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: DE-
FINICIÓN, CLASIFICACIÓN, PERSPECTIVA Y ALCANCES.*
PALABRAS CLAVE
Derechos humanos; Convención America-
na sobre Derechos Humanos; Control de
convencionalidad; Corte Interamericana
que incluye en sus sentencias la formas concluidas contra algunos miembros del
en que se debe interpretar la Convención ejército por casos de paramilitarismo.
Americana, señala los efectos que tiene Y aquí no termina el alcance de tales
la decisión y dispone, en algunos casos, decisiones, pues dentro del plano de la
órdenes que deben acatarse por el estado “justicia transicional”, pues la Corte ha
declarado responsable. tomado decisiones tan trascendentales
como la que se encuentra en la Sentencia
Un claro ejemplo de este argumento se da de marzo 14 de 2001, en el caso Barrios
en la sentencia de Febrero 5 de 2001, en Altos contra Perú, al declarar “contraria
el caso denominado “la última tentación a la Convención, toda forma de amnistía,
de cristo” contra Chile, donde la Corte perdones o indultos generales”; y como lo
Interamericana, además de declarar ratificó en la Sentencia de interpretación de
internacionalmente responsable al Estado Septiembre 3 de 2001, en el caso Barrios
chileno, le ordena en tal sentencia modificar Altos contra Perú, explicando que “toda
el artículo 19 de su Constitución Política, forma de amnistía general es violatoria
a efectos de asegurar el cumplimiento del per se de la Convención Americana”. A
derecho a la libertad de expresión, mediante esta regla se le dieron efectos generales, lo
la supresión de la censura previa. Y no que implica que esta jurisprudencia es de
ha sido este el único caso donde la Corte obligatorio cumplimiento no solo para el
ha ordenado a diversos estados modificar Estado involucrado en el litigio, sino para
ciertas normas de su régimen normativo; la totalidad de los Estados Partes. Tanto
otro claro ejemplo se dio en la Sentencia es esto así, que esta regla ha generado
de Noviembre 12 de 1993, en el caso obligaciones jurídicas concretas no solo
Suarez Rosero Contra Ecuador, donde el para los Estados Partes, sino para el núcleo
alto tribunal declaró que un artículo del específico del control de convencionalidad,
Código Penal Ecuatoriano era violatoria por cual es los jueces internos de cada país. Uno
si misma del artículo 2 de la Convención, de los casos más representativos es el Caso
lo que implicaba su retiro inmediato del Almonacid Arellano contra Chile, donde
ordenamiento jurídico del Ecuador. Y la sentencia de Septiembre 26 de 2006,
resulta notable el alcance que tienen las dejaba son efectos los fallos proferidos por
decisiones de este tribunal, pues pueden los jueces chilenos, toda vez que ordenaba
llegar hasta modificar fallos emitidos por “asegurarse que el Decreto Ley No. 2191
los jueces internos; en este sentido, en la no siga representando un obstáculo para
sentencia de Septiembre 15 de 2005, en la continuación de las investigaciones de la
el caso Raxcacó Reyes contra Guatemala, ejecución extrajudicial del señor Almonacid
la Corte ordenó a tal estado “dejar sin Arellano”. Tiempo después en la sentencia
efectos” la pena impuesta a un ciudadano, de Noviembre 29 de 2006, proferida dentro
aduciendo que la jurisdicción Guatemalteca del Caso La Cantuta contra Perú, la Corte
debía “emitir otra que en ningún caso podrá Interamericana haciendo énfasis en el
ser la pena de muerte”. Para no irnos tan alcance de su jurisprudencia, concluyó
lejos, en Sentencia de Septiembre 15 de que: “Las decisiones de esta Corte tienen
2005, en el Caso “La Masacre de Mapiripán” efectos inmediatos y vinculantes y que, por
contra Colombia, la corte le ordena al Estado ende, la sentencia dictada en el caso Barrios
Colombiano reabrir las investigaciones Altos está plenamente incorporada a nivel
todos los jueces internos de los Estados va más allá de los controles de legalidad
Miembros en defensa de la Convención y constitucionalidad, extendiendo el
Americana, en otras palabras, los jueces cumplimiento de los enunciados contenidos
nacionales tienen la obligación de realizar en la Convención Americana y en la
este control dentro de su jurisprudencia, jurisprudencia Interamericana.
de modo que sus sentencias se ajusten
plenamente al Derecho Internacional. El Respecto de la Sentencia del Caso de los
carácter de este control puede atribuirse Trabajadores Cesados del Congreso contra
a la sentencia de Noviembre 24 de 2006, Perú, la corte dio un paso significativo en
dentro del caso “Trabajadores Cesados la formación de la doctrina del control de
del Congreso” contra Perú, donde el Alto convencionalidad, resaltando la viabilidad
Tribunal señaló que “cuando un estado del control, incluso realizado de manera
ha ratificado un tratado internacional oficiosa, además de hacer un énfasis
como la Convención Americana, sus importante en el efecto útil que tienen los
jueces también están sometidos a ella, tratados sobre derechos humanos y la
lo que les obliga a velar porque el efecto Convención Americana.
útil de la convención no se vea mermado
o anulado por la aplicación de leyes En un caso similar, en Sentencia de
contrarias a sus disposiciones, objeto Noviembre 20 de 2007, dentro del caso
y fin. En otras palabras, los órganos Boyce contra Barbados, el alto tribunal
del poder judicial deben ejercer no solo señala que el control de convencionalidad
un control de constitucionalidad, sino no hace referencia solamente a si la norma
también “de convencionalidad” ex officio es acorde a la constitución o no, sino que
entre las normas internas y la convención se debe ver la conveniencia de la norma
americana, evidentemente en el marco frente al caso, de modo que el juez pueda
de sus respectivas competencias y de las decidir si ésta restringe o viola los derechos
regulaciones procesales correspondientes. reconocidos en la Convención Americana.
Esta función no debe quedar limitada Ampliando los alcances del control de
exclusivamente por las manifestaciones convencionalidad, la Corte Interamericana,
o actos de los accionantes en cada caso en sentencia de Noviembre 26 de 2010,
concreto, aunque tampoco implica que respecto del caso Cabrera García y Montiel
ese control deba ejercerse siempre, sin Flores contra México, amplía la gama de
considerar otros presupuestos formales y sujetos encargados de realizar el control
materiales de admisibilidad y procedencia de convencionalidad, en tal sentido, señaló
de ese tipo de acciones”. De este modo, se que “Los jueces y órganos vinculados a
entiende que la defensa y protección de la administración de justicia en todos los
los derechos humanos y de los tratados niveles están en la obligación de ejercer ex
que los contienen, no es solo tarea de la officio un “control de convencionalidad”
Corte Interamericana, pues es un tribunal entre las normas internas y la Convención
que máxime, profiere doce sentencias Americana, evidentemente en el marco
por año, sino que se extiende también de sus respectivas competencias y de las
a los jueces internos, generando así un regulaciones procesales correspondientes”.
sistema de protección más sólido, que
adecuado en la forma de inserción de las 2009, proferida por la sala de justicia y paz
sentencias de la Corte Interamericana al del Tribunal Superior de Bogotá, donde
derecho interno; y el segundo momento ésta colegiatura usó como referente jurídico
está marcado por darse un tratamiento más las normas de las Convención Americana
sistemático e integral a tres temas base en y algunos de los estándares fijados por
el litigio Interamericano: la Corte interamericana, incluyendo
Mediaciones, inclusive, del Instituto de
• Acabar la impunidad del Estado Justicia Transnacional.
frente a delitos graves contra dere-
chos humanos; Frente a la acción de tutela, el control
• El alcance de los derechos a la ver- de convencionalidad se acentúa en las
dad, justicia y reparación a que son características del recurso de amparo,
titulares las víctimas, en procesos permitiendo la inclusión de las normas
disciplinarios, administrativos, pero internacionales en el resuelve de estas
sobre todo en procesos penales; y acciones, tal y como se demostró en la
• La sujeción del sistema normativo Sentencia SU-1184 de 2001, donde el
interno a los estándares y normas de Magistrado Ponente Eduardo Montealegre
protección que han sido diseñadas Lynett, “prohíbe aceptar los crímenes de
dentro del sistema interamericano. lesa humanidad como actos del servicio
de militares”; o como sucedió de igual
Como podemos darnos cuenta, el eje central manera en la Sentencia T-209 de 2008,
de estos tres temas son las decisiones de la donde la Magistrada Ponente Clara Inés
Corte interamericana respecto de aquellos Vargas vio la necesidad de “dar aplicación
casos donde la impunidad por la violación directa a la recomendación 14 del comité
de los derechos de las víctimas es el núcleo de Derechos Humanos de la Organización
del caso. de las Naciones Unidas, para los casos de
interrupción voluntaria del embarazo”.
Así las cosas, se ha dado en el sistema
jurídico nacional, un “ejercicio inconsciente” En el ámbito de lo contencioso administrativo,
del control de convencionalidad concreto, el tema lo ha venido desarrollando la
donde jueces internos han decidido Sección Tercera del Consejo de Estado,
sustentar las decisiones tomadas en respecto de la reparación de los daños
ciertos casos a través de lo expuesto en causados por agentes estatales, conociendo
la Convención Americana sobre Derechos por apelación o en grado de consulta de
Humanos. los casos, desarrollando en sus sentencias
algunos elementos de la reparación integral
En nuestra jurisdicción, el escenario más a las víctimas, diseñados por el Sistema
favorable para ejecutar un verdadero control Interamericano de protección de los
de convencionalidad, se da en los procesos Derechos Humanos, aplicados a causas
penales a través de dos planos relevantes: la internas.
jurisdicción penal ordinaria y la jurisdicción
especial de justicia y paz. El caso más Si bien es cierto, el desarrollo del control de
importante dentro de este tópico se da con convencionalidad por parte del alto tribunal
la sentencia condenatoria de Marzo 19 de contencioso administrativo solo se ha dado
GOZAÍNI, Osvaldo, “El impacto de la ju- Sentencia del caso Cabrera García y Mon-
risprudencia del sistema interamericano tiel Flores contra México, de Noviembre 26
en el derecho interno”, en ALBANESE, El de 2010.
control de convencionalidad, 2008. Sentencia del caso Gelman contra Uru-
JURISPRUDENCIA INTERAMERICANA guay, de Febrero 24 de 2011.
Opinión Consultiva 014 de 1994 Sentencia del caso Cepeda Vargas contra
Colombia, de Mayo 26 de 2010.
Sentencia del Caso Perozo y otros contra
Venezuela, de Enero 28 de 2009. JURISPRUDENCIA DE LA CORTE CONS-
TITUCIONAL
Sentencia del caso denominado “La Última
Tentación De Cristo” contra Chile, de Fe- Sentencia C-200 de 2002, Magistrado Po-
brero 5 de 2001. nente Álvaro Tafur Galvis.
Sentencia del caso Suarez Rosero Contra Sentencia SU-1184 de 2001, Magistrado
Ponente Eduardo Montealegre Lynett.
Sentencia T-209 de 2008, Magistrada Po- Álvaro Tafur Galvis y Clara Inés Vargas
nente Clara Inés Vargas. Hernández.
Sentencia C-442 de 2011, Sala plena de la Sentencia C-228 de 2002 Magistrados Po-
Corte Constitucional. nentes Manuel Jose Cepeda Espinosa y
Eduardo Montealegre Lynett.
Sentencia C-370 de 2006, Magistrados Po-
nentes Marco Gerardo Monroy Cabra, Sentencia C-481 de 1998, Magistrado Po-
nente Eduardo Cifuentes Muñoz.