o no este servicio por el término de diez años
contados desde el día en que obtengan su carta de ciudadanía.
Claro está que la Constitución reconoce el extranjero pero la diferencia del nacional o ciudadano, dada
la amplitud de derechos y garantías que son reconocidos al extranjero, la singularidad está en los
derechos políticos que pueden ejercerlos sólo los ciudadanos, determinados empleos a los que sólo
puede acceder por la condición de nacional o ciudadano.
Si la ciudadanía es la condición que se adquiere por nacer en el lugar o la ciudadanía natural es la que
determina la prolongación legal reconocida por los progenitores, también es cierto que la ciudadanía se
adquiere por la llamada naturalización que reconoce la constitución.

El territorio. Los límites

Es uno de los elementos constitutivos del Estado donde se desenvuelve el poder juridificado que regula
las relaciones sociales de la población. Merece determinarse que es, cuáles son sus límites, para conocer
el alcance del ejercicio del poder, y cuáles son sus componentes para disponer su protección.
Es una porción terrestre o geográfica que tiene una ubicación, extensión, configuración determinados.
Comprende ello todos los accidentes geográficos propios de este, el clima, su composición geológica,
mares, ríos y lagunas como también las ficciones jurídicas propias del derecho internacional.
El espacio tridimensional del Estado tierra, agua y mar obliga a fiar límites donde este ejerce
plenamente su poderío.
Las fronteras terrestres entre los estados pueden ser límites naturales propios de los accidentes
geográficos y pueden marcar sin esfuerzo del hombre la división de estados co-lindantes para dividir la
esfera de la competencia jurídico-político de cada uno. Para la precisión y exactitud de ello se articulan
tratados de los estados vecinos ya que si el territorio está vacante se produce una situación de hecho
indiscutible que se resuelve mediante el principio de efectividad. Generalmente los ríos son límites
naturales y la línea exacta de la demarcatoria territorial suele ser adoptada mediante el lecho más
profundo, tomada como la línea de navegación más profunda del mismo, o en su defecto, el centro de la
corriente; de las montañas o cordilleras se toma generalmente la cumbre más alta, pero nunca el límite
es el natural como tal.
En el caso de un puente que una dos estados se toma la mitad del mismo. Todo ello si no exista un
tratado específico entre los países en sentido contrario.

Menegaz, Ariana 25
Soto Sussoni, Liz
En el caso específico aéreo se toma la línea imaginaria de la continuidad de la superficie hacia arriba
pero con sentido cónico, a sabiendas que a determinada altura este espacio no será estatal sino regido
por el derecho internacional, y por ende el estado nacional pierde la capacidad de jurisdicción y el poder
de dominio sobre cualquier situación.

Religión y Estado. Secularidad, sacralidad y laicismo

La estrecha relación entre la iglesia y estado tiene que ver con el proceso de la conformación de este
que no puede desprenderse de la convicción, intención, voluntad y decisión del componente social que
la conforma, ya que, en épocas remotas la convicción religiosa fe como creencia en una deidad superior
siempre estuvo presente guiando las acciones de los hombres.
Se advierte esta situación y condición de los estados desde la “polis griega” hasta la actualidad, donde la
confesión religiosa impregnaba y condicionaba los actos de gobierno.
Las diversas cartas constitucionales tienen diferentes relaciones con la religión y conforme a esta, y su
intensidad se puede clasificar en:
1. Estado sacral: en esta forma de organización política y social los fines del Estado aparecen
subordinados a los principios religiosos, contiene una fuerte carga ideológica, de carácter
fundamentalista y con sustento en la convicción religiosa. Es una forma casi inexistente en la
actualidad en el mundo occidental, a tal punto de que no se logra diferenciar entre pecado, falta
de fe con ilicitud, violación a la ley.
2. Estado confesional: en esta conformación estatal los fines políticos y temporales del Estado
aparecen diferenciados de los principios espirituales, aun cuando el fenómeno religioso es
receptado claramente por los textos constitucionales, a veces privilegiando a la religión
mayoritaria, tal la declaración como religión oficial.
3. Estado laico: en esta conformación estatal la religión y el estado tienen comportamientos
diferentes, la religión no gravita como condicionante ideológica en el accionar estatal. Esta
solución promueve una postura neutral. El Estado no tiene religión oficial, ni privilegia ninguna,
separando claramente lo temporal de lo espiritual.
El Estado argentino resuelve esta cuestión asumiendo una postura confesional y funda tal posición en la
preeminencia que el estado argentino le reconoce al culto católico apostólico y romano.
Art. 2: “El Gobierno Federal sostiene el culto católico, apostólico y romano.”
Para este la adopción de esta postura se inscribe dentro de la tipología de secularidad, dentro de la
especia de confesionalidad ya que el Estado permite la libertad de cultos, sin igualdad de cultos, ya que
se le da preeminencia al culto católico, apostólico y romano, y su iglesia, por sobre las demás.

La libertad de cultos y libertad de conciencia

Art. 14 en su parte pertinente garantiza “profesar libremente su culto” en el marco de un conjunto
amplio de derechos pero claro, sometido a las leyes que reglamentan su ejercicio y desde tal perspectiva
entonces hay que analizar lo que es la libertad religiosa, con la libertad de conciencia.
La religión, como dogma de fe, se encuentra dentro de los recónditos más íntimos de un ser humano,
una esfera inviolable que nadie, pero particularmente el Estado no puede vulnerar ni violar. Constituye
el derecho del hombre para hacer prevalecer este espacio para si y nada más que para sí ajeno a la
intromisión de nadie.
En tal sentido la convicción religiosa de cada uno no puede ser materia de injerencias, coacciones,
intimidaciones o interferencias de cualquier tipo.
Menegaz, Ariana 26
Soto Sussoni, Liz
La exteriorización de la libertad de un culto, cobra relevancia puesto que se manifiesta en las relaciones
intersubjetivas y por ello merece la atención del derecho.
Nuestro Estado admite la libertad de cultos y por ello tiene una concepción pluralista, que admite la
diversidad, tutela la tolerancia y sanciona la discriminación.
Culto es la eterización formal e intersubjetiva de una convicción religiosa y por eso debe ser
reglamentada para que esta acción no dañe los demás, no perjudique a terceros, ni atente contra el
orden público y la paz social.
El resto de los cultos están reconocidos implícitamente, pero tales confesiones o Iglesias pueden tener
su propiedad, un lugar o lugares donde manifestar públicamente sus actos de fe religiosos.
Las expresiones religiosas como expresiones sociales ejercen el derecho de reunión para la profesión de
esa fe. Para recibir la tutela estatal se inscriben en una repartición Estatal y cumplen con los recaudos
mínimos.
La conciencia puede o no tener fundamento religioso o dogmático cómo es la proyección de la
individualidad, por su personalidad como a otros aspectos de la vida social.

Artículo 19: Las acciones privadas de los hombres que de ningún modo ofendan al orden y a la moral
pública, ni perjudiquen a un tercero, están sólo reservadas a Dios, y exentas de la autoridad de los
magistrados. Ningún habitante de la Nación será obligado a hacer lo que no manda la ley, ni privado de
lo que ella no prohíbe.
Toda persona tiene derecho a elegir su culto o preferencia religiosa sin que nadie pueda obligarlo a
cambiar de elección sino producto de su propia e íntima convicción. Pero nadie puede ser obligado a
recibir una educación religiosa diferente a su elección.

Menegaz, Ariana 27
Soto Sussoni, Liz
 BOLILLA 7
EL PREÁMBULO Y SUS DERECHOS

PREAMBULO
o Expresa motivos fundantes del Estado, sus aspiraciones y pretensiones que alumbran la obra del
poder juridificado de una sociedad.
o Oficia como el encabezamiento explicativo del texto constitucional al que antecede de los fines
mediatos y propósitos inmediatos de una constitución.
o Expresa los fines del estado y los propósitos y objetivos que en tal sentido se dieron los
constituyentes. Las intensiones y pretensiones expresan una constelación axiológica que inspira
su contenido sustancial, que después se desarrollará en toda la obra del constituyente para darle
un “corpus” que refleje esas intenciones.
o Es un verdadero proyecto político institucionalizado con pretensiones de perdurabilidad que
ofician de una guía de inexorable observancia puesto que impregna todo el texto constitucional
con sus fines y valores.
o Reconoce el cauce histórico del proceso constituyente dado para la conformación del estado.
Sarmiento decía “es el resumen de todas sus disposiciones, el objeto que éstas se proponen asegurar. Es
la declaración previa de los objetos y fines de la Constitución para asegurar y fijar la inteligencia e
interpretación de sus disposiciones que dejan consagrados el espíritu de los legisladores. Es parte de la
ley fundamental como también la pauta y piedra de toque para la resolución de casos dudosos,
conformando su interpretación y práctica con los fines para que fueron adoptadas las disposiciones.”
LAS CONSTITUCIONES DE 1819 Y 1826 NO CONTENÍAN PREÁMBULO, APARECE EN EL PROYECTO DE
ALBERDI.

Nos los representantes del pueblo de la Nación Argentina, reunidos en Congreso General Constituyente por
voluntad y elección de las provincias que la componen, en cumplimiento de pactos preexistentes, con el
objeto de constituir la unión nacional, afianzar la justicia, consolidar la paz interior, proveer a la defensa
común, promover el bienestar general, y asegurar los beneficios de la libertad, para nosotros, para nuestra
posteridad, y para todos los hombres del mundo que quieran habitar en el suelo argentino: invocando la
protección de Dios, fuente de toda razón y justicia: ordenamos, decretamos y establecemos esta Constitución,
para la Nación Argentina.

 REPRESENTACIÓN DEL PUEBLO DE LAS PROVINCIAS: reconocimiento de que el poder

constituyente reside en el pueblo, soberanía.
 POR VOLUNTAD Y ELECCIÓN DE LAS PROVINCIAS QUE LA COMPONEN: conformación de un
estado federal donde provincias pre-existentes dan nacimiento y reconocimiento a una nueva
entidad que los agrupa, contiene e integra fusionándolas.
 CUMPLIMIENTO DE PACTO PREEXISTENTES: reconoce proceso constituyente (desde 1810),
autonomías provinciales con pretensión de conformar estado federal. Es fuente histórica e
instrumental del proceso que concluye con la sanción de la CN.

Las intensiones valorativas se expresan en los objetivos ideológicos de pretensión estatal:

1. CONSTITUIR UNIÓN NACIONAL: pretensión normativa de darse un nuevo status federativo. Se da
nacimiento al estado federal concluyendo con proceso constituyente. La unidad de las provincias
como un todo.
Bidart Campos “unión nacional se dirige a perfeccionar el ahora y siempre el sistema
originariamente creado y cohesionar la unidad social como expresión pluralista distinta a la
uniformidad.”

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Soto Sussoni, Liz
 2. AFIANZAR LA JUSTICIA: para dotar fuerza vinculante tanto en la función orgánica del PJ como a
los actos cotidianos del PE y PL. Es enunciación de plena y franca operatividad.
3. CONSOLIDAD LA PAZ INTERIOR: dejar atrás el pasado sellando paz con conformación del estado
federal, con intensión de convivencia armónica, orden y estabilidad con perdurabilidad
intemporal.
Se manifiesta:
 6: intervenciones federales
 22: el pueblo no gobierna ni delibera
 23: declaración de estado de sitio.
 127: intervención de la CSJN en conflictos interprovinciales.
4. PROVEER DEFENSA COMÚN: consecuencia necesaria de la unión nacional no solo abre ataques
de enemigos exteriores sino que también se refiere a la organización de la comunidad a través
de la CN, valores y derechos que reconoce, provincias como estados autónomos, república como
forma de gobierno y estado federal como expresión tangible de la unidad que se amalgama a
través de la carta magna.
5. PROMOVER EL BIENESTAR GENERAL: reconocimiento de soberanía popular, la búsqueda de
bienestar con intensiones de prosperidad, progreso y desarrollo y colaboran con convivencia
humana que se busca a través de la organización política.
6. ASEGURAR LOS BENEFICIOS DE LA LIBERTAD: la libertad imbuido de tutela para que no se
pierdan nunca los beneficios, que se amplíen y no se restrinjan. La intención del constituyente
fue lograr que el funcionamiento político e institucional fuese personalista y antropocéntrico con
finalidad estatal la dignidad del hombre.
Justicia y libertad son bienes jurídicamente constitucionales expresamente reconocidos en el
preámbulo con intensión de perdurabilidad, se interrelacionan recíprocamente.
7. PARA NOSOTROS, PARA NUESTRA POSTERIDAD: pretensión de perdurabilidad para las
generaciones futuras
8. PARA TODOS LOS HOMBRES DEL MUNDO QUE QUIERAN HABITAR EL SUELO ARGENTINO:
humanismo, generosidad y universalidad de la voluntad constituyente plasmado en el art 20
cuando reconoce al extranjero mismos derechos que al nacional.
Artículo 15.- En la Nación Argentina no hay esclavos: los pocos que hoy existen quedan libres desde la
jura de esta Constitución; y una ley especial reglará las indemnizaciones a que dé lugar esta declaración.
Todo contrato de compra y venta de personas es un crimen de que serán responsables los que lo
celebrasen, y el escribano o funcionario que lo autorice. Y los esclavos que de cualquier modo se
introduzcan quedan libres por el solo hecho de pisar el territorio de la República. GARANTÍA DE
LIBERTAD CIVIL

Artículo 16.- La Nación Argentina no admite prerrogativas de sangre, ni de nacimiento: no hay en ella
fueros personales ni títulos de nobleza. Todos sus habitantes son iguales ante la ley, y admisibles en los
empleos sin otra condición que la idoneidad. La igualdad es la base del impuesto y de las cargas públicas.
MARCO DE IGUALDAD
 DIOS COMO FUENTE DE TODA RAZÓN Y JUSTICIA: constituyentes buscaron en la divinidad el
fundamento de los valores preambulares. Convicción y fe, tanto en la divinidad como en el
sistema político consagrado.
 DECRETAMOS Y ESTABLECEMOS ESTA CONSTITUCIÓN: cláusula ordenadora y dispositiva para el
pueblo de la Nación.
Enunciación de los fines del preámbulo es orientativa y comprensiva de otros valores como solidaridad,
cooperación, orden que luego aparecen en el corpus iuris de la CN.

Valor jurídico del preámbulo

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Soto Sussoni, Liz
Plano normativo, positivo: solo expresa valores e intenciones, enunciados son declaraciones de
principios programáticas. Por vaguedad y ambigüedad de propósitos, difícilmente se pueda aplicar a un
caso concreto y asimilarlo al patrón común de normas jurídicas.
Otro plano se dirá que expresa normas jurídicas genuinas por naturaleza de la constitución; pero el
preámbulo como tal no tendrá la fuerza normativa sino como fuente.
Tiene valor normativo por integrar la constitución lo cual descarta su validez instrumental. Por su
intensidad se aplica a casos concretos, el derecho judicial de CSJN es relevante y determinante.
“Afianzar justicia” CSJN reconoce operatividad y eficacia ya que sostiene que debe ser comprendida en
el sentido más amplio del valor justicia, como comprensivo de la justicia conmutativa, distributiva y
social, así como sus consecuencias, la garantía de la creación de un órgano judicial imparcial e
independiente, que se ocupe de administrar la justicia y de facultad irrestricta de individuos de recurrir a
ella en base a un plexo normativo que le brinde suficiente apoyatura. CSJN la invoca con el acceso a la
justicia, necesidad de obtener pronunciamiento rápido y eficaz, defensa en juicio y debido proceso.
Servicio de justicia debe ser irrestricto. La misión de la CSJN como ultimo garante de garantías
individuales se le impone asegurar a todo individuo pueda hacer uso de apelar a ella, mediante el
recurso extraordinario, en el supuesto de que se estime conculcados los derechos que la Constitución
reconoce.
Bidart Campos: objetivos de “proveer a la defensa común”, “promover el bienestar general” también
fueron invocados por CSJN en reiterados fallos cuando actúa como un poder del estado y tribunal de
DDHH ya que es intérprete de los principios constitucionales, órgano superior de un poder estatal y
tribunal de garantías.
El preámbulo para el derecho judicial tiene un valor interpretativo que complementa y señala al Estado
las metas hacia las cuales debe orientar su acción; el rumbo de las instituciones jurídicas. Oficia de
parámetro de constitucionalidad no solo para el poder judicial sino también para PE, PL y ciudadanos.
Los derechos fundamentales
Son aquellos que están expresamente reconocidos en el texto constitucional de un estado y cuya
observancia constituye la razón de ser de dicha organización social que les reconoce de manera positiva
y obliga al respeto de los mismos por y para todos.
El estado constitucional y democrático se caracteriza por 6 principios fundamentales que tienen íntima
relación con los derechos fundamentales.
1. Principio de dignidad humana
2. Principio de libertad
3. Principio de igualdad
4. Principio de estructura
5. Principio de fines del estado de derecho democrático
6. Principio social

Los derechos fundamentales tiene la característica de máximo rango de que surgen principios
estructurantes del derecho que no se discuten (ley superior)
 Máxima fuerza normativa: se encuentran en la cúspide y su aplicación se concreta con el control
de constitucionalidad.
 Máxima importancia del objeto: ya que mediante ellos se estructura lavase de la sociedad
obligando al respeto por todos y de todos.
 Máximo grado de indeterminación: norma fundamental de un estado no puede tener densidad,
detalle y precisión que una ley común pero cuidando darle al derecho el reconocimiento acorde
con la finalidad y el propósito del constituyente.

La CN busca la concreción de la dignidad humana sobre la base

de libertad e igualdad como puntos de partida.

Menegaz, Ariana 30
Soto Sussoni, Liz
Su reconocimiento expreso o implícito surge del nacimiento del Estado como tal (1853/60) y su fuerza
expansiva permite la recepción de otros tiempos (1957 14bis, 1994 nuevos dchos y garantías).
En la 1ra etapa 53/60 se reconocen una primera tanda de derechos fundamentales:
 Derechos civiles y políticos: se consagran la vida, libertad e igualdad, que se materializan
positivamente en derechos expresamente reconocidos como fundamentales por la CN.
Aparece el hombre por su razón de ser como centro y fin del ordenamiento jurídico y su
DIGNIDAD es la pretensión estatal que se corporiza en derechos como de la libertad pero en
sentido amplio.
 15: no esclavitud
 16: igualdad ante la ley.
 17: inviolabilidad de la propiedad
 18: debido proceso, inviolabilidad del domicilio. Garantía de libertad física y ambulatoria.
 19: libertad y autonomía del hombre, abstensión estatal y de los demás.
 Elegir y ser elegido, libre e igualitariamente para ser integrante del elenco estatal.
 Derechos a reunión, asociarse; son tutelados por CN.
 33: implicitud de los derechos tiene que ver con la soberanía popular (principio político) y
la forma republicana de gobierno (principio jurídico) sobre los que se asienta el estado de
derecho al buscar la dignidad del hombre como finalidad.

 Derechos sociales y económicos: reconocidos en la CN con intención de satisfacer la demanda de

igualdad, solidaridad y fraternidad. Reconocidos en art 14bis para satisfacer materialmente esos
derechos pero fueron concebidos como normas infraconstitucionales que luego se jerarquirizan
y obtienen exigibilidad y buscan su progresividad; ya que aparecen como mandatos
programáticos cuya efectividad se torna dificultosa.

 Derechos difusos y colectivos: son aquellos a que todos tenemos derecho por el solo hecho de
compartir el espacio común, lo relacionado con el ambiente, flora, fauna; y patrimonio cultural
y artístico. Están protegidos por una norma y afectan directamente a TODOS los individuos
como parte de una colectividad.
Comprende un interés público y más allá del grado de afectación permite el reconocimiento y
la legitimación de su defensa.

Afecta a toda la colectividad.

Tienen carácter
o no excluyente
o no conflictivo
o no distributivo (ya que no se puede parcializar ni fragmentar el grado de afección que provoca)
Se refieren a un sector poblacional determinado e identificable.
Pueden ser defendidos por cualquier persona afectada.
Se puede ejercer su pretensión, satisfacción o reparación como integrante del sector afectado.
Su lesión es localizable.
Se fundan en hechos genéricos, contingentes, accidentales o mutantes que afecta a un número
indeterminado de personas y que emanan de sujetos que deben una prestación genérica o
indeterminada.

Menegaz, Ariana 31
Soto Sussoni, Liz
Las garantías y los derechos

La composición del actual estado constitucional de derecho combina la relación jurídico-política de 3

factores relevantes:
1. Supremacía constitucional y de los derechos fundamentales
2. Consagración del principio de legalidad constitucional como sometimiento efectivo al derecho de
los poderes estatales.
3. Funcionalización de los poderes estatales a garantía del disfrute de los derechos civiles y políticos,
y a la efectividad de los derechos sociales, económicos y culturales.

El Estado constitucional de derecho tiene 2 planos:

 Normativo: del deber ser y sus valores
 Ontológico: proporcionado por los fines, valores, exigencias o imperativo de su propio sistema
normativo.
También se desenvuelve en función a la realización de los derechos fundamentales.

Estado y derecho son 2 realidades complementarias, no reductibles ni subsumibles. Ser y deber ser se
complementan necesariamente ya que no existe un poder que disponga todo el derecho.

La expresión jurídica sigue siendo límite al poder político y lo condiciona, crea normas constitutivas y
reglas generales.

Solo se realiza cuando se cumple y funciona conforme a la CN, lo cual tiene lugar en una democracia
sustancial, que pone a salvaguarda los derechos fundamentales que bajo ningún aspecto tocar, alterar,
negar o restringir.
Ninguna mayoría puede derogar, suprimir o restringir; pasan a ser garantías del sistema mismo,
permiten el funcionamiento, sustento y fundamento al estado constitucional de derecho.

La garantía jurídica surge de la CN porque es la expresión de la sociedad misma en el sentido de la

soberanía popular.

Peña Freire explica que la preservación y garantía de los derechos vitales es condición indispensable
para la convivencia pacífica, para garantizar la intangibilidad de esos derechos, la CN ha vinculado a esos
derechos a los poderes públicos como garantía de su intangibilidad. Lo constitucional precede a lo
democrático en medida en que la constitución del estado, como estado es axiológicamente posterior a
su constitución como estado de derecho.

Estado está obligado a garantizar la preservación de los derechos fundamentales, debe satisfacerlos
oficiando como fundamento de validez y eficacia del sistema jurídico.

La democracia es también entonces una consecuencia de los valores y derechos fundamentales cuya
exigencia es de inexorable cumplimiento. Su realización solo se concreta en una democracia ya que es el
único sistema capaz de recibir exigencias axiológicas y normativas que se transforman en garantías en
cuanto se tutelan los valores más importantes de la sociedad que se reconocen en derechos.

La garantía oficia como elemento y función del sistema jurídico-político ya que surge de la constitución
misma y jurídicamente se manifestará y tendrá operatividad.

Menegaz, Ariana 32
Soto Sussoni, Liz
El garantismo
Es la corriente que destaca la estrecha relación entre democracia y estado de derecho en cuanto realiza
los derechos fundamentales dotando plenamente de validez, vigencia y efectividad a la CN.
1. ECD solo se puede realizar en democracia y debe vincular al sistema político con la efectivización
de los derechos fundamentales.
2. Define a la democracia como un modelo pluridimensional que tiene 2 dimensiones: formal y
sustancial.
3. Normas formales tiene como límite a la democracia sustancial, que es la que descansa en los
derechos fundamentales que al ser de todos ninguna mayoría pueda cambiar, pero también las
normas limitan al poder.
4. Derechos fundamentales deben satisfechos más allá de la característica que tengan.
5. Surge el paradigma donde “la constitución es el límite al ejercicio del poder y el derecho pasa a ser
una forma de garantía”
6. El constitucionalismo es condición necesaria pero no suficiente del garantismo ya que se necesita
la realización de los derechos fundamentales.

GARANTÍAS: son las formas de efectivizar el derecho, cualquier deber correspondiente a una
expectativa que genera la obligación de obligar o prohibir.
Surgen de la CN, ninguna mayoría puede vulnerarlas.

Clasificación
Según su grado de intensidad:
Fuertes: surgen de la propia CN; son inalienables, improrrogables, irrenunciables. Ej: defensa en juicio,
inviolabilidad del domicilio.
Débiles: reconocidas por el orden infraconstitucional.

Según el origen
Primarias o sustanciales: aquellas consistentes en obligaciones o prohibiciones que corresponden a los
derechos subjetivos garantizados. Surgen del ordenamiento.
Secundarias o jurisdiccionales: son las repuestas de los órganos judiciales, de aplicar sanción o declarar
nulidad en cuanto se constaten, actos ilícitos que violen los derechos fundamentales amparados por la
CN o ley. Las provee la jurisdicción a través del órgano judicial competente.

El sistema constitucional de protección de los derechos se materializa con:

 la positivización
 introducción de los principios generales de garantía institucional
 la predisposición de instrumentos de tutela judicial.

Las instituciones de garantías de derechos difieren en la forma de efectivización.

Todos los derechos deben ser considerados igualmente garantizados. La diversidad de derechos
fundamentales permite la codificación de diferentes garantías, como derecho-acción para satisfacer los
mismos. ART 43
 El habeas corpus garantiza la libertad física.
 Acción de amparo garantiza los restantes derechos constitucionales fuera de la libertad

Menegaz, Ariana 33
Soto Sussoni, Liz
Concepción clásica de las garantías
Acepción estrictísima: procedimientos judiciales sumarísmos como habeas corpus o amparo
Estricta: demanda, excepción y toda forma protectora de la libertad.
Amplia: garantías políticas.
Amplísima: comprende todas las instituciones liberales incluso la constitución escrita.
Tipos específicos de garantías en CN

Reforma 94 reconoce las garantías de manera específica (art 36 – 43), son derechos que tiene otra
jerarquía y generan por si una nueva jurisdicción que dota a los jueces (cualquiera sea su nivel
competencial/jurisdicción) la constitucional (en potencia) que se manifestara cuando se excite su
entendimiento por pedido concreto (acción) entablada entre ellos.

El diseño previsto en las garantías especificas amplia esta potencial capacidad de entendimiento y
respuesta del Estado (juez) ante la afectación de un derecho fundamental.

La acción en su magnitud genera el derecho de peticionar a las autoridades y por ende exigir una
respuesta (tutela) en el caso. El juez como garante secundario asume el rol constitucional de garantizar
los derechos fundamentales, su actividad se legitima cumpliendo y haciendo cumplir la constitución.

Artículo 43. Toda persona puede interponer acción expedita y rápida de amparo, siempre que no exista
otro medio judicial más idóneo, contra todo acto u omisión de autoridades públicas o de particulares,
que en forma actual o inminente lesione, restrinja, altere o amenace, con arbitrariedad o ilegalidad
manifiesta, derechos y garantías reconocidos por esta Constitución, un tratado o una ley. En el caso, el
juez podrá declarar la inconstitucionalidad de la norma en que se funde el acto u omisión lesiva.
Podrán interponer esta acción contra cualquier forma de discriminación y en lo relativo a los derechos
que protegen al ambiente, a la competencia, al usuario y al consumidor, así como a los derechos de
incidencia colectiva en general, el afectado, el defensor del pueblo y las asociaciones que propendan a
esos fines, registradas conforme a la ley, la que determinará los requisitos y formas de su organización.
Toda persona podrá interponer esta acción para tomar conocimiento de los datos a ella referidos y de
su finalidad, que consten en registros o bancos de datos públicos, o los privados destinados a proveer
informes, y en caso de falsedad o discriminación, para exigir la supresión, rectificación, confidencialidad
o actualización de aquellos. No podrá afectarse el secreto de las fuentes de información periodística.
Cuando el derecho lesionado, restringido, alterado o amenazado fuera la libertad física, o en caso de
agravamiento ilegítimo en la forma o condiciones de detención, o en el de desaparición forzada de
personas, la acción de hábeas corpus podrá ser interpuesta por el afectado o por cualquiera en su favor
y el juez resolverá de inmediato, aun durante la vigencia del estado de sitio.

C.A.D. H Artículo 8. Garantías Judiciales

1. Toda persona tiene derecho a ser oída, con las debidas garantías y dentro de un plazo razonable, por
un juez o tribunal competente, independiente e imparcial, establecido con anterioridad por la ley, en la
sustanciación de cualquier acusación penal formulada contra ella, o para la determinación de sus
derechos y obligaciones de orden civil, laboral, fiscal o de cualquier otro carácter.
2. Toda persona inculpada de delito tiene derecho a que se presuma su inocencia mientras no se
establezca legalmente su culpabilidad. Durante el proceso, toda persona tiene derecho, en plena
igualdad, a las siguientes garantías mínimas:
a) derecho del inculpado de ser asistido gratuitamente por el traductor o intérprete, si no
comprende o no habla el idioma del juzgado o tribunal;
b) comunicación previa y detallada al inculpado de la acusación formulada;
c) concesión al inculpado del tiempo y de los medios adecuados para la preparación de su defensa;

Menegaz, Ariana 34
Soto Sussoni, Liz
 d) derecho del inculpado de defenderse personalmente o de ser asistido por un defensor de su
elección y de comunicarse libre y privadamente con su defensor;
e) derecho irrenunciable de ser asistido por un defensor proporcionado por el Estado, remunerado o
no según la legislación interna, si el inculpado no se defendiere por sí mismo ni nombrare defensor
dentro del plazo establecido por la ley;
f) derecho de la defensa de interrogar a los testigos presentes en el tribunal y de obtener la
comparecencia, como testigos o peritos, de otras personas que puedan arrojar luz sobre los
hechos;
g) derecho a no ser obligado a declarar contra sí mismo ni a declararse culpable, y
h) derecho de recurrir del fallo ante juez o tribunal superior.
3. La confesión del inculpado solamente es válida si es hecha sin coacción de ninguna naturaleza.
4. El inculpado absuelto por una sentencia firme no podrá ser sometido a nuevo juicio por los mismos
hechos.
5. El proceso penal debe ser público, salvo en lo que sea necesario para preservar los intereses de la
justicia.

P.I.D.C Y P. Artículo 14
1. Todas las personas son iguales ante los tribunales y cortes de justicia. Toda persona tendrá derecho a
ser oída públicamente y con las debidas garantías por un tribunal competente, independiente e
imparcial, establecido por la ley, en la substanciación de cualquier acusación de carácter penal
formulada contra ella o para la determinación de sus derechos u obligaciones de carácter civil. La prensa
y el público podrán ser excluidos de la totalidad o parte de los juicios por consideraciones de moral,
orden público o seguridad nacional en una sociedad democrática, o cuando lo exija el interés de la vida
privada de las partes o, en la medida estrictamente necesaria en opinión del tribunal, cuando por
circunstancias especiales del asunto la publicidad pudiera perjudicar a los intereses de la justicia; pero
toda sentencia en materia penal o contenciosa será pública, excepto en los casos en que el interés de
menores de edad exija lo contrario, o en las acusaciones referentes a pleitos matrimoniales o a la tutela
de menores.
2. Toda persona acusada de un delito tiene derecho a que se presuma su inocencia mientras no se
pruebe su culpabilidad conforme a la ley.
3. Durante el proceso, toda persona acusada de un delito tendrá derecho, en plena igualdad, a las
siguientes garantías mínimas:
a. A ser informada sin demora, en un idioma que comprenda y en forma detallada, de la naturaleza y
causas de la acusación formulada contra ella;
b. A disponer del tiempo y de los medios adecuados para la preparación de su defensa y a
comunicarse con un defensor de su elección;
c. A ser juzgado sin dilaciones indebidas;
d. A hallarse presente en el proceso y a defenderse personalmente o ser asistida por un defensor de
su elección; a ser informada, si no tuviera defensor, del derecho que le asiste a tenerlo, y, siempre
que el interés de la justicia lo exija, a que se le nombre defensor de oficio, gratuitamente, si
careciere de medios suficientes para pagarlo;
e. A interrogar o hacer interrogar a los testigos de cargo y a obtener la comparecencia de los testigos
de descargo y que éstos sean interrogados en las mismas condiciones que los testigos de cargo;
f. A ser asistida gratuitamente por un intérprete, si no comprende o no habla el idioma empleado en
el tribunal;
g. A no ser obligada a declarar contra sí misma ni a confesarse culpable.
4. En el procedimiento aplicable a los menores de edad a efectos penales se tendrá en cuenta esta
circunstancia y la importancia de estimular su readaptación social.

Menegaz, Ariana 35
Soto Sussoni, Liz
5. Toda persona declarada culpable de un delito tendrá derecho a que el fallo condenatorio y la pena
que se le haya impuesto sean sometidos a un tribunal superior, conforme a lo prescrito por la ley.
6. Cuando una sentencia condenatoria firme haya sido ulteriormente revocada, o el condenado haya
sido indultado por haberse producido o descubierto un hecho plenamente probatorio de la comisión de
un error judicial, la persona que haya sufrido una pena como resultado de tal sentencia deberá ser
indemnizada, conforme a la ley, a menos que se demuestre que le es imputable en todo o en parte el no
haberse revelado oportunamente el hecho desconocido.
7. Nadie podrá ser juzgado ni sancionado por un delito por el cual haya sido ya condenado o absuelto
por una sentencia firme de acuerdo con la ley y el procedimiento penal de cada país.

El amparo constitucional de un país tiene tutela efectiva por la CN art 43 pero también se encuentra el
amparo internacional o interamericano como recurso sencillo, directo capaz de tutelar los derechos
humanos más elementales y se da cuando las violaciones a los DDHH no son reparadas por los
mecanismos del derecho interno, como casos de amparo y habeas corpus, la jurisdicción nacional debe
considerarse agotada habilitando así a la jurisdicción internacional de DDHH.

Constitucionalización del ordenamiento jurídico

En ECD deben hacerse efectivo los derechos fundamentales en el más breve lapso de tiempo posible, y
esto se advierte cuando se fortalecen la autonomía, libertad, inviolabilidad de la persona y todos los
derechos que hacen a la dignidad humana.
El proceso de constitucionalización es el fortalecimiento creciente por la legislación común de los
derechos fundamentales, esto se da en el accionar de los poderes constituidos. Fortaleciendo así tanto
el sistema democrático como la dignidad del hombre.
1. Constitución rígida: incluye los derechos fundamentales. ART 30 y 75 inc22.
2. Garantía jurisdiccional de la supremacía constitucional: garantizado con el control de
constitucionalidad y la convencionalidad de oficio.
3. Fuerza vinculante de la constitución: conjunto de normas prescriptivas, dada por el acervo
garantístico que provee la propia CN, los nuevos derechos reconocidos sobre pluralidad, género,
diversidad, protección a la mujer.
4. Sobreinterpretación de CN: ya que se interpreta extensivamente y se deducen principios
implícitos, desarrollo de actividad de CSJN y PJ en los derechos sociales.
5. Aplicación directa de normas constitucionales: se aplican a relaciones entre particulares, CCYC.
6. Interpretación conforme a leyes y normas inferiores: se da mediante mecanismos de
interpretación de CN, tratados y diálogo de cortes buscando la interpretación “pro homine”, “pro
actione”, “favor debilis”.
7. Influencia de la CN en el debate político: los elementos de esta influencia se manifiestan en:
a) CN prevé un sistema de solución de diferencias políticas entre los órganos del Estado que
permita a un órgano jurisdiccional resolverlos aplicando normas constitucionales.
b) todos los espacios del quehacer público del Estado sean reconductibles a parámetros de
enjuiciamiento constitucional.
c) normas constitucionales sean utilizadas por actores políticos para argumentar y defender
sus opciones de política o de gobierno.

Menegaz, Ariana 36
Soto Sussoni, Liz
Derecho a un ambiento sano y equilibrado. Protección ambiental

Artículo 41. Todos los habitantes gozan del derecho a un ambiente sano, equilibrado, apto para el
desarrollo humano y para que las actividades productivas satisfagan las necesidades presentes sin
comprometer las de las generaciones futuras; y tienen el deber de preservarlo. El daño ambiental
generará prioritariamente la obligación de recomponer, según lo establezca la ley.
Las autoridades proveerán a la protección de este derecho, a la utilización racional de los recursos
naturales, a la preservación del patrimonio natural y cultural y de la diversidad biológica, y a la
información y educación ambientales. Establece obligación estatal que implica la responsabilidad
de los 3 estratos de poderes federal, provincial y municipal.
Corresponde a la Nación dictar las normas que contengan los presupuestos mínimos de protección, y a
las provincias, las necesarias para complementarlas, sin que aquéllas alteren las jurisdicciones locales. Se
prohíbe el ingreso al territorio nacional de residuos actual o potencialmente peligrosos, y de los
radiactivos. Se cumple dictado de la LEY NACIONAL N° 25675 de 2002.
La taxativa e imperativa prohibición de ingreso al territorio nacional de residuos peligrosos y
radioactivos se cumple con la Ley N° 24051 vigente antes de la reforma de 1994.

Artículo 124. (..) Corresponde a las provincias el dominio originario de los recursos naturales existentes
en su territorio.

o Reconoce el derecho de todos los habitantes al ambiente sano y su correctivo deber de

preservación.
o Es un derecho global. Obligación de recomposición tiene carácter prioritario.
o Quiroga Lavie precisa que el núcleo estándar normativo es la salud y el equilibrio del ambiente,
conceptos de neto contenido sistémico. La regularidad de la salud del ambiente está determinada
por la regularidad del funcionamiento de los códigos biológicos. El equilibrio es dinámico, porque
aun el deterioro del ambiente puede reciclarse de un modo positivo, si los desechos se aplican a su
reconverción.
o Ambiente: conjunto de elementos naturales o transformados por persona humana y creados por
ella (cultura) que permiten el nacimiento y desarrollo de seres vivos. Los recursos naturales son
bienes de la naturaleza que aún no han sido modificados por la actividad del hombre y que este lo
emplea para su propia conservación o crecimiento. La diversidad biológica se refiere a la pluralidad
de organismos existentes en la naturaleza, y que se enriquecen y preservan al conjunto en razón de
su variedad.
o Se receptan los derechos colectivos que se encuadran con la 3ra generación de derechos que
preservan el ambiente y patrimonio cultural y artístico; y cuida acervo de generaciones futuras.
o Rosatti explica que es objetivo implícito del constituyente no es otro que el de sostener la vida de
las generaciones presentes y futuras apelando para ellos al criterio de utilización racional de
recursos naturales; límite racional y razonable a la actividad productiva, en un contexto que valore
el desarrollo económico como llave de progreso de los pueblos. Fomenta al desarrollo sustentable
el cual satisface las necesidades del presente sin comprometer la capacidad de las generaciones
futura.
o Estos derechos tienen como objetivo garantizar armonía entre el hombre y su entorno. CN obliga a
contemplar los distintos planos de incidencia de la problemática ambiental. Genera obligaciones
aunque reconoce derechos colectivos y obliga a la adopción de políticas públicas que no pueden
rehuirse.

Menegaz, Ariana 37
Soto Sussoni, Liz
 BOLILLA 8
DECLARACIONES, DERECHOS Y GARANTÍAS

ESTADO CONSTITUCIONAL DE DERECHO busca la dignidad humana sobre principios:

 Políticos: soberanía popular

 Jurídicos: imperio de la ley

Solo se plasma en la democracia el cual impone que la intervención estatal esté plenamente justificada,
haciendo prevalecer libertades públicas que se logran respetando los derechos fundamentales.

Constituciones varían según características locales de cada Estado-Nación, reconocen derechos y

garantizan derechos a los ciudadanos.

Constitución se divide en 2 partes:

1. Dogmática: “Declaraciones, derechos y garantías”. Asigna derechos fundamentales de las personas,
deben ser cumplidas, acatadas y respetadas por todos.
2. Orgánica: “Autoridades de la Nación”. Organiza los poderes del estado, estatuto de poder y a sus
divisiones. Se subdivide en 2 títulos
 El gobierno federal, los gobiernos de provincia
 Disposiciones transitorias
53/60: 35 artículos.
1957: 14 bis
1994: se agregó capítulo 2 “Nuevos derechos y garantías” art. 36 al 43, nuevo catálogo de derechos y
garantías que refuerzan parte dogmática.

DECLARACIONES: formulaciones solemnes de compromiso o pretensiones que el estado formula a través

de CN como aspiraciones de orientación enunciativa para la comunidad que se organiza.
o Contenidas en el preámbulo.
o 1: forma de gobierno y Estado
o 2: religión católica
o 15: no esclavos
o 17: inviolabilidad de la propiedad y confiscación de bienes fuera del Código Penal.
o 22: el pueblo no gobierna ni delibera sino por medio de sus representantes
o 30: reforma
o 36: CN mantendrá su imperio aun cuando se interrumpiere su observancia por actos de fuerzas
contra el orden institucional y sistema democrático.

DERECHOS: expresos reconocimientos que CN efectúa a todas las personas por el solo hecho de ser tales,
están establecidos y estipulados en CN y con pretensión de cumplimiento universal.
Son relativos, no pueden ser absolutos ya que no habría pie de igualdad.
Pueden clasificarse como:
 Derechos potestad: facultades de actos preceptivos, y por ellos potestades, pueden ser disponibles;
son poderes, derechos reales que hacen a la autonomía personal, los derechos civiles y políticos.
 Derechos facultad: ejercer conforme voluntad y libre albedrío, se puede utilizar o no.
 Derechos inmunidad: expectativas negativas de no violación que deben ser obedecidas por todos,
nadie puede avasallar y disponer
 Derechos pretensión: expectativas positivas de prestaciones a que todo individuo debe tener
acceso. 14 BIS.

Menegaz, Ariana 38
Soto Sussoni, Liz
Obligaciones constitucionales existen, se reconocen, se hacen exigibles; pero esto es así porque con el
cumplimiento es viable hacer efectivo el goce de los DDHH.
 Deberes positivos: cuando constituyen una obligación de prestaciones que sean objeto de las
correspondientes expectativas positivas.
 Deberes negativos: toda prohibición de lesiones que sean objeto de las exceptivas negativas.

Esto genera una relación estrecha que tiene que ver con el conjunto de derechos/deberes y la efectiva
prestación para efectivizar su cumplimiento. Son las llamadas garantías, como una derivación técnica del
derecho positivo para garantizar algún derecho.

GARANTÍA: técnica prevista en el ordenamiento jurídico para reducir la distancia estructural entre
normatividad y efectividad, para posibilitar la máxima eficacia de los derechos fundamentales.
No son disponibles ni derogables, SÍ exigibles por el ciudadano que padece menoscabo al derecho, sea
esto realizado por una acción u omisión, sea del Estado o particulares.
Incorporadas a la CN reciben el nombre de garantías constitucionales mecanismos de protección o tutela
de los derechos constitucionalmente reconocidos.
Sobre su amplitud existen 4 posibilidades (estrictísima, estricta, amplia y amplísima)

El problema es que la efectivización de los derechos, en lo formal puede no contar con una garantía que le
sea efectiva.
Garantías primarias: están previstas y proporcionadas por el ordenamiento jurídico para hacer efectivo
cada derecho fundamental reconocido por CN. Pueden ser:
o Negativas: prohibición de derogar
o Positivas: obligación de hacer lo dispuesto por ellas, de ejecución.
Garantías secundarias: aquellas atribuidas al juez de anular o sancionar actos lesivos, por acción u omisión
de garantías primarias.

PODER DE POLICÍA
Es la potestad estatal puesta en el PL de regular o restringir los derechos reduciendo la esfera de la libertad
y disponibilidad de los mismos, fundado en el interés público y el bien común, por medios coactivos
obligando a la obediencia.
ₒ Requiere de la ejecución y ello debe hacerse por actividad administrativa.
ₒ Policía es la ejecución de la autoridad administrativa de la limitación, restricción o reglamentación
del derecho por la autoridad pública efectuada a través de la ley.
ₒ Lo ejerce el Congreso, lo ejecuta el PE y lo controla el PJ.
ₒ Habilitación del ejercicio del poder de policía art 14 “todos los habitantes de la Nación gozan de los
siguientes derechos conforme a las leyes que reglamentan su ejercicio...” pero está limitada por art 28
“los principios, garantías y derechos, no podrán ser alterados por las leyes que reglamentan su
ejercicio”.

Menegaz, Ariana 39
Soto Sussoni, Liz
Deriva de latín politia que significa constitución de la ciudad, constitución del Estado y por ello
transmisible su gobierno.
Se limita a la protección del orden jurídico y a la regulación de la seguridad pública incluyendo salubridad y
moralidad
Su ámbito está demarcado por el bienestar general y la prosperidad pública. Es inalienable porque es
inseparable de la soberanía.

Fundamentos
La justificación del poder en el estado tiene un propósito que es la búsqueda de la dignidad humana que
se logra mediante el orden, paz social, salubridad, moralidad.
La seguridad es imprescindible para garantizar los derechos y permitir su uso y goce por todos, solo se
logra reglamentando los mismos y asegurando su efectivización con disposiciones administrativas que
ordenen las formas y modos de ejercicios de esos derechos.
Seguridad y orden público son necesarios para el funcionamiento de la sociedad. Todo obstáculo,
obstrucción o perjuicio que se cause a la sociedad es el fundamento suficiente para la regulación de los
derechos.
ART 75 inc. 22 también da fundamentos para la restricción de la vía regulatoria de los derechos, cuando se
reconoce el poder de policía. C.A.D.H ART 32. 2. Los derechos de cada persona están limitados por los
derechos de los demás, por la seguridad de todos y por las justas exigencias del bien común, en una
sociedad democrática.

Materias que comprende. Tesis amplia y restringida

La actividad legislativa en materia regulatoria y de carácter restrictivo sobre los derechos fundamentales
tuvo fundamentos en materia de seguridad buscando garantizar el orden público; se trasladó a materia
de salubridad a fin de garantizar la salud pública de la población, ampliándose a la moralidad, esto es
que las cosas que alteraran la convivencia pacífica y armónica no sean permitidas puesto que se
privilegia el bienestar general.
Así CSJN acogió en principio la potestad reglamentaria pero en base a sucesivos pronunciamientos se
establecieron tesis restringida o amplia, según el caso o materia.
El cambio jurisprudencial por la tesis amplia del poder de policía se fundamentó en que “la protección
de los interés económicos constituye para el Estado una obligación primaria e ineludible como lo es la
defensa de la comunidad amenazada por el aprovechamiento abusivo de una situación excepcional”.
CSJN amplió concepto de poder de policía reconociendo, además de la potestad reglamentaria y
restrictiva del Estado el deber de atender a seguridad, salubridad y moral pública, la protección de
intereses económicos de la comunidad.

Menegaz, Ariana 40
Soto Sussoni, Liz
Ejercicio del poder de policía y competencia para ejercerlo

Regulación de la seguridad, salubridad y moralidad es competencia propia de las provincias.

Gobierno federal puede ejercer poder de policía según art 121; también materia impositiva.
Los distintos estados tienen esta potestad y pueden ejercerlo según la materia que se trate. En principio,
la regulación de la seguridad, salubridad y moralidad es competencia propia de las provincias y por lo
tanto su ejercicio no puede ser invalidado.
El Gobierno federal por las cuestiones que refiere el art. 126 puede ejercer el poder de policía.
La Constitución Nacional otorga al Congreso Nacional, por medio del art. 75 inc. 13, la facultad exclusiva
de reglar el comercio con las naciones extranjeras y de las provincias entre sí.
Se establece pues un ámbito específicamente federal en todas las materias concernientes al comercio y
transporte interprovincial e internacional. Tal potestad fue ratificada con el art. 126 que prohíbe a las
provincias expedir leyes sobre comercio o navegación interior o exterior.
Se procura evitar que las actividades económicas interjurisdiccionales puedan ser entorpecidas,
complicadas o impedidas por los Estados provinciales, lo cual conspiraría contra la unidad del sistema
federal y su regular funcionamiento.

Límites al poder de policía

Lo que se efectúa por parte del estado en virtud del poder de policía es la potestad de restringir el
ejercicio de los derechos fundamentales.
Claramente, el primer límite de la Constitución Nacional surge del mandato mismo del art. 28 “no
podrán ser alterados por las leyes que reglamenten su ejercicio”.
Alterar es cambiar la esencia de las cosas, es darle otro sentido y con ello se pierde la efectividad que
tiene tal derecho; puede ser cambiado, mutado o trocado de tal manera que pierda su significación.
Puede ser descompuesto el derecho a tal punto que pierda su sentido. Este es el límite al mandato
constitucional.

Los principios
Son mandatos de optimización o estándares jurídicos insoslayables que son tomados como criterios de
valoración que no son objeto de algún tipo de evidencia sino de objeto de fundamentación.
Diferencia entre principios y valores sólo está en el ámbito que pertenece cada concepto.
 Valores: carácter axiológico
 Principios: carácter deontológico
El orden de principios o valores no deben ser absolutos sino que fije una decisión iusfundamental en
todos los casos de una manera intersubjetivamente obligatoria.
Los principios son estándares que no son normas, y que han de ser observados porque es una exigencia
de la justicia, la equidad, o alguna otra dimensión de la moralidad.

Principio de Reserva. Análisis del art. 19

La posibilidad de regular los actos y acciones de las personas tienen límites no solo naturales, sino
impuestos por la Constitución Nacional
Artículo 19.Las acciones privadas de los hombres que de ningún modo ofendan al orden y a la moral
pública, ni perjudiquen a un tercero, están sólo reservadas a Dios, y exentas de la autoridad de los
magistrados. Ningún habitante de la Nación será obligado a hacer lo que no manda la ley, ni privado de
lo que ella no prohíbe.
Menegaz, Ariana 41
Soto Sussoni, Liz
Este artículo es tributario del valor de la libertad y la autonomía individual; su respeto encierra el
fundamento jurídico, filosófico y político de la libertad que manda a asegurar el preámbulo.
Nino rescata los principios de: autonomía persona, inviolabilidad de la persona y dignidad de la persona
como estructurante del sistema.
El principio de reserva implica que cada persona adulta, mayor de edad, con consentimiento; que posea
discernimiento, intención y libertad, puede escoger el que considere el mejor plan de vida para sí misma,
aunque éste implique un daño personal. Solo el daño a terceros se aplica como límite.
El primer límite de la acción regulatoria del estado es sobre la conducta del individuo, que sólo puede
ser sancionada aquella acción que afecte a terceros, permitiendo libertar y autonomía de la persona.
De este mandato surge que son punibles solo las acciones y no los pensamientos.
La exteriorización de la conducta, como acción, sumado a la lesividad, permite la punibilidad de la acción
por parte del Estado.
En tanto si se trata de orden o moral pública que en filosofía clásica se unifican en un bien común, basta
que de algún modo se ofendan. En cambio si se trata de bienes de terceros se requiere que se
perjudique.
Las acciones privadas de los hombres deben verse como tuitiva del desarrollo de la persona y se
concreta en las libertades de conciencia, religión, libertades políticas, preferencias sexuales, pero
también de comportamientos y practicas individuales dentro de sus límites.
El pensamiento no se puede penar, ni la acción individual e íntima tampoco.
Las normas penales no operan hasta que no se produzca la exteriorización de la voluntad socialmente
relevante, que presenten un significado social perturbador.
El principio de reserva como principio de no interferencia del estado protege algo más que la privacidad,
también protege la intimidad; pero la privacidad es aquello que puede ser objeto de cuestionamientos
morales generales y que pertenecen al ámbito de la moral privada del individuo y reposa sobre el
principio de autonomía
El art. 19 ofrece la protección de las acciones privadas que es un ámbito del obrar humano protegido de
la injerencia estatal y que la constitución lo reserva solo a Dios y exenta de la autoridad de los
magistrados.
El ámbito de lo privado entonces, debería ser lo contrario a lo público y que solo comprometa a esa
persona y de ello emerge el principio de no interferencia estatal., ya que no dañan a terceros y por lo
tanto no son objeto de calificación siquiera por la llamada moral pública, y son acciones privadas por
más que se realicen a plena luz del día.
El derecho a la intimidad tiene amplio alcance, incluye la propiedad, el cuerpo, la imagen, la
personalidad.
La protección material del ámbito de la privacidad resulta uno de los mayores valores del respeto a la
dignidad de la persona y un rasgo diferencial entre el estado de derecho democrático y las formas
políticas totalitarias o autoritarias.
Además, el reconocimiento constitucional del derecho a la privacidad está corroborado en el Pacto de
San José de Costa Rica Art. 11. Inc. 2 y 3: Nadie puede ser objeto de injerencias arbitrarias o abusivas
en su vida privada, en la de su familia, en su domicilio o en su correspondencia, ni de ataques ilegales a
su honra o reputación.
Toda persona tiene derecho a la protección de la ley contra esas injerencias o esos ataques

Menegaz, Ariana 42
Soto Sussoni, Liz
En rigor, el derecho a la privacidad comprende no sólo la esfera doméstica, el círculo familiar y el de
amistad, sino otros aspectos de la personalidad espiritual y física de las personas, tales como la
integridad corporal o imagen, y nadie puede inmiscuirse en la vida privada de una persona ni valorar
áreas de su actividad no destinadas a ser difundidas, sin su consentimiento o el de sus familiares
autorizados para ello, y solo por ley podrá justificarse la intromisión, siempre que medie un interés
superior en resguardo de la libertad de otros, la defensa de la sociedad, las buenas costumbres o la
persecución del crimen.

Principio de legalidad. Legalidad y Justicia

El principio de legalidad exige que una acción para ser sancionada debe ser previamente reprochada por
la ley formal.
Toda reglamentación a un derecho debe ser formulada previamente por una ley formal del estado para
que esta pueda ser exigida.
El principio de legalidad es estructurante del estado de derecho y al mismo tiempo que busca cumplir
con la finalidad de este es la forma y modo de manifestación de otro principio, el político, que se asienta
sobre la soberanía popular y hace a la despersonalización del poder.
La ley también es el comienzo de la actividad estatal, pero un claro limite a la actuación de éste y que en
todo cuerpo constitucional se halla garantizado.
Esto obliga a los jueces a resolver los casos en función de la ley, pero también al Ejecutivo a obrar en
consecuencia de ella.
CAHD en su art. 30 expresa: Las restricciones permitidas, de acuerdo con esta Convención, al goce y
ejercicio de los derechos y libertades reconocidas en la misma, no pueden ser aplicadas sino conforme a
leyes que se dictaren por razones de interés general y con el propósito para el cual han sido establecidas.
Solo la ley formal tiene aptitud para restringir el goce o ejercicio de los derechos y libertades protegidos
por la Convención
Declaración Universal de DDHH en su art. 29 inc. 2 establece: En el ejercicio de sus derechos y en el
disfrute de sus libertades, toda persona estará solamente sujeta a las limitaciones establecidas por la ley
El principio de legalidad implica obligaciones y el cumplimiento de requisitos que surgen de la propia
constitución.
Esto se complementa necesariamente con la garantía del llamado “debido proceso” que surge del art.
18: la necesidad de ley previa al hecho.
El aspecto garantista del principio hoy es reconocido en 4 funciones básicas:
Se requiere que la ley penal sea escrita, formal, estricta, además de previa al hecho. La ley penal regula
para el futuro, excepto solo puede hacerlo hacia el pasado cuando esa ley penal es más benigna para la
persona y entonces se aplica retroactivamente al hecho investigado.
Si bien el principio de legalidad permite al Estado regular previamente el injusto, es claro que tiene
límites concretos que surgen de la comprensión armónica de estos mandatos mencionados: prohibición
de retroactividad de una ley más gravosa, la aplicación de una pena sin ley formal, la prohibición de la
analogía, la prohibición de indeterminación o leyes penales en blanco.

Principio de razonabilidad
Del latín rationabilis que significa arreglado, justo, conforme a la razón
El principio de razonabilidad importa, dentro de nuestro sistema constitucional, la exclusión de toda
arbitrariedad o irrazonabilidad en el ejercicio de las prerrogativas de los poderes públicos. Esto quiere
decir que existe un patrón, un criterio, un estándar jurídico, que obliga a dar a la ley un contenido
razonable, justo, valioso, de modo que alguien puede ser obligado a hacer lo que manda la ley o privado
de hacer lo que la ley prohíbe, siempre que el contenido de aquella sea razonable, justo y valido.
Toda norma jurídica debe ser razonablemente justa tanto en su aspecto formal como material, para
tener fuerza ordenatoria y ejemplificadora y ser cumplida por todos nosotros.

Menegaz, Ariana 43
Soto Sussoni, Liz
La reglamentación legislativa de las disposiciones constitucionales debe ser razonable, esto es,
justificada por los hechos y las circunstancias que le han dado origen y por necesidad de salvaguardar el
interés público comprometido, y proporcionada a los fines que se procura alcanzar.
La parte dogmática en la reforma del 94 consagra el derecho-acción para proteger a los ciudadanos de
todo acto u omisión de autoridades públicas o de particulares, que en forma actual o inminente lesiona,
restringa, altere o amenace, con arbitrariedad o ilegalidad manifiesta, derechos y garantías reconocidas
por esta constitución, un tratado o una ley.
Aparece la arbitrariedad plasmada como una característica de invalidez de cualquier acto estatal.

Declaración Universal de DDH art. 9: Nadie podrá ser arbitrariamente detenido, preso ni desterrado.
Art.12: Nadie será objeto de injerencias arbitrarias en su vida privada, su familia, su domicilio o su
correspondencia, ni de ataques a su honra o a su reputación. Toda persona tiene derecho a la
protección de la ley contra tales injerencias o ataques.
Art. 15 inc. 2: A nadie se privará arbitrariamente de su nacionalidad ni del derecho a cambiar de
nacionalidad.
Art. 24: Toda persona tiene derecho al descanso, al disfrute del tiempo libre, a una limitación razonable
de la duración del trabajo y a vacaciones periódicas pagadas.
También, hablan de la arbitrariedad el Pacto de San José de Costa Rica(art. 7 y 8, art- 32), Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Políticos (art.9) y el Pacto Internacional de Derechos Económicos,
Sociales y Culturales(art. 10)

Naturaleza de la razonabilidad
Este principio opera como una garantía de limitación de la potestad estatal para restringir, reglamentar
o aplicar sus potestades constitucionales constituye una garantía innominada del debido proceso. Ya
que no basta con que la ley sea dictada con las formalidades que señala la constitución, no alcanza con
que sea legalmente válida, es necesario que sea justa, que sea compatible con los valores, principios y
mandatos de la propia constitución y este “test” finalmente lo realiza el poder judicial.
La tacha de irrazonabilidad puede alcanzar a todo acto estatal, sea ley, sentencia o resolución judicial ya
que la constitución es norma operativa y de orden público que vincula a todos los habitantes de la
nación.
La validez es un acto legalmente concebido por las autoridades públicas y estos actos gozan de
legitimidad.
Siempre la pauta valorativa será el valor justicia, pero en relación con otros conceptos fundamentales
del derecho, tal orden, paz social, solidaridad, bienestar general, etc. Que se procura resguardar con la
medida.

Menegaz, Ariana 44
Soto Sussoni, Liz
 BOLILLA 9
LAS GARANTÍAS DE LA LIBERTAD

Garantías específicas de la libertad

Preámbulo
ₒ “asegurar los beneficios de la libertad”
ₒ Reconocimiento de todos los derechos emergentes de actividades libres ART 14
ₒ Rechazo a esclavitud
Su garantía estructural es el ART 18
Artículo 18.- Ningún habitante de la Nación puede ser penado sin juicio previo fundado en ley anterior al
hecho del proceso, ni juzgado por comisiones especiales, o sacado de los jueces designados por la ley
antes del hecho de la causa. Nadie puede ser obligado a declarar contra sí mismo; ni arrestado sino en
virtud de orden escrito de autoridad competente. Es inviolable la defensa en juicio de la persona y de los
derechos. El domicilio es inviolable, como también la correspondencia epistolar y los papeles privados; y
una ley determinará en qué casos y con qué justificativos podrá procederse a su allanamiento y
ocupación. Quedan abolidos para siempre la pena de muerte por causas políticas, toda especie de
tormento y los azotes. Las cárceles de la Nación serán sanas y limpias, para seguridad y no para castigo
de los reos detenidos en ellas, y toda medida que a pretexto de precaución conduzca a mortificarlos más
allá de lo que aquélla exija, hará responsable al juez que la autorice.
Esto se trasladó luego al sistema de codificación penal con el principio de legalidad que surge del art 19.
Ellos dieron un diseño punitivo de mínima intervención para proteger los bienes de otras personas, del
orden y la seguridad como limitantes de la libertad, sólo si se comprobara la existencia de un delito
previamente establecido y que efectivamente cometiera una persona.
Es un diseño garantístico del estado que da seguridad y previsibilidad a las personas, son garantías
jurisdiccionales que aseguran los derechos fundamentales detallados en la constitución.

Garantía del derecho a la jurisdicción

El derecho a la jurisdicción tiene arraigo en el art 14 “de peticionar a las autoridades”.
Los ciudadanos en plena libertad e igualdad deben tener condiciones de acceder a la justicia para que
resuelva sus problemas cuando exista una causa judicial y fuera menester resolver el conflicto aplicando
una norma legal para que se cumpla efectivamente.
Por ello la CN diseña órganos y funciones que mediante leyes de organización:
 Dispone jurisdicciones: límite de la potestad estatal para ese funcionario
 Competencias: capacidad y cualidades para ejercer ese poder jurisdiccional
También se requiere de leyes de procedimiento (formas y modos como se desenvolverán los ciudadanos
ante ese poder) para cada una de las materias que el poder estatal legisla de manera efectiva conforme
art 75 inc. 12.
Genera la garantía de la seguridad jurídica consistente en que los derechos fundamentales si son
lesionados serán restablecidos, reparados o sancionados por el PJ y que hacen al principio de legalidad
genérico en beneficio de todos los ciudadanos, a través de la actividad del PJ.
Implica necesariamente que se garantice el derecho a la tutela judicial efectiva.

Menegaz, Ariana 45
Soto Sussoni, Liz
Derecho a la tutela judicial efectiva
1. Acceso a la jurisdicción: es la libertad de acceso a la justicia. El ciudadano tiene derecho a ser parte
(pedir) en un proceso promoviendo la función jurisdiccional. Es el comienzo de la instancia.
Es garantía derivada del principio pro-homine, las leyes y jueces deben posibilitar el acceso de las partes
al juicio; se debe interpretar con amplitud las leyes procesales en cuanto a la legitimación o pretensión
de un derecho.
2. Derecho de obtener una sentencia: tiene que ser un decisorio justo, fundado en los hechos y
conforme a la ley vigente. Debe ser motivada y fundada, es decir razonable, congruente y justa.
3. Cumplimiento de la resolución judicial: ejecutoriedad del fallo dictado.
De lo contrario el reconocimiento de derechos establecidos será en vano, una mera declamación de
intenciones que pueden ser irreparables por acción ulterior, con grave lesión a la seguridad jurídica.
El derecho de tutela efectiva es superador al debido proceso ya que cubre todas las etapas del juicio
hasta su cumplimiento.
Se vincula al Estado de derecho que se caracteriza por el sometimiento de todos, gobernantes y
gobernados, sin excepciones a la ley, de manera que nada ni nadie pueda estar por encima de ella.

C.A.D.H Artículo 25.Protección Judicial

1. Toda persona tiene derecho a un recurso sencillo y rápido o a cualquier otro recurso efectivo ante
los jueces o tribunales competentes, que la ampare contra actos que violen sus derechos
fundamentales reconocidos por la Constitución, la ley o la presente Convención, aun cuando tal
violación sea cometida por personas que actúen en ejercicio de sus funciones oficiales.
2. Los Estados Partes se comprometen:
a) a garantizar que la autoridad competente prevista por el sistema legal del Estado decidirá sobre los
derechos de toda persona que interponga tal recurso;
b) a desarrollar las posibilidades de recurso judicial, y
c) a garantizar el cumplimiento, por las autoridades competentes, de toda decisión en que se haya
estimado procedente el recurso.
Para completar el circuito se da al PJ la función de dar certeza, certidumbre a los derechos
fundamentales reconocidos a través del ejercicio de la jurisdicción y así brinda la garantía genérica de la
“seguridad jurídica”.

La garantía de la independencia del Poder Judicial

Inamovilidad en el cargo e intangibilidad de las remuneraciones no son garantías personales. Son un
diseño sistémico impuesto por CN para garantizar independencia de otro poder del Estado para realizar
el mandato constitucional del imperio de la ley como presupuesto del principio de legalidad.
PODERES DEL ESTADO NO TIENEN GARANTÍAS. Están instruidas en favor de los ciudadanos, para que
sus derechos no sean avasallados, lesionados ni restringidos.
Abona este diseño garantístico
 Mecanismo de designación: Consejo de la Magistratura
 Mecanismo de destitución: jury de enjuiciamiento, conforme art 114 y 115 y leyes reglamentarias.

Menegaz, Ariana 46
Soto Sussoni, Liz
Estas condiciones son establecidas por CN, permiten la efectividad de la independencia del PJ y
constituyen una garantía para la persona que puede ser llevado a juicio, esto es que un 3ro imparcial
podrá resolver su situación.
Juez natural
Se garantiza con art 18, el derecho al juez natural puesto en principio para la justicia penal, pero válido
en todos los procesos.
El juez natural es todo magistrado judicial creado por las leyes de la Rep. (nac o prov) de acuerdo con
CN o CP, e investido por ellas de jurisdicción y competencia respectivas.
Condiciones:
1. Haber sido designado conforme a la ley
2. Contar con competencia atribuida por ley para resolver un caso.
3. Todo ello debe ser antes de que los hechos de la litis hubiesen ocurrido.
4. Prohibición de comisiones especiales o jueces AD HOC: tribunales de carácter extraordinario que se
constituyen para intervenir en un proceso por un hecho imputado a una persona determinada.
También lo son los que actúan sin tener competencia. No se respeta el principio cuando alguien es
sometido a proceso ante juez nombrado sin observancia de CN o leyes.

Cada vez que un juez tiene ya disponibles su jurisdicción y competencia, y debe tramitar y decidir un
proceso, le ha de conferir a la CN aquella que haga efectiva su fuerza normativa.
Esto obliga al juez como órgano a tener la garantía de imparcialidad, la máxima posibilidad de un
juzgamiento que busque y logre la verdad real al caso.
El ciudadano que solicita el derecho a la jurisdicción ejerce el derecho a controlar el grado de
imparcialidad necesaria e indispensable con las formas receptadas para ello en las leyes de
procedimiento: la inhibición es el propio apartamiento voluntario del juez
 cuando entiende que puede estar en crisis su criterio de imparcialidad sea objetiva o
subjetivamente detalladas por la ley de forma
 o por recusación, derecho a ejercer por el justiciable cuando entiende que al juez no le corresponde
intervenir y su actividad será violatoria del principio de imparcialidad.

Arts. De la CADH
ART 7. 6. Toda persona privada de libertad tiene derecho a recurrir ante un juez o tribunal competente, a
fin de que éste decida, sin demora, sobre la legalidad de su arresto o detención y ordene su libertad si el
arresto o la detención fueran ilegales. En los Estados Partes cuyas leyes prevén que toda persona que se
viera amenazada de ser privada de su libertad tiene derecho a recurrir a un juez o tribunal competente a
fin de que éste decida sobre la legalidad de tal amenaza, dicho recurso no puede ser restringido ni
abolido. Los recursos podrán interponerse por sí o por otra persona.
Art 8. 1. Toda persona tiene derecho a ser oída, con las debidas garantías y dentro de un plazo razonable,
por un juez o tribunal competente, independiente e imparcial, establecido con anterioridad por la ley, en
la sustanciación de cualquier acusación penal formulada contra ella, o para la determinación de sus
derechos y obligaciones de orden civil, laboral, fiscal o de cualquier otro carácter.

Menegaz, Ariana 47
Soto Sussoni, Liz
La ley en materia penal
La descripción del delito como conducta disvaliosa que altera los fines de justicia, orden, seguridad y paz
social; afectando a la dignidad humana; encuentra la necesidad desde las normas jurídicas de resolver
cuestiones que hacen a la necesaria convivencia armónica. De allí la importancia del derecho penal
como expresión preventiva, coactiva, coercitiva y de naturaleza punitiva para las personas que tienen
una conducta expresada en un acto que se juzga reprochable por una ley que la prohíbe.
DELITO ES UNA ACCIÓN TIPICA ANTIJURÍDICA CULPABLE.
→ Acción: es acto voluntario del hombre
→ Típica: está especificada en la ley
→ Antijurídica: acción típica prohibida
→ Culpable: reprochable
Se asienta sobre el principio NULLA POENA, NULLUM CRIMEN, SINE PREVIA LEGE --> “NO HAY PENA SIN
LEY PREVIA”. Es nulo un juicio donde se condene un acto que al momento de cometerse no sea un
delito.
El principio de “derecho penal del acto” el cual sanciona conductas de manera previa, precisa y
detallada.
La pena es un instrumento necesario de protección social ya que el derecho penal es el núcleo del poder
estatal. La acción de obrar humano o su omisión, provoca un daño o lesión que prevé el ordenamiento
jurídico de carácter punitivo.
Todas las circunstancias que condicionan a la aplicación de una pena deben estar especificadas en la ley.
Cobra importancia la acción estatal que describe al delito sea por:
Comisión: delitos de acción
Omisión: delitos por no hacer
Concretado: delitos acabados, desarrollados de principio a fin. Grado de tentativa.
Importancia de la teoría del tipo penal y la tipicidad. Ambas situaciones son límites y garantías que tiene
el ciudadano en el accionar estatal, en la interpretación de la conducta por el juez al momento de
subsumir el comportamiento que se juzga disvalioso.
ₒ Tipo penal es la descripción contenida en la ley de una acción contraria a la norma.
ₒ Tipicidad es la característica de una acción efectivamente realizada de subsumirse bajo el tipo
penal.
Límite: principio de reserva y de razonabilidad.
El principio de determinación de la ley penal obliga al legislador no dejar indefinido el carácter doloso o
culposo de la acción dentro de los aspectos alcanzados por el principio de legalidad. Entre los
presupuestos de punibilidad están el dolo, culpa y culpabilidad.
El tipo de garantía debe cumplir con las pautas de los arts. 18 y 19 que imponen al legislador un valladar
sobre otras cuestiones que no puede legislar válidamente como imponer confiscación de bienes, pena
de muerte. Es también una garantía del principio de proporcionalidad de la pena.

Menegaz, Ariana 48
Soto Sussoni, Liz
La fórmula normativa y descriptiva diseñada por la ley tiene límites en CN, la cual obliga tanto al
legislador como al juez, el ejercicio de la subsunción del hecho investigado al tipo penal provisoriamente
impuesto a la conducta que se presume disvaliosa.

Ley penal en blanco

ₒ Fundamento en el principio de lex certa que obliga a precisar el hecho motivo por el cual no es
válido ni posible que la ley no tenga contenido preciso y que se llene su contenido con disposiciones
reglamentarias que queden en manos de PE.
ₒ PL fija con los límites que impone la CN la caracterización de un delito, entidad de pena como
sanción.
ₒ ARTS 99 inc. 3 y art 76 permiten a PE legislación de emergencia en materia administrativa pero
nunca penal. Inconstitucionalidad de los “edictos policiales” cuando son sanciones penales de menor
cuantía impuestas por funcionarios que dependen de PE.

Prohibición de leyes análogas.

Ley penal debe ser cierta, clara y precisa. Si la conducta no está descripta como lesiva al orden jurídico y
por ello reprochables entonces no puede ser sancionada.
Garantía en ART 19 “NINGUN HABITANTE SERÁ OBLIGADO A HACER LO QUE LA LEY NO MANDA NI
PRIVADO DE LO QUE ELLA NO PROHIBE”.

Principio de la ley penal más benigna

Se debe aplicar la ley que al momento de sentenciarse sea más favorable a la persona incriminada en un
hecho presuntamente delictivo.
ₒ Si la ley es más favorable al individuo, se aplica esta al momento de resolver la situación
ₒ Si la ley vigente al momento de emitirse el fallo es más grave que la vigente al momento de haberse
cometido el hecho, se aplica la anterior siempre que el hecho que se indica como delito esté tipificado
como tal (legislado con anterioridad al hecho).
Este beneficio fundado en la defensa de la persona humana sólo rige en materia penal.
Rige el PRINCIPIO DE IRRETROACTIVIDAD DE LA LEY PENAL, aplicable a hechos que tengan lugar sólo
después de su vigencia, excepto “ley más benigna”. Definido el momento de comisión del hecho como el
inicio de la actividad voluntaria e ilícita corresponde aplicar la ley vigente en ese momento, salvo que la
ley posterior fuese más benigna.

C.A.D.H. Artículo 9. Principio de Legalidad y de Retroactividad

Nadie puede ser condenado por acciones u omisiones que en el momento de cometerse no fueran
delictivos según el derecho aplicable. Tampoco se puede imponer pena más grave que la aplicable en el
momento de la comisión del delito. Si con posterioridad a la comisión del delito la ley dispone la
imposición de una pena más leve, el delincuente se beneficiará de ello.

Menegaz, Ariana 49
Soto Sussoni, Liz
Este principio fundado en la defensa de la persona humana no rige en otra materia que no sea penal.

Ley Civil y los Derechos Adquiridos

Son patrimonio de cada uno.
Emanan del Código Civil y Comercial y carecen de nivel de constitucional. Rige:
 Principio de irretroactividad: leyes rigen para el futuro, desde la fecha misma que la ley señala su
entrada en vigencia.
 Principio de no ultractividad
La CN entonces
 Prohíbe la retroactividad de la ley penal ART 18
 Permite ultractividad de ley penal más benigna art 75 inc 22 y Código Penal
El derecho judicial prohíbe retroactividad de la ley civil cuando la misma lesiona o menoscaba los
derechos adquiridos e incorporados al patrimonio, protegiendo a la inviolabilidad del domicilio.
El derecho adquirido es un bien, derecho, facultad o potestad en beneficio de una persona determinada
por la ley en determinado momento y que la persona ya lo ha ingresado en su órbita patrimonial que se
mantiene incólume.
Una ley posterior no puede modificar una sentencia pasada en autoridad de cosa juzgada por aplicación
de una ley vigente en determinado momento, tampoco puede permitir que la autoridad administrativa
revoque un acto dictado en leyes anteriores y que hayan dado lugar a derechos subjetivos (ej.
jubilación/pensión ya otorgada si se cambia la edad para acceder al beneficio)
Tampoco puede afectar los actos privados celebrados mediante un contrato entre particulares.
El derecho en expectativa es la facultad que tiene una persona sobre un derecho que le podría ocasionar
un régimen jurídico pero que aún no se ha concretado por acto judicial, administrativo o particular. Si el
acto no se concretó aún no es derecho adquirido, sino mera expectativa que no genera derecho alguno.

Juicio justo y previo

La estructura del juicio en todo proceso y el derecho a la defensa, 4 etapas definidas.
1. Acusación: quien acusa es quien cree que alguien hizo algo, debe algo o violó ley u obligaciones a su
cargo
2. Defensa: quien se defiende tiene derecho a repeler la acusación en su contra y dar detalles de la
incorrecta atribución de los hechos y pruebas que se le atribuyen y que el acto que se le adjudica no
viola la ley o que no existe obligación de reparar o resarcir daño.
3. Pruebas: son medios y formas que la legislación prevé para acreditar que alguien hizo, dejo de
hacer o tiene responsabilidad en el hecho que se le atribuye.
Quién acusa tiene la obligación de probar. Pero es un derecho de ambas partes. Lo más importante
son las pruebas
4. Sentencia: es la derivación razonada y fundada hecha por el juez en función del ordenamiento
jurídico vigente aplicado al hecho (causa) en función de los hechos demostrados (pruebas) en la
causa.
Congruencia: es la límpida y clara aplicación de la ley sobre los hechos probados.

Menegaz, Ariana 50
Soto Sussoni, Liz
Estado de inocencia
Una acusación solo abre un proceso de investigación sobre la conducta de un individuo que se presume
disvaliosa y que recién se pierde un estado de presunción jurídica de iure cuando es conmovido por
pruebas contundentes que corroboran que el ciudadano llevado a proceso es hallado culpable en
comisión de evento criminal por el cual se lo enjuicia.
Solo quien es declarado culpable -mediante sentencia firme- pierde el estado de inocencia, esa
resolución debe estar fundada en pruebas que acrediten la certeza de la comisión del delito atribuido al
imputado, y por ende, no puede ser tratado como culpable antes de ese acto.
La certeza de la resolución pone fin al “status de inocencia” debe ser categórica en la atribución de un
comportamiento reprochado por la norma penal.
En caso de dudas, la inocencia se mantiene inalterable ya que rige el principio in dubio pro reo, sino se
prueba, prevalece el estado de inocencia por sobre la situación de sospecha que motivó la iniciación del
proceso penal
El Estado debe probar fehacientemente que el ciudadano cometió un delito.

Libertad durante el proceso. Prisión preventiva y excarcelación

La inocencia permanece inalterable si no se acredita la culpabilidad
Procesamiento: se da cuando se aprisiona de manera provisoria al incriminado ya que existe una
semiplena prueba (no concluyente aún). Es la semiprueba de su participación en un hecho criminal que
se habría cometido y con ello se aplica el instituto de la prisión preventiva, es decir aprisionarlo de
manera preventiva para asegurar que, a instancias de lo que resulte del juicio posterior y definitivo, si
resulta culpable, no huirá de la justicia.
La prisión preventiva tiene naturaleza cautelar, pero que oficia como un anticipo de pena, con lo que se
vulnera la garantía.
Solo puede ser dispuesta en función del peligro de:
 Intento de fuga del imputado
 Entorpecimiento de la investigación criminal en base a la reconstrucción de la verdad
 Demencia
 Basado en la probabilidad de condena, existencia del delito atribuible al imputado.
Prisión preventiva: Arbitraria-Ilegal-Inconstitucional
Es el estado de privación de la libertad ambulatoria, dispuesta por un órgano judicial cuando le atribuye
al ciudadano la comisión de un delito sancionado con pena privativa por la cual no proceda condenación
condicional o, procediendo existan vehementes indicios de que se intentará eludir la acción de la justicia
o entorpecer su investigación.
Sin embargo, el procesamiento es un mecanismo de aplicación normativa que se alza contra el mandato
constitucional. Para su aplicación se elaboró un estándar basado en delitos de alta entidad punitiva que,
al aplicarse la sanción, seguro será de prisión efectiva. También se reglamenta en cuestiones como
“peligrosidad” o “antecedentes”.
El procesamiento y prisión preventiva encuentra solución cuando se aplica esto mediante el instituto de
la excarcelación donde el imputado se compromete a someterse a la justicia y recupera su libertad bajo

Menegaz, Ariana 51
Soto Sussoni, Liz
determinados compromiso (caución o juramento ante un juez), y puede hacerlo antes cuando esta
situación es inminente o se inicia la investigación en su contra, eximición de prisión.
La CSJN en reciente pronunciamiento señala que los criterios de la gravedad del delito debe ser
analizada necesariamente de incidíos concretos de peligrosidad procesal, que deben ser analizados en el
caso concreto, y que deben darse de manera clara y circunstanciada, es decir que sean indicios
concretos y no conjeturas o probabilidades hipotéticas de la jurisdicción.

Facultades extraordinarias. Abolición de tormentos

CN prohíbe la concesión de facultades extraordinarias en cabeza del PE, sea por concesión de PL o PJ.
Prohíbe que las potestades de un poder público sean asumidas por otro ya que se subvierte la división
de poder y el necesario control que los mismos ejercen para brindar seguridad jurídica a los ciudadanos.
Artículo 29 es claro en este sentido
Sin embargo delegación de medidas precautorias en materia impositiva que adoptan organismos
públicos del tipo administrativo (AFIP, ADUANA) están amparadas en art 76.
Artículo 76. Se prohíbe la delegación legislativa en el Poder Ejecutivo, salvo en materias determinadas de
administración o de emergencia pública, con plazo fijado para su ejercicio y dentro de las bases de la
delegación que el Congreso establezca (...).
La fórmula que consagra el art. 18 en la especie determina: “quedan abolidas para siempre la pena de
muerte por causas políticas, toda especie de tormentos y los azotes”. Así, la tortura fue siempre
suprimida.
La reforma constitucional de 1994 en el art. 75 inc 22 incorporó la Convención contra la tortura y otros
tratos o penas crueles, inhumanas o degradantes.
La definición constitucional se ve ampliada con el código penal en considerar a la tortura no solamente
tormentos físicos, sino también la imposición de sufrimientos psíquicos, cuando éstos tengan gravedad
suficiente.

Prohibición de declarar contra uno mismo

La declaración de una persona en un proceso judicial es un medio de defensa, y por ello nadie puedo
obligar a una persona a declarar, y menos contra sí misma. Es que la declaración constituye una
manifestación de libertad que no puede ser condicionada, y menos por el Estado quien tiene la
obligación de probar lo que acusa a la persona sometida al proceso.
El silencio o la negativa de declarar no puede ser usado como presunción en contra del imputado, de allí
se deben desterrar prácticas, costumbres y convicciones que tienen una matriz inquisitiva que si no
declara por algo será, o usarla como presunción en contra del acusado.
Esta prohibición es consecuencia del principio que establece que toda persona es considerada inocente,
en tanto no se haya probado fehacientemente su responsabilidad penal.
Los límites de esta garantía son: extracción de huellas dactilares, prueba de alcoholemia, extracción de
sangre o pruebas parciales, cuando es tomado el individuo como objeto de prueba ya que el imputado
no tiene obligación de colaborar con las autoridades encargadas de la investigación mediante un

Menegaz, Ariana 52
Soto Sussoni, Liz
comportamiento activo, mas está obligado a soportar injerencias corporales que pueden contribuir
definitivamente al reconocimiento de su culpabilidad.

La garantía de la inviolabilidad de la defensa en juicio

Bajo el mandato “es inviolable la defensa en juicio, de la persona y sus derechos” emerge la garantía de
la defensa en juicio, o el debido procedimiento legal en un juicio imparcial que permita el derecho a ser
oído, a controlar las pruebas del cargo, de proponer y producir pruebas, a valorarlas para exponer las
razones fácticas y jurídicas, para obtener del tribunal una sentencia favorable según su posición, que
excluya o atenúe la aplicación del poder estatal.
Esta defensa material obliga a una defensa técnica de un letrado, de manera tal que si la persona
enjuiciada no puede solventar, o no quiere uno, el Estado le debe proveer un profesional que lo asista.
Tiene libertad de elegir al letrado de su confianza, si no lo hace o no quiere, ello no exime la obligación
estatal ya que hace a la garantía de la defensa en juicio.
Es de carácter irrenunciable e indisponible de tal derecho como expresión del reconocimiento estatal de
la dignidad humana.
Es imprescindible que exista una imputación y se requiere la mayor precisión, claridad y relación
circunstanciada del hecho para poder ejercer eficazmente la defensa en juicio.

La garantía de la reformatio in pejus

La violación de la garantía afecta la defensa en juicio y el debido proceso.
Se entiende que se afecta la defensa en juicio por exceso de jurisdicción y consiste en la modificación de
la resolución en perjuicio del imputado cuando ella solo fue recurrida por el o por otra persona,
autorizada por la ley en su favor.
El juez actuaria violando los límites de su competencia para entender el recurso puesto que el reexamen
de un acto decisorio provocado por un recurso, se limita a la medida del interés de la parte que lo ha
propuesto; y así como la impugnación sin interés que la sustente es inadmisible, tampoco puede
admitirse la impugnación del imputado pueda provocar un resultado lesivo para su propio interés.

La garantía contra la persecución penal múltiple

El Estado no puede someter a un proceso a una persona dos veces por el mismo hecho, sea de manera
simultánea o sucesiva, y por ello la CSJN las ha ubicado dentro de las garantías no enumeradas. Si existe
absolución o finalización del proceso no puede ser abierto nuevamente, salvo que exista condena contra
otra persona y el proceso se abra para revisión de la misma en procura de la absolución del acusado.
Art. 8.4 CADH “el inculpado absuelto por sentencia firma no podrá ser sometido a juicio por los mismos
hechos”
Puede revisarse una sentencia de condena dictada contra una persona sin que altere este principio para
lograr absolución o una sanción más benigna, lo que no significa perseguirlo penalmente, sino,
concederle otra oportunidad para fundar su inocencia.

La garantía de la protección al domicilio, correspondencia y papeles privados

Art 18 dispone “el domicilio es inviolable, como también la correspondencia epistolar y los papeles
privados; una ley determinará en qué casos y con qué justificativos podrá procederse a su allanamiento
Menegaz, Ariana 53
Soto Sussoni, Liz
y ocupación”. Las leyes procesales fueron determinando una casuística relativa de los recaudos y
requisitos necesarios para practicar allanamientos que justificaran la restricción al mandato
constitucional.
El fundamento tuitivo de la garantía no es otro que extender la protección de la esfera de la intimidad y
la libertad. Es una protección de segundo nivel ya que cede si media decisión expresa del juez.
Debe entenderse el término domicilio en sentido amplio, que abarca el automóvil, que requeriría orden
de registro.
Orden de allanamiento es una autorización escrita, precisa y circunstanciada que justifique la cesión del
principio
Tal principio cede ante situaciones de gravedad o peligro, o de razones humanitarias.
Si el domicilio configura la extensión del ámbito de la privacidad e intimidad, los papeles privados y la
correspondencia, configuran el ámbito de la personalidad de la persona que se busca proteger.
Se reputa inadmisible como prueba la comunicación telefónica o por otro medio entre abogado
defensor e imputado, pues la protección de la defensa en juicio en este caso prima sobre la posible
valoración de esta prueba.
Por ello se entiende oficia de exclusión la prueba ilícita incorporado a un proceso, en abierta violación a
estos resguardos constitucionales. Esto es la prueba obtenida ilegalmente.
El precedente jurisprudencial de la teoría del fruto del árbol venenoso de origen en los EEUU, que la
CSJN recepto en los casos Montenegro y Fiorentino entendiendo que las pruebas colectadas fueron
frutos de un accionar policial ilícito, pero sin abrir juicio sobre la validez de las otras evidencias. La
nulidad tiñó de invalidez todo el proceso.

El art. 8 y 25 del Pacto de San José de Costa Rica

Artículo 8. Garantías Judiciales.
1. Toda persona tiene derecho a ser oída, con las debidas garantías y dentro de un plazo razonable por
un juez o tribunal competente, independiente e imparcial, establecido con anterioridad por la ley, en la
sustanciación de cualquier acusación penal formulada contra ella o para la determinación de sus
derechos y obligaciones de orden civil, laboral, fiscal o de cualquier otro carácter.
2. Toda persona inculpada de delito tiene derecho a que se presuma su inocencia mientras no se
establezca legalmente su culpabilidad. Durante el proceso, toda persona tiene derecho, en plena
igualdad, a las siguientes garantías mínimas:
a) derecho del inculpado de ser asistido gratuitamente por el traductor o intérprete si no comprende o
no habla el idioma del juzgado o tribunal;
b) comunicación previa y detallada al inculpado de la acusación formulada;
c) concesión al inculpado del tiempo y de los medios adecuados para la preparación de su defensa;
d) derecho del inculpado de defenderse personalmente o de ser asistido por un defensor de su
elección y de comunicarse libre y privadamente con su defensor;
e) derecho irrenunciable de ser asistido por un defensor proporcionado por el Estado, remunerado o no
según la legislación interna si el inculpado no se defendiere por si mismo ni nombrase defensor dentro
del plazo establecido por la ley;
f) derecho de la defensa de interrogar a los testigos presentes en el tribunal y de obtener la
comparecencia, como testigos o peritos de todas personas que puedan arrojar luz sobre los hechos;
Menegaz, Ariana 54
Soto Sussoni, Liz
g) derecho a no ser obligado a declarar contra sí mismo ni a declararse culpable, y
h) derecho de recurrir del fallo ante juez o tribunal superior.
3. a confesión del inculpado solamente es válida si es hecha sin coacción de ninguna naturaleza.
4. El inculpado absuelto por una sentencia firme no podrá ser sometido a nuevo juicio por los mismos
hechos.
5. El proceso penal ser público salvo en lo que sea necesario para preservar los intereses de la justicia.

Artículo 25. Protección Judicial.

1. Toda persona tiene derecho a un recurso sencillo y rápido o a cualquier otro recurso efectivo ante los
jueces o tribunales competentes, que la ampare contra actos violen sus derechos fundamentales
reconocidos por la Constitución, la ley o la presente Convención, aun cuando tal violación sea cometida
por personas que actúen en ejercicio de sus funciones oficiales.
2. Los Estados Partes se comprometen:
a) a garantizar que la autoridad competente prevista por el sistema legal del Estado decidirá sobre los
derechos de toda persona que interponga el recurso;
b) a desarrollar las posibilidades de recurso judicial, y
c) a garantizar el cumplimiento, por las autoridades competentes, de toda decisión en que se haya
estimado procedente el recurso.

El juicio por jurados

En la parte dogmática de la constitución aparece esta institución con sesgo garantístico señalando que
“El Congreso promoverá la implantación del juicio por jurados”, pero también, en la parte orgánica de la
constitución el juicio por jurados queda designada a autoridades de la Nación, donde se establece que
es atribución del Congreso dictar leyes necesarias para su implantación y que de éste modo deben
concluir los juicios criminales ordinarios.
A pesar de estar consagrado por la Constitución Nacional por más de un siglo y medio, aún no ha podido
implementarse en la Argentina, por diversos motivos que formaron parte de nuestra historia, pero
fundamentalmente por una cultura autoritaria que le resta poder al ciudadano que es el titular de la
soberanía popular.
Existe claramente una inconstitucionalidad por omisión que necesita ser salvada por la actividad del
legislador cuya mora conspira contra el sistema democrático
No implica este modelo que el juez técnico desaparezca, al contrario, es el garante constitucional del
debido proceso y las garantías propias del juicio, pero la sentencia la dictaran los jurados surgidos de la
comunidad.
Se entiende por juicio por jurados al proceso judicial por medio del cual un tribunal integrado parcial o
totalmente por vecinos del pueblo, que no son jueces, decide sobre la culpabilidad o inocencia de un
acusado.

El habeas corpus. Concepto Del latín “tengo tu cuerpo”

Los ordenamientos estaduales siempre han procurado dar cobertura indispensable a la vida, como valor
jurídico superlativo, y a la libertad, en sus más diversas manifestaciones.

Menegaz, Ariana 55
Soto Sussoni, Liz
Después de la vida como valor más trascendente, emerge la libertad, principalmente y la física y
ambulatoria, sin cuya existencia nada se podría realizar y ello ha sido una conquista ardua, pero
fructífera en la historia de la humanidad.
Para asegurar este derecho se dispusieron garantías jurídicas al fin de dar protección práctica, concreta
y efectiva.
La libertad ambulatoria, como valor más preciado, fue motivo de luchas para la conquista posterior de
efectivos remedios para garantizarla.
Fue el bien jurídico que con más ahínco se defendió desde los albores de la humanidad; y como
conquista concreta aparece la carta magna inglesa de 1215 como garantía contra los arrestos arbitrarios
y desde allí se consagró en la célebre habeas corpus de 1679
Esta conquista de los derechos humanos fue propalada e imitada en todos los países civilizados de
aquella época, adoptando EEUU similar modalidad con el agregado de que esta garantía no podía ser
suspendida en ningún caso y bajo ninguna circunstancia.
La defensa de la personalidad humana y, por ende, la irradiación de sus derechos, se materializan en la
Declaración de los derechos del hombre y el ciudadano de Virginia EEUU y de Francia 1789.
La tutela y garantía de la libertad encuentra consonancia en el art. 18 de la Constitución Nacional y de
esta norma surgen principios rectores de los que fluyen todas las garantías tendientes a asegurar la
libertad de la persona, su integridad y dignidad.
Situación en nuestro país
La ley 23098 inspirada por De la Rúa tiene como “ejes” la llamada libertad ambulatoria, más amplia que
la añeja concepción de libertad física, ya que tutela además las amenazas, vigilancias, hostigamientos,
etc. Como otras perturbaciones que tienen que ver con la libertad ambulatoria en sentido amplio.
Esta ley tiene caracteres de ley especial con un ámbito de aplicación en todo el país. Es una ley de
garantía básica.
Determina en su procedencia los tipos de habeas corpus, reparador o clásico, preventivo, restringido y
correctivo.
Esta garantía no se suspende en ningún caso, ni aun en estado de emergencia institucional.
Tal situación se ve reforzada y ampliada con la reforma de la Constitución Nacional de 1994, que la
incorpora de manera clara y categórica en el art. 43 de nuestra carta magna.
La constitucionalización de los tratados internacionales de los más elementales derechos humanos da
para el ordenamiento nacional y las provincias un doble estándar de control de efectividad.

Tipología del Habeas Corpus

Se conciben distintas modalidades con las que se protege el bien jurídico, no solo la libertad, sino
también la vida y la integridad de la persona.
La más sana doctrina considera varios tipos diferentes de habeas corpus entre los que sobresalen:
 El reparador o clásico: con el que se logra recuperar la libertad física contra actos u omisiones de
autoridades o personas que la restringen sin orden de autoridad competente
 Habeas corpus preventivo: procede ante amenaza cierta e inminente
 Habeas corpus correctivo: cuando se agrava de manera ilegítima las condiciones de detención
de una persona que se encuentra legalmente privada de su libertad
 Habeas corpus restringido: encaminado a liberar obstáculos la libertad ambulatoria, alterada o
perturbada por actos o hechos que la restringen.
El art 43 así como la ley 23098 dotan de legitimidad tanto al afectado como a cualquier persona que
actúa en nombre de este, con lo que la garantía adquiere fisonomía de una acción popular.

Garantías emergentes del proceso penal y la dignidad de las personas

Menegaz, Ariana 56
Soto Sussoni, Liz
Surgen como consecuencia del principio de supremacía de la Constitución en función de la dignidad
humana como valor axial de la Constitución Nacional.
Plazo razonable
La garantía de contar con la resolución de una causa en un plazo razonable protege el derecho a la
celeridad del proceso, a la detención sin condena por un tiempo limitado, impone racionalidad y
proporcionalidad de la privación de la libertad durante el proceso, fundada en la garantía del status de
inocencia con el trato humanitario a fin de impedir abusos y arbitrariedades por parte de los órganos
encargados de la persecución penal, conjugando los valores de la dignidad del hombre y las garantías
emergentes de la defensa en juicio.
La garantía constitucional de la defensa en juicio incluye el derecho a obtener un pronunciamiento
rápido dentro de lo razonable, circunstancia que no se cumple en el caso.
La prolongación insólita y desmesurada hace padecer al individuo física y moralmente, no porque haya
delinquido, sino para saber si ha delinquido o no.
Esta garantía encuentra sustento en la CADH, PIDCyP, y la Declaración Americana de derechos y deberes
del hombre.

Derecho a recurrir ante un tribunal superior

El derecho encuentra sustento en el art. 8. 2 de la CADH “toda persona inculpada de un delito tiene
derecho a recurrir el fallo ante juez o tribunal superior” y en el mismo sentido el art. 14.5 del PIDCyP
El fundamento del “doble conforme” se sostiene en la legitimidad de la resolución judicial que impone
una sanción deberá ser ratificada por un tribunal superior y distinto del que emitió el primer
pronunciamiento. Si es ratificado la decisión jurisdiccional se ve legitimada por la revisión y por ende se
torna exigible el cumplimiento de la misma.
El derecho amplio al recurso fue reconocido por la CSJN y señaló que el tribunal de casación debe agotar
el esfuerzo de revisar todo lo que deba revisar.

El derecho de los procesados a un lugar de detención diferente al de los condenados

Tal derecho lo contempla el art 10 del PIDCyP donde se contempla que “los procesados (detenidos)
estarán separados de los condenados…sometidos a un tratamiento distinto…como también los menores
detenidos estarán separados de los adultos”. En igual sentido, el art. 5.4 de la CADH “Los procesados
deben estar separados de los condenados salvo en circunstancias excepcionales y serán sometidos a un
tratamiento adecuado a su condición de personas no condenadas.”; y la resolución 43/173 de la
Asamblea Gral de la ONU, regulado en nuestro país por la ley 24.660.

El amparo y habeas data como garantías constitucionales

La ausencia de un procedimiento concreto que regulara de manera pronta y efectiva otros derechos de
cuño constitucional que no fuese la libertad física o ambulatoria, dio lugar a que un periodista, Ángel Siri,
pudiera levantar la clausura que pesara sobre el diario Mercedes mediante la articulación de una habeas
corpus contra la clausura de la imprenta donde funcionaba el diario, por disposición de las autoridades
de facto de aquel entonces. El referido habeas corpus por derechos que no sean la libertad física o
ambulatoria era inexistente, empero, se solicitó que por esta vía se resguardaran los derechos
emergentes del art. 14, 17, 18 de la Constitución Nacional que fueron avasallados por el régimen de
facto.
1857. Siri se presentó ante el juez solicitando se requiriera a la policía bonaerense un informe sobre
quién había ordenado la clausura y los fundamentos de la medida. Requerido el informe, el comisario
informó que la orden había sido emitida por la “Dirección de Seguridad de la Policía” y que el motivo lo

Menegaz, Ariana 57
Soto Sussoni, Liz
desconocía. Ante esta circunstancia, el juez requirió informes al jefe de la Policía de la Provincia de
Buenos Aires, a la Comisión Investigadora Nacional y al Ministerio de Gobierno de la Provincia de
Buenos Aires. Todos manifestaron ignorar las causas de la clausura y la autoridad que la había dispuesto.
El magistrado, interpretando el pedido de Siri como un recurso de Habeas Hábeas, no hizo lugar al
mismo en razón que no se había violado la libertad física de ninguna persona. Habiéndose apelado la
decisión del juez de primera instancia, la Cámara de Apelaciones en lo Penal de Mercedes confirmó la
sentencia, por lo que el afectado dedujo recurso extraordinario dejando en claro que no había
interpuesto un recurso de Habeas Corpus sino que se trataba de una petición a las autoridades por la
violación de garantías constitucionales.
Se interpuso por ello recurso extraordinario delimitando claramente que la pretensión es el resguardo
de los derechos constitucionales de libertad de imprenta, propiedad, comercio y trabajo, y efectuaron la
petición directa como modo de ejercer el derecho de peticionar a las autoridades.
La Corte revocó la sentencia de la Cámara de Apelaciones ordenando a la autoridad policial “cesar con la
restricción impuesta” exponiendo que, las garantías constitucionales invocadas por Siri se hallaban
restringidas sin orden de autoridad competente ni causa justificada y que estos motivos bastaban para
que fueran reestablecidas íntegramente por los jueces; “las garantías individuales existen y protegen a
los individuos por el sólo hecho de estar consagradas en la Constitución Nacional”.
En 1958, Samuel Kot, dueño de una empresa textil tomada y legalmente por sus trabajadores en el
marco de una huelga declarada ilegal, interpuso una acción de amparo invocando los derechos
constitucionales de la libertad de trabajo, de la propiedad y la de la libre actividad mediante una
garantía distinta de la que protege la libertad, así fue que la corte ratificó lo resuelto en el caso Siri.
Así nació y se consolidó la acción de amparo; luego tuvo reconocimiento legislativo mediante la ley
16.986 en el año 1967. El origen fue la valiente y decidida acción de los particulares en busca de justicia.

Características del amparo

Es un proceso ágil y efectivo y tiene como condición necesaria para su admisión que se den las
siguientes causas:
1. Lesión, restricción, alteración o amenaza a algún derecho individual que no sea la libertad,
corporal o ambulatoria.
2. Ilegalidad o arbitrariedad manifiesta por acto u omisión de funcionarios públicos o particular
3. Inexistencia de un medio procesal más idóneo para la tutela del derecho
4. Es una acción que permite la facultad de peticionar ante un órgano jurisdiccional para hacer
cesar prontamente las consecuencias.
5. Tiene las características propias de todo juicio, acusación o pretensión, defensa, pruebas y
sentencias.
6. Puede promoverse esta acción y solicitar medidas precautorias para que provisoriamente se
asegure el resultado del proceso si las condiciones del caso lo ameritan.

El habeas data. Nacimiento y evolución

Emerge el habeas data como eficaz instrumento y como respuesta garantista del sistema constitucional
de derecho.
El habeas data es una de las garantías constitucionales más modernas y significa “conserva o guarda tus
datos”
Al asentar datos sobre una persona falsos o erróneos también se afecta a la verdad de los hechos, que
como parte del derecho a la información, cuyo detentador es toda la sociedad, esta puede resultar
dañada de manera indirecta
Es menester la defensa de los datos ciertos, que se proteja la intimidad, pero también la verdad de lo
que se tiene sobre una persona. De allí la importancia de una garantía efectiva, en la era informática, de
un mundo globalizado e interrelacionado donde la telemática es el vehículo de la información. La

Menegaz, Ariana 58
Soto Sussoni, Liz
cuestión ya no solo tiene que ver con registros de datos oficiales y de grandes medios, sino la difusión
que se pueda hacer por medio de internet y que se puede tener, y publicar por páginas web o correos
electrónicos
Esta garantía tiene la particularidad y las notas propias del tiempo de su concepción, producto del
reconocimiento de una tercera gracion de derechos y se trata de garantizar la facultad de las personas
de conocer y acceder a las informaciones que le conciernen, archivadas en bancos de datos, controlar su
calidad, lo que implica la posibilidad de corregir o cancelar los datos inexactos o indebidamente
procesados, y disponer sobre su transmisión
Es así que la segunda parte del art. 43 dispone
Toda persona podrá interponer esta acción para tomar conocimiento de los datos a ella referidos y de su
finalidad, que consten en registros o bancos de datos públicos, o los privados destinados a proveer
informes, y en caso de falsedad o discriminación, para exigir la supresión, rectificación, confidencialidad
o actualización de aquéllos. No podrá afectarse el secreto de las fuentes de información periodística.
Se tratan de derechos fundamentales afectados y no existe otra vía más expedita que el amparo para
satisfacer las exigencias de conocer, actualizar, rectificar o eliminar la información que afecte, discrimine,
lesione, este desactualizada o afecte la intimidad.

Menegaz, Ariana 59
Soto Sussoni, Liz
 BOLILLA 10
DERECHOS CIVILES Y POLÍTICOS

Libertad de prensa y derecho a la información

 Libertad de prensa es entendida como “publicar por la prensa las ideas sin censura previa”, es un
derecho individual que debe ser comprendido dentro de un género más amplio: el derecho a la
información.
 Derecho a la información es la facultad que tienen los ciudadanos de comunicar o recibir libremente
información veraz por cualquier medio de difusión. Tiene entidad propia.

Diferenciación con libertad de expresión de derecho a información a partir de la distinción de aquello

que se transmite, ideas u opiniones, o hechos, datos o noticias. Se da a través de 3 elementos
1. Derecho a comunicar, ambos.
2. Derecho a investigar, propio de la libertad de información.
3. Derecho a recibir, ambos.
Son 2 derechos distintos por su objeto y titulares
Libertad de expresión o de opinión: derecho a la libertad de pensamiento o ideología.
Derecho a la información: tiene doble dirección, comunicarla y recibirla.

Libertad de prensa es la que goza mayor tutela en el ordenamiento juridico. Esta libertad no es
absoluta.
Desde el constitucionalismo se ha ensanchado y desde la perspectiva individual el contenido distingue:
 Faz personal o individual interna: derecho de cada ciudadano de pensar libremente.
 Faz personal o individual externa: derecho de cada ciudadano de expresar sus pensamientos.
 Faz colectiva o social: derecho de recibir información, ideas u opiniones expresadas por otros
ciudadanos.
Su protección constitucional en art. 14 y 32, reforzado con 75 inc22; constituyen una condición
indispensable y necesaria para la difusión de ideas, para el control social a través del mismo por parte de
la ciudadanía de la actividad gubernamental, e incluso como medio por el cual el gobierno da a conocer
sus actos y los publicita. Condición necesaria, para garantizar el funcionamiento verdaderamente libre
del derecho a la información, y a la libertad de prensa.

Para proteger los derechos que se ejercen a través de la prensa no existe otra ley que la libertad, lo que
no significa que no existan responsabilidades, sanciones o restauración de derechos lesionados, cuando
existen excesos, extralimitación ilegal o hasta dolosa intensión de proferir daño por su intermedio. Sin
embargo, la prensa debe ser protegida.
La prensa libre cumple un papel central en el fortalecimiento del sistema democrático y republicano de
derecho. Transmite ideas, difunde hechos y es canalizadora de propuestas alternativas, provoca un
debate que fortalece el pluralismo, y asegura el control social.
Debe ser tomado de manera bifronte:
 Los derechos subjetivos del editor, periodista o persona que ejerce el derecho por medio de la
prensa.
 Acceso del ciudadano a información veraz y responsable.

Este derecho tiene dos dimensiones

 Individual: derecho a los individuos de no ser arbitrariamente impedidos de expresar su propio
pensamiento

Menegaz, Ariana 60
Soto Sussoni, Liz
 Colectivo: derecho de todos los miembros de la sociedad de conocer información u opiniones que
otros puedan difundir.

 Es indispensable para la formación de la opinión pública.

 Es conditio sine que non para el desarrollo pleno de partidos políticos, sindicatos, sociedades
científicas y culturales; para poder influir en las comunidades.
 Es una condición para que la cominidad, a la hora de ejercer sus opiniones, esté suficientemente
informada. Si una sociedad no está bien informada, no es plenamente libre.
 Aporta al funcionamiento institucional claro y con controles sociales ya que es funcional al los
principios de soberanía popular y forma republicana de gobierno.
 Los medios masivos de comunicación son indispensables a la democracia pero dentro de un Estado
de Derecho que beneficie y obligue a todos.

No se puede lograr la autonomía de la voluntad sin conocimiento cierto de las cosas y con ello aportar la
parte alicuota de cada ciudadano al proceso democrático. Estos derechos están en la cabeza de toda
sociedad, pero puede en cada caso particular, depende del grado de afectación, generar un derecho
subjetivo conforme el art 33 CN.
Artículo 33.- Las declaraciones, derechos y garantías que enumera la Constitución, no serán entendidos como
negación de otros derechos y garantías no enumerados; pero que nacen del principio de la soberanía del
pueblo y de la forma republicana de gobierno.

La libertad de prensa como lo establece la Constitución Nacional

Art. 14: “Todos los habitantes de la nación gozan de los siguientes derechos…de publicar sus ideas por la
prensa sin censura previa”;
Art. 32 dispone “El Congreso federal no dictará leyes que restrinjan la libertad de imprenta o establezcan
sobre ella la jurisdicción federal”;
Art. 43 “No podrá afectarse el secreto de las fuentes de información periodística”

Artículo 13. Libertad de Pensamiento y de Expresión

1. Toda persona tiene derecho a la libertad de pensamiento y de expresión. Este derecho comprende la
libertad de buscar, recibir y difundir informaciones e ideas de toda índole, sin consideración de fronteras,
ya sea oralmente, por escrito o en forma impresa o artística, o por cualquier otro procedimiento de su
elección.
2. El ejercicio del derecho previsto en el inciso precedente no puede estar sujeto a previa censura sino a
responsabilidades ulteriores, las que deben estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para
asegurar:
a) el respeto a los derechos o a la reputación de los demás, o
b) la protección de la seguridad nacional, el orden público o la salud o la moral públicas.
3. No se puede restringir el derecho de expresión por vías o medios indirectos, tales como el abuso de
controles oficiales o particulares de papel para periódicos, de frecuencias radioeléctricas, o de enseres y
aparatos usados en la difusión de información o por cualesquiera otros medios encaminados a impedir la
comunicación y la circulación de ideas y opiniones.
4. Los espectáculos públicos pueden ser sometidos por la ley a censura previa con el exclusivo objeto de
regular el acceso a ellos para la protección moral de la infancia y la adolescencia, sin perjuicio de lo
establecido en el inciso 2.
5. Estará prohibida por la ley toda propaganda en favor de la guerra y toda apología del odio nacional,
racial o religioso que constituyan incitaciones a la violencia o cualquier otra acción ilegal similar contra

Menegaz, Ariana 61
Soto Sussoni, Liz
cualquier persona o grupo de personas, por ningún motivo, inclusive los de raza, color, religión, idioma u
origen nacional.

Artículo 19
1. Nadie podrá ser molestado a causa de sus opiniones.
2. Toda persona tiene derecho a la libertad de expresión; este derecho comprende la libertad de buscar,
recibir y difundir informaciones e ideas de toda índole, sin consideración de fronteras, ya sea oralmente,
por escrito o en forma impresa o artística, o por cualquier otro procedimiento de su elección.
3. El ejercicio del derecho previsto en el párrafo 2 de este artículo entraña deberes y responsabilidades
especiales. Por consiguiente, puede estar sujeto a ciertas restricciones, que deberán, sin embargo, estar
expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para:
a) Asegurar el respeto a los derechos o a la reputación de los demás;
b) La protección de la seguridad nacional, el orden público o la salud o la moral públicas.

La constitución obliga a la publicidad de los actos de gobierno no solo por medios oficiales sino reconoce
a esta actividad como consustancial del funcionamiento republicano y democrático de gobierno.
El concepto de prensa debe ser amplio, extensivo y comprensivo de todos los medios “expresivos” que
tiene la sociedad.
Si el derecho a la libertad de expresión no se encuentra reconocido expresamente por la Constitución
Nacional debe entenderse como una laguna de nuestro ordenamiento que es posible llenar. Además, el
derecho a la libertad de expresión puede ubicarse dentro de los derechos no enumerados del art. 33.

La censura
Toda acción u omisión dirigida a dificultar o imposibilitar, en forma directa o indirecta, mediata o
inmediata, la publicación o circulación de la palabra impresa, pero no se limita a la palabra escrita, sino
que se extiende a todos los medios de comunicación ya existentes y que en el futuro invente el hombre.
La censura tiene alcurnia constitucional, pero no para administrarla sino para rechazarla

Tipos de censura

La autocensura
El mecanismo intimidatorio es provocado sobre la persona o medio que pretende expresar en plenitud
su idea por la prensa, ya que sobre el mismo puede pesar la posibilidad de la prisión, o el pago de una
cuantiosa suma de dinero por resarcimiento del daño que puede provocar la publicación o emisión de la
información

El manejo de la pauta publicitaria de los gobiernos, o censura indirecta o sutil

Esta se da por la forma indiscriminada con la que los poderes ejecutivos o administradores de los
estados, distribuyen la pauta oficial para difundir los hechos de gobierno como obligación republicana,
aunque en realidad la forma y modo con que ellos se efectúan son discriminatorios
Afinidad por motivos ideológicos, o de otra índole, llevan a que algunos medios reciban mucho aporte
estatal; otros nada o casi nulos, sin ponderar alcance de la difusión del medio, naturaleza, si es oral,
escrita o televisiva, etc.
Es necesaria la regulación para la publicidad oficial, de lo contrario su mala utilización, y el uso
discrecional será inevitable.

El mandato imperativo del titular de los medios de comunicación

Menegaz, Ariana 62
Soto Sussoni, Liz
En ocasiones, el dueño o titular de los medios de comunicación impone la línea editorial al medio y
ello restringe la libertad de prensa, ya que confunde esta con la libertad de empresa.
El dueño no puede ni debe imponer una censura interna, de allí que surgen derechos y obligaciones a las
cuales debe hacer honor.
Es importante la democracia interna en los medios para asegurar la responsabilidad, objetividad y
sentido ético de la información.

La presión de los “clientes” o censura indirecta

El rico puede, por ejemplo, dominar el espacio publicitario en los medios de comunicación y en otros
ámbitos públicos hasta el grado que el público, de hecho, solo oiga su mensaje. En consecuencia, la voz
de los menos ricos puede quedar ahogada.
Es que se puede comprar los espacios publicitarios de muchos medios, más la función de estos no puede
ser otra que informar la verdad de los hechos con objetividad. Hace a la función social de la prensa y el
Estado debe velar por ello.
Por la prepotencia del dinero alguien puede incidir sobre la línea editorial de un medio y establecer que
cosas se publican o que cosas no, tal vez esta situación no se puede impedir, más lo cierto es que la
enorme posibilidad del derecho a respuesta o replica puede ser un elemento que asegure que todos los
puntos de vista sean expuestos al público.

La censura judicial
Es cuando por medio de la justicia se ejerce una interdicción a la prensa, antes de la publicación a modo
de censura. Esto queda descartado ya que no se puede restringir el derecho de expresión por vías o
medios indirectos encaminados a impedir la comunicación y la circulación de ideas y opiniones.
Es contraria a la CADH y a la Constitución Nacional toda resolución que impida, incluso con carácter
judicial preventivo cautelar, el ejercicio del derecho de expresión a fin de evitar daños de honra y
reputación de las personas.
Debe desecharse de plano cualquier medida preventiva que interfiera en la exteriorización de las ideas,
imágenes, informaciones, dejando para su juzgamiento posterior el eventual abuso que pudiera
cometerse
La garantía de la libertad de prensa supone la prohibición absoluta de toda forma de restricción censura
de cualquier poder del estado, incluido el judicial
La prohibición constitucional de la censura previa configura un aspecto de la libertad de expresión y esta
tiene el carácter absoluto no susceptible de reglamentación por ley.

Caso Servini de Cubria

En un amparo promovido por la Dra Servini de Cubria se dispuso como medida cautelar suspender una
emisión de televisión que contenía una alusión lesiva a su honor. La magistrada tuvo conocimiento de la
grabación del programa Tato Bores que se emitiría en canal 13 y contra ellos promovió el amparo,
considerando injuriosos y lesivos a su honor. La Cámara hizo lugar a la medida cautelar y esta fue
apelada por la CSJN quien equiparó la medida cautelar a una sentencia definitiva y resolvió
El voto mayoritario de la CSJN descalificó la sentencia y señaló que el modo como se resolvió la
sentencia dista de ser una sentencia judicial por cuanto no se visualizó los tapes que se mencionan los
agravios por lo que emitió una medida cautelar, ignorando los hechos sobre los cuales ejerció
jurisdicción
Las autoridades públicas no pueden controlar las ideas antes de su impresión, así como toda acción u
omisión que restrinja su publicación y la circulación de la prensa.
Es improcedente y debe ser descalificada como acto jurisdiccional válido, la medida cautelar que ordenó
al accionado que se abstenga de emitir por televisión imágenes o conceptos relacionados con el actor, si
ella se sustentó en la sola voluntad de los jueces que consideraron innecesario visualizar los tape, sin

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Soto Sussoni, Liz
conocimiento del contenido del material televisivo cuya emisión se prohibiera. Es violatorio del derecho
de la defensa en juicio y contrario a la CADH y la Constitución Nacional
El honor y la intimidad de las personas no admiten protección judicial preventiva sino remedios
reparatorios.

La recepción de la real malicia

Para poder sancionar efectivamente a la prensa por una noticia falaz, inexacta o agraviante es necesario
que se actúe con ánimo o dolo de querer dañar, a sabiendas que dicha información no es exacta y no
obstante ello se difunde; en casos de figuras públicas, funcionarios públicos o hechos de intereses
público que la sociedad debe conocer y que es función de la prensa informar
Quien se siente ofendido por la noticia debe acreditar que el periodista o medio actuó con
irresponsabilidad, sabiendo la verdad de los hechos propaga una información inexacta, restringiendo así
la responsabilidad a la prensa.
Nuestro sistema no ampara el uso abusivo de los derechos pero se debe acreditar que se actuó con mala
fe y dolo.
Se deben dar las siguientes condiciones
1. Prueba fehaciente por el actor sobre el carácter agraviante de las expresiones vertidas y el daño
ocasionado
2. Prueba de falsedad de las expresiones
3. Prueba de dolo real o eventual en la conducta del emisor

Conflicto entre principios. Libertad de prensa, veracidad, honor e intimidad

El Estado de derecho es real siempre que se respete la libertad de prensa.
Menor control --> más libertades públicas
Más control --> más restricciones sobre los derechos de los ciudadanos.

La sociedad tiene derecho a no recibir informaciones falsas o sustancialmente cambiadas, de

acontecimientos informados por la prensa.
La proteccion al honor se considera como fin legítimo. Sin embargo cuando el aparato represivo del
Estado se dirige por medio de una sanción penal, contra las exposiciones sobre asuntos de interés
público, la legitimidad de la sanción penal se diluye ya sea que no existe un interés social imperativo que
la justifique, o porque se convierte en una respuesta desproporcionada o, incluso, en una restricción
directa.
Este mecanismo es la autocensura ya que se tiene miedo a la prisión o al pago de un supuesto
resarcimiento económico por la crítica lo cual lleva a la restricción del derecho.
La protección al honor debe ser acorde con los principios del pluralismo político. La distinción se funda
en el interés público de las actividades o actuaciones del sujeto, sea o no funcionario público.
El libre debate democrático y el pluralismo político exigen un margen de tolerancia a la manifestación de
ideas, informaciones y opiniones que puedan considerarse ofensivas; particularmente de los
funcionarios públicos; y por el contrario son ellos quien deben excitar el debate, alentar la investigación,
promover el control de la cosa pública, ya que con ello se logra mayor transparencia del sistema
institucional y merced a tal comportamiento cada funcionario pone a resguardo su honra y honor, caso
contrario cuando se lesiona la verdad o el honor queda el recurso de respuesta o réplica (art 14 CADH)
para reparar la injusticia que se comete cuando se falsea la verdad o se vierte una opinión subjetiva y
equivocada, pero no la prisión o pago de una indemnización, salvo, que la noticia o idea sea dolosa o
maliciosamente incierta.
El mecanismo punitivo penal y económico, debe ser el caso extremo donde se sancione la malicia o
actitud absolutamente desinteresada del informante con la verdad y la honra o reputación de una
persona o su intimidad.

Menegaz, Ariana 64
Soto Sussoni, Liz
Derecho a réplica, respuesta o defensa como derecho fundamental
El derecho de réplica, respuesta o defensa, es un mecanismo de protección a favor de una persona que es
afectada por una información falsa, inexacta, errónea, incompleta, como por opiniones agraviantes
sobre su honor, o de aspectos íntimos de su personalidad que considera incorrectos o lesivos y que afecta
su imagen pública, puede hacer pubicar, rectificar en condiciones de equidad, en el mismo medio,
espacio, tiempo o lugar en que se emitió la información, noticia u opinión, lesiva, agraviante.

Es un medio de defensa conviniente, extrajudicial, y llegado el caso judicial, para lograr el resultado de
una reposición; no es propiamente un derecho subjetivo, sino el remedio concedido a una persona para
dar a conocer su verdad. (Cifuentes y Fernández)

El destinatario de la información a través de la comunicación es la sociedad y puede ser una o varias las
personas afectadas.

El honor, fama, buen nombre, prestigio cuando se lesionan suelen ser de imposible recuperación, menos
de manera pecunaria. Se requiere del concurso de:
1. Medio masivo de comunicación, cualquiera sea su naturaleza, dirigido al público.
2. Publicación inexacta o agraviante en un grado suficiente de causar un perjuicio a la reputación de la
persona afectada.
3. La persona afectada puede conminar fehacientemente para que el mismo medio, en el mismo
espacio y lugar, o tiempo y con la misma duración, en forma gratuita.
4. La negativa del medio, sea por su director responsable o propietario da lugar a la acción llamada de
derecho a réplica, respuesta o defensa en sede jurisdiccional.

Es el derecho a contestar, por el mismo medio una opinión o noticia que agravia o perjudica en forma
injusta, irrazonable o errónea, la reputación, algunos aspectos esenciales de la personalidad o algunas
creencias fundamentales del replicante, efectuadas por medio de la prensa.
Posibilita a la persona aludida en la información dar su propia versión sobre el acontecimiento que
refiere la noticia, si esta no corresponde con la verdad objetiva del hecho relatado, para que su versión
tome estado público y la sociedad sepa cómo ocurrió el hecho.
Existen variantes o modalidades de tal derecho:
Rectificación
Por este mecanismo se trata de buscar que la noticia o información esté reducida y circunscripta a la
exactitud de los dichos o hechos que se le atribuyen a una persona; se permite la adecuación de la
noticia o información a la realidad del contenido.

El derecho a rectificación se plantea como instrumento de defensa o protección ante actitudes o errores
informativos que pueden poner en cuestión la integridad moral, el prestigio personal o intelectual, el
buen nombre o, en general, la reputación pública de la persona afectada.
Es un derecho público subjetivo que de alguna manera restablece la igualdad de posición entre los
particulares y los medios de comunicación.

Respuesta
Es una estricta protección legal de la persona contra la publicidad de datos o de actos personales que se
ponen en conocimiento del público, sin noticia o permiso de la persona afectada y si bien los datos
erróneos pueden ser modificados, suprimidos o corregidos por el derecho de habeas data, lo cierto es
que el abuso o extralimitación de una información errónea que incluya datos equívocos o falsos de

Menegaz, Ariana 65
Soto Sussoni, Liz
aspectos íntimos de una persona, por medio de la prensa da lugar a que mediante la articulación de una
respuesta del afectado, se aclare la situación.
Puede que la publicación o información no sea maliciosa, dolosa o afecte el honor objetivo de una
persona pero si su interés que tiene por su honor subjetivo, tiene la facultad de que se conozca la
verdad de algún aspecto de su vida íntima que se publica.

Réplica
Tiene su fundamento en la afectación sobre la honra, los aspectos más salientes y fundamentales que el
sujeto afectado las considera particularmente agraviantes para la conformación de su personalidad
moral y que integra su reputación personal.
El alcance del derecho en esta modalidad debe extenderse también a los agravios o ataques contra
opiniones o creencias esenciales de una persona, sus opiniones que perfilen y definan su personalidad y
que tales ataques se efectúen con medios injustos y razonables.

A diferencia de los derechos de rectificación y respuesta, abarca el campo de las ideas y creencias, las
conjeturas, opiniones, juicios críticos y de valor.
Lo dicho vale tanto para las informaciones inexactas como para las agraviantes, en ambas debe prevenir
de los hechos, en sí mismos, de los que se da noticia (que el afectado pretenderá eventualmente
responder) y no dé la formulación de juicios de valor descalificantes. Una expresión fuertemente crítica
podrá dar lugar a otro tipo de respuestas legales.
Caso Ekmekdjian c/ Sofovich

El recurrente, lesionado profundamente en sus sentimientos religiosos, promueve demanda de amparo

contra Gerardo Sofovich, para que se lo condenara a leer en el programa "La Noche del Sábado", una
carta documento que le remitiera contestando a Dalmiro Sáenz, quien expresó frases que consideraba
agraviantes en relación a Jesucristo y a la Virgen María. Como la carta no fue leída, debió iniciar juicio de
amparo, fundado en el derecho de réplica que, según su criterio, le concede el Art. 33 de la Constitución
Nacional y el Art. 14.1 del Pacto de San José de Costa Rica aprobado por ley 23.054 y vigente para la
República Argentina desde el depósito del instrumento de ratificación el 5 de setiembre de 1984.
El juez de primera instancia desestimó la demanda que luego fue confirmada por segunda instancia.
Frente a lo cual el actor interpuso recurso extraordinario, cuya denegación originó la queja.
La respuesta o rectificación tutela bienes de naturaleza civil no política ni electoral. La mayoría de las
noticias contestables no son ilícitas y la respuesta es sólo un modo de ejercicio de la misma libertad de
prensa, que presupone la aclaración razonablemente inmediata y gratuita en el mismo medio que
publicó la información considerada ofensiva, en trámite simple y expeditivo, sin perjuicio del ejercicio de
las acciones civiles o penales que pudieran corresponder al afectado.
La Corte hace lugar a la queja, se declara procedente el recurso extraordinario y se revoca la sentencia
apelada.
Se condena al demandado, Gerardo Sofovich, a dar lectura únicamente a la primera hoja de la carta del
actor obrante, en la primera de las audiciones que con ese nombre u otro similar actualmente conduzca
el demandado (Art. 16, segunda parte, ley 48).

La libertad de imprenta

Menegaz, Ariana 66
Soto Sussoni, Liz
Artículo 32.- El Congreso federal no dictará leyes que restrinjan la libertad de imprenta o establezcan
sobre ella la jurisdicción federal. Esto fue producto del proceso constituyente que se dio entre 1853/60.
La fuente de principal inspiración del art. 32 es la Primera Enmienda de la Constitución de los Estados
Unidos de Norteamérica. Sin embargo, cuando este art. Fue incorporado a la constitución Argentina en
1860 se acotó la redacción a la libertad de imprenta.

Menegaz, Ariana 67
Soto Sussoni, Liz