Derecho Civil X (Garantías) - Clases - Garantias

GARANTIAS
1. Características generales del tema
Horizontalidad
Funcionalidad
Flexibilidad conceptual
Vinculación con el rol
del crédito en el mundo moderno
CLAUDIO BERASTAIN QUEVEDO 1

GARANTIAS
2. Las operaciones de adquisición de
bienes y servicios según los
parámetros del mercado
“al cash”: pagos en efectivo contra entrega
“al contado”: pagos
p g en efectivo o
equivalente, pero en determinado plazo
perentorio, usualmente improrrogable, fijado
según
ú usos y costumbres
b
“al crédito”: recepción inmediata del bien o
servicio
servicio, pero pago diferido en cuotas o
armadas

GARANTIAS
3. Elementos de las operaciones de

crédito
Confianza: elemento fiduciario
Riesgo:
esgo de laa recuperación
ecupe ac ó e efectiva
ec a de la a
cuenta por cobrar
Plazo: para el ingreso a caja del costo de
producción,
IGV pagado por anticipado y ganancia
l íti
legítima

GARANTIAS
4. El riesgo del crédito
4.1 Los riesgos
g en la actividad económica
Riesgo es contingencia o proximidad de un
daño por pérdida, deterioro o no verificación.
Toda
T d actividad
ti id d humana
h supone riesgos,
i en
particular la económica.
Seguros: el riesgo es elemento esencial.
esencial
Instituciones de intermediación de recursos
financieros: toman fondos de otros y los
transfieren en forma de préstamos a terceros.
Realizan actividad crediticia profesional
Riesgos de la actividad crediticia profesional:
de crédito, de inversión, de liquidez, de
gananciai y por fraudes
f d o delitos.
d lit
CLAUDIO BERASTAIN QUEVEDO
GARANTIAS
4.2 Identificación, medida y control de riesgos
g
Identificar fuentes de los riesgos
Medida ¿cuánto pueden afectarnos? Si el nivel
es aceptable
t bl ¿cómo
¿ ó se reducen?
d ? Y sii no es
aceptable ¿cómo se transfieren?
Transferencia del riesgo: Seguros (si se puede
asegurar el crédito) o tercero que presta
garantías (subsiste la responsabilidad del
prestamista)
Asunción y cobertura o reducción: si se asume
riesgo ¿cómo cubrirlo o reducirlo?
diversificación de carteras, contratación de
garantías, constitución contable de
“previsiones”, etc.
CLAUDIO BERASTAIN QUEVEDO
GARANTIAS
é
4.2 Identificación, medida y control de riesgos
Control (monitoreo) del riesgo:
- Información del presente y pasado del cliente.
- Información sobre solvencia y capacidad
p de
pago.
- Uso de manuales de procedimientos
- Realizar un buen análisis de riesgos
- Instrumentar correctamente las operaciones
de crédito.
- Utilizar garantías adecuadas al tipo de crédito
- No “concentrar riesgos” por personas,
actividades o regiones.
regiones
- “Seguimiento” permanente del crédito.
- Análisis p permanente de la cartera p para
previsionar
GARANTIAS
4.3
4 3 Riesgo
Ri del
d l crédito
édit propiamente
i t dicho
di h
Crédito: cambio de un bien presente por un
bien futuro.
futuro
Crédito como actividad profesional:
transferencia de recursos financieros que el
acreedor efectúa al cliente por un tiempo
determinado y p por un p
precio convenido.
Riesgo está implícito en el crédito y vinculado
al elemento “tiempo” que introduce el riesgo
d incumplimiento
de i li i d l deudor.
del d d A mayor plazo
l
mayor riesgo

GARANTIAS
4.4. Cuantificación del riesgo
Sirve ppara medir la tasa de interés (p
(precio
del crédito)
Prestatarios fuertes, menor riesgo: menor
tasa
Prestatarios débiles, mayor riesgo: mayor
tasa
Importancia del análisis crediticio: no se
compran juicios,
juicios lo relevante es la
solvencia y la capacidad de pago

GARANTIAS
4.5. Análisis del riesgo crediticio: elementos de
ponderación
d ió
Carácter: “persona” del cliente, antecedentes
que se obtiene en centrales de riesgo, conocer
grado de “exposición” de cada deudor
Capacidad: de pago, de hacer frente a los
compromisos
i asumidos
id (estados
( t d contables)
t bl )
Capital: es el respaldo final de la
responsabilidad de la persona jurídica
Colaterales: patrimonio del cliente y garantías
que ofrece
Condiciones:
C di i riesgos
i país,
í político,
líti mercado,
d
cambiario, empresario, de siniestros y el propio
de la operación (destino y dosificación del
préstamo)
GARANTIAS
4.6. El riesgo propio del “tipo”
tipo de obligación
garantizada
Naturaleza de la obligación,
g plazo y otras
p
modalidades, riesgo en sí, mercado,
condicionan la garantía
Arrendamiento
A d i t inmobiliario
i bili i (fianza,
(fi garantía
tí
dineraria), crédito de consumo (a sola firma,
excepcionalmente fianza) comercio mayorista
(pagarés avalados) comercio internacional
(cartas de crédito y seguro de exportaciones),
etc.

GARANTIAS

4.7. Vinculación con las garantías del crédito
No existen créditos
é sin riesgos
Asegurar la existencia de una segunda
fuente de pago
Garantías disminuyen o reducen riesgo del
crédito Garantes y garantías son la segunda
crédito.
fuente de pago

GARANTIAS
4.8.
4 8 La
L segundad ffuente
t de
d pago
Reduce el riesgo de insolvencia: dos deudores
independientes Mejora del 100%
independientes.
“Independencia” de la segunda fuente de
pago: otro deudor o un bien determinado
Doble estudio y análisis patrimonial
No se debe dar crédito ppor las g
garantías,, solo
se la debe ver como condición de seguridad

GARANTIAS
5. Funcionalidad económico-jurídica de las
garantías ¿Cómo neutralizar la ventaja
estratégica del deudor?
Obligatoriedad
Obli t i d d del
d l contrato
t t
Regulación de figuras típicas
Tutela del derecho de crédito
Responsabilidad patrimonial universal del
deudor
Garantía del patrimonio de un tercero
(Garantías Personales)
Garantía mediante afectación de bienes
específicos (Garantías Reales)

GARANTIAS
6. El concepto
p de g
garantía
6.1. Situaciones que no constituyen garantías
La responsabilidad patrimonial universal del

deudor.
Obligación de reparar al acreedor por una
pérdida. Ej. Obligaciones de saneamiento
Medidas destinadas de impedir el fraude o
empobrecimiento del deudor. Ej. Acciones
i fi
ineficacia
i y subrogatoria
b t i

GARANTIAS
6 El concepto de garantía
6.
6.1. Situaciones que no constituyen garantías
Obligaciones accesorias a cargo del propio

d d
deudor. Ej Cláusula
Ej. Clá l penal.l
Transferencia del riesgo de incumplimiento a un
tercero Seguro de crédito vs fianza.
tercero. fianza
Preferencia de pago asignada por la ley en
consideración al titular de determinado crédito
(los privilegios).

GARANTIAS
6. El concepto de garantía
6.2. Garantía en sentido estricto
Derecho adicional, concebido como accesorio,
pero distinto al crédito g
p garantizado.
Si es personal nunca tiene por sujeto pasivo
al propio deudor y si es real constituyente puede
ser deudor
d d o tercero,
t afectado
f t d cualquiera.
l i
Debe conducir a satisfacción del crédito del
acreedor de manera específica o por
equivalente, Con independencia o de forma más
eficiente que otros acreedores quirografarios o
no preferentes.
Multiplica
p el p
poder de agresión
g y/o lo concretiza
y

GARANTIAS
7. Agrupación de las garantías
Personales y reales.
Prestadas por el propio deudor (sólo reales)
o por un tercero.
Voluntarias (contractuales y unilaterales) y
legales (distinción con la obligación de
g
garantizar).
)

LA FIANZA

LA FIANZA
1. Generalidades
1 1 Bases históricas de la institución: la fianza
1.1.
romana.
1.2. Figura paradigmática de las garantías
personales.
1.3.
3 Los
os co
contratantes
t ata tes no
o pe
persiguen
s gue la
a ga
garantía
a t a pe
per
se: la accesoriedad y sus problemas.
1.4. Un contrato o una cláusula: la perspectiva de
la experiencia jurídica.

LA FIANZA
1. Generalidades
15 L
1.5. La contratación
t t ió masiva:
i fi
fianza respecto
t de
d
operaciones bancarias. Derecho de la
contratación bancaria vs Derecho del
consumidor.
1.6. Los problemas de una enrevesada evolución
histórica y las necesidades del tráfico de
nuestro tiempo: dos casos contra el Código
(i) la subsidiaridad y (ii) el beneficio de
excusión.

LA FIANZA
2. Concepto y naturaleza jurídica
2.1. Distintas perspectivas
p p de la fianza: origen
g o
causa, objeto y efecto
2.2. Su conceptuación: la injerencia del problema de
su naturaleza.
t l ¿R
¿Responsabilidad
bilid d sin
i d d ?
deuda?
¿Misma deuda o deuda diferente de la
obligación principal?
• Sistema rígido (romano)Æ Obligación principal =
obligación fiador. Por accesoriedad (obligaciones
genéricas, especialmente dinerarias)
• Sistema intermedio (francés) Æ Obligación
principal
i i l cualquiera
l i ≠ obligación
bli ió dineraria
di i fiador
fi d
• Sistema abierto Æ Obligación principal ≠
obligación fiador
• Otra obligación Æ Garantía innominada
LA FIANZA
2. Concepto y naturaleza jurídica
2.3. El art. 1868 del Código Civil de 1984 y los

problemas de una inserción moderna dentro
de las viejas estructuras de la fianza.
2.4. Diferencias con otras figuras: con el aval, con el

seguro y con las obligaciones solidarias.

LA FIANZA
3. Características de la fianza
3.1. Accesoriedad (Arts. 1868, 1872, 1873, 1875)

3.2. Subsidiariedad ((Arts. 1868,, 1877,, 1878,,
1898, 1899).
3.3. Formalidad (Art. 1871).
3.4. Literalidad (Art. 1873).
3.5. Unilateralidad (Art. 1868).
3 6 Gratuidad.
3.6. Gratuidad
3.7. Conmutatividad.

LA FIANZA
4. Elementos de la relación de fianza
4.1. Elementos personales
• Capacidad para ser fiador (Art. 1876)
• Solvencia del fiador (Arts. 1876 y 1877)
4.2. Elementos materiales
• Ajenidad
Aj id d respecto t d
de l
la obligación
bli ió
principal (Arts. 1868, 1903).
• Afectación patrimonial indirecta y
genérica.
4 3 Elemento formal
4.3.
• La formalidad escrita exigida con
carácter ad solemnitatem (Art. 1871).
LA FIANZA
5.
5 Clasificación:
Cl ifi ió
5.1. Fianza convencional, legal y judicial (Arts.
1868 1876,
1868, 1876 1905) Revisión
5.2. Fianza con y sin beneficio de excusión (Arts.
1879, 1883)
5.3. Fianza simple y solidaria (Art. 1883 inc. 2)
5.4. Fianza simple y doble (subfianza)(Art. 1888)
5.5. Fianza divisible e indivisible (Art. 1886, 1887)
5.6. Fianza limitada e ilimitada (Art. 1878)
5 7 Fianza
5.7. Fi a plazo
l d t
determinado
i d y a plazo
l
indeterminado (Arts. 1898, 1899)

LA FIANZA
6.
6 La obligación garantizada
6.1. Ajenidad de la obligación principal (1868)
6.2. Validez
6 a de de laaoobligación
gac ó p principal
c pa ((1875)
8 5)
Excepción obligación anulable por defecto de
capacidad personal
6.3. La prestación del deudor principal puede ser
de cualquier naturaleza
6 4 Obligación
6.4. Obli ió principal
i i l futura
f t (d t
(determinada
i d o
determinable), sujeta a condición o a plazo
(1872).
(1872)
* Fianza omnibus
*OObligaciones
gac o es naturales
a u a es y p
prescritas
esc as
LA FIANZA
7. Efectos de la fianza
7.1. Introducción
• Efectos entre fiador y acreedor (típico).
(típico)
• Efectos entre fiador y deudor (legal).
• Efectos entre cofiadores (convencional
distinto del contrato de fianza).
• Efectos entre fiador y sub-fiador
sub fiador
(legal).

LA FIANZA
7 2 Efectos
7.2. Ef t entre
t fiador
fi d y acreedor
d
• Vinculación subsidiaria y accesoria q
que no
puede ser mas gravosa que la del deudor
principal para con el acreedor (Arts. 1873
y 1874) pero síí mas eficaz.
f
g
• Obligación del fiador p
puede ser limitada o
ilimitada respecto a deuda principal (Art.
1878).
• La duración de la obligación del fiador
(Arts. 1898 y 1899).
LA FIANZA
7 2 Efectos entre fiador y acreedor
7.2.
• Pretensión de cobro del acreedor contra
fiador
¿Cuándo? ¿Dónde? ¿Cómo se emplaza?
• Beneficio
B fi i de
d excusión
ió (Arts.
(A t 1879 a
1884)
• Otras excepciones (1885)
• Beneficio de división (1886, 1887)

LA FIANZA
7.
7 Efectos de la fianza
7.3. Efectos entre el fiador y el deudor
● Efectos antes del pago: la acción ó de
relevación (Art. 1897).
● Efectos posteriores al pago:
• Reembolso o repetición (Arts. 1890,
1892, 1894 y 1896).
• Subrogación legal (Art. 1889, 1891)
• ¿Unidad o dualidad de vías?

LA FIANZA
7.4. Efectos entre co-fiadores
• El beneficio de división (Arts. 1886 y
1887).
1887)
• Pretensión del fiador que paga contra los
d
demásá cofiadores
fi d (A t 1893).
(Art. 1893)
• Excepciones que pueden oponer los
cofiadores
fi d d
demandados
d d all fiador
fi d que pagó
ó
(Art. 1895).

LA FIANZA
8. La subfianza
8.1. Noción
8.2. Normas especiales
• Beneficio de excusión del subfiador se
extiende incluso respecto al deudor
principal (Art.
(Art 1888)
• Consolidación deudor y fiador no
extingue
i subfianza
bfi (
(Art. 1904))

LA FIANZA
9. Extinción de la fianza
9.1. Por vía accesoria o indirecta
Hipótesis general: todo supuesto de extinción
o ineficacia de la obligación principal, salvo el
caso del Art. 1875.
9.2. Por vía principal o directa
Hipótesis general: causa propia de extinción
o ineficacia total de la relación fideiusoria.
Hipótesis especiales: Arts. 1898 a 1902.

LAS GARANTÍAS
PERSONALES DE LOS
TÍTULOS
Í VALORES

LAS GARANTÍAS PERSONALES DE
LOS TÍTULOS VALORES
1
1. Formas de garantizar títulos valores (Sección
Cuarta de la Ley 27287)
1.1.
1 1 Régimen de aseguramiento abierto (art.(art 56.1).
56 1)
1.2. Literalidad: en títulos valores materializados y
desmaterializados ((art. 56.2).
)
1.3. Persona garantizada: el obligado principal,
salvo pacto en contrario (art. 56.3).
1.4. Obligación e importe garantizados: todas y
por el total, salvo pacto en contrario (art.
56 4)
56.4).
1.5. Observancia, en títulos desmaterializados, de la
Ley del Mercado de Valores (art.
(art 56.5).
56 5)
2. Garantías personales:
2.1. El aval (arts. 57 a 60 de la LTV).
2.2. La fianza (arts. 61 a 62 de la LTV).
3. El aval
3.1. Concepto
Declaración cambiaria dirigida a garantizar
cualquier título valor regulado por la LTV o
creado
c eado co
conforme
o e a los
os a
arts.
ts 3 y 276
6 de la
a LTV.
LAS GARANTÍAS PERSONALES DE LOS
TÍTULOS VALORES
3. El aval
3 2 Características
3.2. C t í ti
i) Generales: propias de todo acto cartular:
unilateralidad
unilateralidad, literalidad
literalidad, autonomía
autonomía,
abstracción e independencia.
i) Especiales:
• Típica garantía cambiaria
• Explícita o directa
• Accesoria
• Autónoma (objetiva)
( j )
• Subsidiaria
• Solidaria
• Reintegrable
R i t bl
3. El aval
3.3. Elementos personales
i) Avalista: Cualquier interviniente en el TV o
un tercero. Único
Ú interviniente anterior que
no puede ser avalista es el obligado
principal
i i l ¿racionalidad?
¿ i lid d?
i) Avalado: Persona o interviniente en el TV
que se encuentra garantizado mediante el
aval. A falta de indicación directa o
i di
indirecta
t ell avalado
l d será
á ell obligado
bli d
principal.
i) Beneficiario del aval: Tenedor del TV.
LOS TÍTULOS
Í VALORES
3. El aval
3.4. Elementos de forma
i) Lugar en el que consta: anverso, reverso u
hoja adherida (para TV materiales).
ii) Expresiones identificatorias: “aval”
aval o “por
por
aval”. ¿y las expresiones “equivalentes”?
¿cuándo se puede prescindir de la
expresión?
iii) Indicación del avalado e integración legal
de la declaración cambiaria.
i ) Nombre,
iv) N b DNI domicilio
DNI, d i ili y firma
fi d l avalista
del li t
LOS TÍTULOS
Í VALORES
3. El aval
3.5. Tiempo del aval
No es necesario consignar la fecha en que se
avala. Puede ser antes que el avalado
consienta la obligación cambiaria.
3 6 Contenido del aval
3.6. a al
i) Obligación solidaria por pago total o parcial
del TV.
TV
ii) Responsabilidad externa idéntica a la del
avalado,, incluso más g
gravosa.
iii)Modulación de la obligación del avalista:
cuantitativa, temporal y cláusulas
especiales.
LOS TÍTULOS
Í VALORES
3. El aval
3
3.7. Efectos del aval
i) Relaciones entre el avalista y el tenedor del TV
• Responsabilidad idéntica al avalado, salvo
aval p
parcial. Tenedor no tiene q que acreditar
insolvencia del avalado ni otros requisitos de
conservación cambiaria.
• Avalista no puede oponer medios de defensa
del avalado.
• Sólo puede
p ede ser
se perseguido
pe seg ido cambiariamente
cambia iamente
• Pluralidad de avalistas: tenedor acciona
contra cualquiera.
cualquiera
LOS TÍTULOS
Í VALOESR
3. El avall
3
ii) Relaciones del avalista con el avalado: derivan
del pago por avalista.
• Acción cambiaria del avalista fundada en la
letra y derivada de un derecho autónomo
adquirido
q ope
p legis
g
• Si avalista paga al día del vencimiento o antes
que el título fuese protestado, no requerirá
del protesto o formalidad sustitutoria para
ejercer derechos cambiarios

LAS GARANTÍAS PERSONALES DE LOS
TÍTULOS
Í VALORES
3. El aval
iii) Relaciones con los demás obligados en el TV:
derivan del pago por avalista. Adquiere derechos
resultantes del título contra el avalado “y los
obligados
bli d a favor
f d éste”
de é t ” (art.
( 60 1)
60.1)
• Si avaló al obligado principal, sólo tiene acción
contra éste (no hay acción de regreso)
• Si avaló al girador, acción contra éste y contra
el aceptante y su avalista
• Si avaló a un endosante, acción contra éste,
endosantes anteriores, girador, aceptante y
avalista de cualquiera de los anteriores
LOS TÍTULOS
Í VALORES
4. La fianza
4
4.1. Concepto
Garantía personal, accesoria y solidaria en
seguridad del cumplimiento de la prestación a
cargo de un obligado cambiario.
4.2. Características
i) Personal porque vincula a un sujeto con su
patrimonio
i i all poder
d de
d agresión
ió sobre
b todo d
su patrimonio
ii) Accesoria porque se refiere a una obligación
principal
iii) Solidaria, a falta de pacto expreso distinto
4. La fianza
4.3. Diferencias con la fianza civil
i) Consta en un título valor
ii) Se presume solidaria
iii) Prestación fideiusoria es monetaria e idéntica
a la del fiado
4.4. Diferencias con el aval
i) No siempre es solidaria,
solidaria vale el pacto en
contrario
ii)) No subsiste en caso de nulidad de la
obligación causal
iii)Puede oponer al tenedor del TV los medios de
defensa personales de su fiado
LA HIPOTECA

LA HIPOTECA
1. Noción de hipoteca
p
Garantía real sin desplazamiento posesorio,

que recae sobre inmuebles que quedan
afectados en seguridad del crédito del
acreedor mediante la inscripción de la
garantía en el Registro. Ver art. 1097

LA HIPOTECA
2. Características
2.1. Es un derecho real
2.2. Sobre cosa ajena
2.3. De garantía
2.4. Inmobiliario
2.5. No implica desplazamiento posesorio ni
pérdida de alguno de los atributos de la
propiedad
i d d
2.6. Signo de recognoscibilidad: el Registro
27
2.7. Accesorio
2.8. Especialidad o determinación
2.9. Indivisible
LA HIPOTECA
3 Requisitos para la configuración del
3.
derecho real de hipoteca (Art. 1097)
3.1. Afectación por el propietario u otro
autorizado. Caso del non dominus
registralmente
i l l i i
legitimado.
d La experiencia
i i
de la hipoteca popular (D.Leg. 495).
3 2 Asegurar el cumplimiento de obligación
3.2.
determinada o determinable.
3.3. Gravamen determinado o determinable.
3.4. Formalidad (art. 1098 y Ley 27755).
3.5. Inscripción
p constitutiva.

LA HIPOTECA
4. Elementos de la hipoteca
4.1 Personal
Sujeto
j o activo:
o Acreedor
o hipotecario
po o
Sujeto pasivo: Deudor hipotecario,
hipotecante no deudor y tercer poseedor
4.2 Objetivo
Bienes hipotecables:
p Inmuebles
determinados y presentes (arts. 1100 y
1106). Directiva Registral Nº 002-2003
SUNARP/SN
Extensión objetiva (art. 1101)

LA HIPOTECA
5 Crédito garantizado
5.
5.1. Obligaciones en general
5 2 Obligación futura o eventual
5.2.
(art. 1104)
5.3. Garantía sábana o abierta
(derogada por la LGM)
5.4. Extensión en cuanto al crédito
(art. 1107)
6. Prohibición del pacto comisorio
(art. 1111)

LA HIPOTECA
7. Rango hipotecario: negocios sobre el
rango (arts. 1112 a 1114)
8. Hipotecas legales (art. 1118 a 1120)
9. Reducción convencional o judicial (arts.

1115 y 1116)
10. Derechos del acreedor antes de la

exigibilidad de su crédito (arts. 1110 y
art. 181)
LA HIPOTECA
11. Derecho del acreedor a la ejecución de

la ggarantía: Ejecución
j jjudicial de la
garantía en un proceso directo. ¿Única
alternativa vigente
g ((art. 1097)?
)

LA HIPOTECA
11. Derecho del acreedor a la ejecución de la
garantía (arts.
(arts 720 y sgtes.
sgtes CPC)
11.1. Proceso de ejecución de garantías
reales: No todas, sólo
ó las realizables
11.2. Juez ante el que se sigue proceso
11 3 Requisitos
11.3. R i it d admisibilidad
de d i ibilid d de
d demanda
d d
Documento que contiene la garantía:
Diferente del que contiene la obligación
Estado de cuenta del saldo deudor
Tasación comercial actualizada: Salvo
Convenio con valor actualizado
Certificado de gravamen

LA HIPOTECA
11. Derecho del acreedor a la ejecución de
l garantía
la í (arts.
( 720 y sgtes- CPC)
11 4 Mandato de ejecución
11.4.
¿Quién es el ejecutado?
¿Porqué
¿ o qué se le
e ordena
o de a pagar
paga laa deuda?
deuda
11.5. Contradicción
Nulidad formal del título
Inexigibilidad de obligación
Pago u otra forma de extinción
Prescripción
ó de la obligación
ó
¿y las excepciones?

LA HIPOTECA
11. Derecho del acreedor a la ejecución
j de
la garantía (arts. 720 y sgtes CPC)
11.6. Limitación de medios probatorios:
Sólo documentos
11.7. Remate
11.8. Análisis
á de nuestro sistema de
ejecución
• Liberación
Lib ió d
de gravámenes,
á salvo
l
anotación de demanda (art. 739.2
CPC)
• Orden de desalojo (art. 739.3)
• Pago a acreedores preferentes
LA HIPOTECA
O C
12 Extinción
12. E ti ió de
d la
l hipoteca
hi t (Art.
(A t 1122)
12.1. Causas indirectas:
1. Extinción de la obligación garantizada
2. Nulidad,
u dad, a
anulación,
u ac ó , rescisión
esc s ó o
resolución de la obligación garantizada
12.2. Causas directas
1. Renuncia
2. Consolidación
3. Destrucción
ó total del bien
4. Caducidad de la inscripción (art.3 Ley
26639)
LA GARANTÍA MOBILIARIA
LEY Nº 28677
Vigente a partir del 30 de mayo de 2006

1. La Situación Precedente
¾ Muchas prendas o garantías sobre bienes
muebles con regulación no uniforme, dispersa
y desarticulada.
¾ Registros dispersos, desconectados y
regulados por normas distintas.
distintas
¾ Acceso por sectores económicos y
consiguiente exclusión de otros agentes y
bienes.
¾ Ejecución casi exclusivamente judicial, lenta y
costosa.
¾ Dificultades para el acceso al crédito, mayores
riesgos crediticios y mayores costos del
crédito.
2.Características Generales de la Ley de la Garantía
Mobiliaria
¾ Unifica y simplifica la regulación de la garantías
mobiliarias e, incluso, incorpora en su regulación
a bienes desplazables considerados
anteriormente como inmuebles
¾ Amplía el listado de actos inscribibles sobre

bienes muebles distintos a la g
garantía mobiliaria
¾ Amplía la base de personas y bienes que pueden

acceder
d a lal garantía
tí mobiliaria
bili i
¾ Unifica a través de un formulario el título

suficiente para la inscripción de la garantía

2. Características Generales de la Ley de la Garantía
Mobiliaria
¾ Crea el Registro
g Mobiliario de Contratos y su
vinculación con los Registros Jurídicos de
Bienes Muebles.
¾ Sustenta la oponibilidad de la afectación y la
prelación de los derechos de los acreedores en
la inscripción registral, independientemente del
desplazamiento posesorio que pueda o no
acordarse .
¾ Crea el Sistema Integrado de Garantía y
C
Contratos como mediodi para accederd a la
l
información sobre los actos inscritos otorgados
por una misma persona.
persona
2
2. Características Generales de la Ley de la
Garantía Mobiliaria
¾ Of
Ofrece a los
l acreedores
d garantizados
ti d
varias alternativas de ejecución,
incluyendo la apropiación del bien
afectado .

3
3. Garantías Derogadas
¾ Prenda civil con desplazamiento posesorio o
con “entrega jurídica”.
jurídica”
¾ Prendas especiales (minera,

(minera industrial y
agrícola).
¾ Prenda vehicular.
¾ Prenda global y flotante.
¾ Garantía sábana de la Ley de Bancos.

Bancos
¾ Hipoteca naval.
naval
3. Garantías Derogadas
g
¾ Hipoteca minera (?)
¾ Hipoteca de aviones.
¾ Prenda de motores de aviones.
¾ Prenda de acciones.
¾ Prenda
P d d
de marcas, lemas,
l nombres
b
comerciales, derechos de autor y derechos
de invención y patentes.
patentes

4. Definición
¾ Toda afectación de un bien mueble específico,

un género o la totalidad de bienes muebles del
deudor o de un tercero, constituida mediante
un acto jurídico convenido con el acreedor o
unilateral, destinada a asegurar cualquier
obligación presente, futura o eventual y que
confiere al acreedor, en caso de
incumplimiento, el derecho a ejecutar la misma
en la forma pactada o, en su defecto, en alguna
de las formas previstas por la ley.

5
5. Sujetos Intervinientes
¾ C
Comúnmente
ú t ell d d
deudor y ell acreedor
d
garantizado
¾ Pueden haber hasta cuatro personas:

deudor, acreedor garantizado, tercero
constituyente de la garantía y depositario

6. Bienes Objeto
j de la Garantía Mobiliaria
¾ Bienes muebles específicos,

específicos categoría o
género de bienes muebles o totalidad de
bienes muebles del constituyente
¾ Bienes presentes o futuros
¾ Bienes propios o ajenos
¾ Bienes corporales o incorporales
¾ Bienes fungibles e infungibles, incorporados

los primeros a un inventario

6. Bienes Objeto de la Garantía Mobiliaria
Nota: se han incorporado como bienes

muebles a las naves y aeronaves, los
pontones, plataformas y edificios
flotantes, las locomotoras, vagones y
demás material rodante afecto al servicio
de ferrocarriles

7. Bienes que no pueden ser objeto de la
¾ Las remuneraciones ((¿porqué
p q no hasta un
tercio del exceso sobre cinco URPs?)
¾ La compensación por tiempo de servicios
(¿porqué no hasta el 50%?)
¾ Los warrants y los certificados de depósito
(caso de conflicto con la garantía mobiliaria,
solución discutible – Segunda Disposición
Transitoria)
¾ Los bienes muebles inembargables señalados
en el art. 648º del CPC (caso de las
herramientas de trabajo)
7. Bienes q
que no p pueden ser objeto
j de la
¾ El encaje
j bancario,
b i los
l f d
fondos d aportes
de t
obligatorios, el encaje legal el fondo de
longevidad el fondo complementario y
longevidad,
demás que señala la Ley del Sistema
Privado de Administración de Fondos de
Pensiones.

8
8. Obligación Garantizada
¾ Del propio constituyente de la garantía o

de un tercero.
¾ Obligaciones presentes, futuras o

eventuales.
¾ De monto determinado o determinable,

i l
incluso i d t
indeterminado
i d cuando d se trata
t t ded
la garantía mobiliaria abierta.
¾ Específica o genéricamente descrita .

9. Clasificación de la Garantía Mobiliaria
¾ Garantía Mobiliaria Propiamente Dicha si se

trata de bienes propios y presentes que
garantizan obligaciones presentes.
Se inscribe en el Registro Mobiliario de

C t t
Contratos (bi
(bienes no inscritos)
i it ) o en ell
Registro Jurídico de Bien Mueble
correspondiente (bienes inscritos).
inscritos)

9
9. Cl ifi
Clasificación
ió de
d la
l Garantía
G tí Mobiliaria
M bili i
¾ Garantía Mobiliaria Preconstituida

aplicable a los bienes ajenos o futuros o al
aseguramiento de obligaciones futuras o
eventuales.
Se inscribe en el Registro Mobiliario de

Contratos. La inscripción
p se traslada en su
oportunidad y, si fuere el caso, al Registro
Jurídico de Bien Mueble correspondiente.

10. Constitución de la Garantía Mobiliaria
¾ La relación jurídica entre las partes se

constituye mediante acto unilateral o
plurilateral.
¾ El acto
t jurídico
j ídi constitutivo
tit ti d b constar
debe t por
escrito, en documento físico u otros medios
modernos.
modernos
¾ La garantía será oponible frente a terceros
mediante
di t l
la i
inscripción
i ió en ell registro
i t
correspondiente.
¾ Puede o no convenirse el desplazamiento
posesorio, pero es irrelevante para la
constitución
tit ió y oponibilidad
ibilid d de
d la
l garantía.
tí
11. Formalización de la Garantía Mobiliaria para
Efectos de su Inscripción
¾ Distinción entre el acto constitutivo y el acto
formalizador.
p
¾ Formulario de inscripción aprobado
p por Sunarp
p p
(Resolución Nº 142-2006-SUNARP/SN).
¾ Intervención notarial certificadora de la
identidad y capacidad de los intervinientes,
verificadora del contenido completo, pero no de
la legalidad ni validez de la garantía ¿Sólo eso?
Corroborar libre voluntad, validez de las firmas y
conferir fecha cierta (sentencia del Tribunal
Constitucional del 4 de julio de 2003 sobre
formulario registral del Registro de Predios).
11. Formalización de la Garantía Mobiliaria para
Efectos de su Inscripción
¾ Posibilidad de incorporar uno o más actos
inscribibles o bienes objeto de garantía
¾ Conservación de un ejemplar y expedición de
traslados ((¿es un nuevo instrumento
protocolar?)
¾ Caso de formalización del acto constitutivo de
la garantía por escritura pública o acta notarial
(¿se necesita formulario?) El Reglamento de
SUNARP sólo ól menciona
i all formulario
f l i como
título suficiente ¿qué nos dice la práctica?
¾ Finalidad del formulario: estandarizar la
información, atenuar calificación y agilizar
ingreso de datos.
datos
12 Contenido Mínimo del Formulario de Inscripción
12.
¾ Datos de los intervinientes.

¾ Declaración jurada del constituyente
(bienes no registrados).
registrados)
¾ Valor del bien pactado o fijado por tercero
¾ Monto determinado o determinable del
gravamen.
¾ Identificación y descripción del bien.
¾ D
Descripción
i ió específica
ífi o genérica
é i d
de l
la
obligación garantizada.

12. Contenido Mínimo del Formulario de Inscripción
¾ Identificación del depositario.

¾ Fecha cierta previa (del acto constitutivo)
o la conferida por la certificación notarial.
¾ Plazo de vigencia de la garantía.
¾ Forma y condiciones de la ejecución.
ejecución
¾ Datos de inscripción (bienes inscritos).
¾ Identificación de representantes con
poder específico e irrevocable.

13. Aspectos Registrales
¾ Garantía mobiliaria y demás actos
inscribibles sobre bienes muebles inscritos
se inscriben en el Registro Jurídico de
Bienes Muebles correspondiente
¾ Garantía mobiliaria y demás actos

inscribibles sobre bienes no inscritos
(incluyendo la garantía mobiliaria
preconstituida) se inscriben en el Registro
Mobiliario de Contratos.

¾ Calificación
C lifi ió atenuada:
t d se limitará
li it á únicamente
ú i t all
contenido del formulario y su certificación. En el
caso de bienes muebles registrados,
registrados el registrador
verificará, además, la adecuación del contenido del
formulario con los antecedentes registrales, el
tracto sucesivo y la inexistencia de obstáculos que
emanen del registro.
¾ Consulta registral a través del sistema
interconectado: se podrá consultar sobre las
garantías y contratos que una persona haya
otorgado,
g independientemente
p del registro
g o el
lugar en el que estos se encuentren inscritos.
El sistema debe admitir que la consulta
pueda
d efectuarse
f t remotamente
t t y en línea.
lí
¾ Efectos de la inscripción: oponibilidad frente a

terceros presunción absoluta de conocimiento y
terceros,
fe pública registral
¾ ¿Qué sucede si el constituyente no es
propietario del bien o derecho afectado?
Si es un bien no inscrito, la g
garantía no tendrá
efectos frente al propietario aunque se haya
inscrito en el Registro Mobiliario de Contratos,
salvo que el constituyente sea “legítimo legítimo
poseedor del bien o derecho” (?)
Si se trata de bien mueble inscrito y el
constituyente aparece como propietario del bien,
la garantía mobiliaria subsistirá siempre que el
acreedor garantizado haya actuado de buena fe.fe
14. Ejecución
¾ Adjudicación del bien por el acreedor (pacto
comisorio) (Art. 53
53º de la ley).
¾ Venta extrajudicial en la forma pactada.

Limitaciones: por precio no menor a las 2/3
partes del valor del bien y consignación
j di i l del
judicial d l precio
i en caso ded gravámenes
á
anteriores y del saldo en el caso de
gravámenes posteriores (Art.
(Art 47º de la ley).
ley)
¾ Venta extrajudicial en la forma establecida

por la ley (Art. 47º de la ley).
¾

14. Ejecución
¾ Ejecución judicial de la garantía: vía

excepcional si mediare pacto o si hubieren
transcurrido 60 días sin venderse el bien
¾ Ejecución en el caso de la garantía

constituida sobre dinero o créditos (?)

15. Intervención Notarial en la Fase de Ejecución de
la Garantía
í Mobiliaria
¾ Intervención notarial en el pacto comisorio y en
la venta extrajudicial: comunicación notarial del
incumplimiento al deudor, al representante y, en
su caso,
caso al constituyente y al depositario.
depositario
¾ Intervención notarial en la toma de posesión del

bien mueble por el acreedor garantizado o el
adquirente de la propiedad: certificación notarial
del acto con constancia del estado y
características principales del bien, así como de
la notificación notarial al deudor y,
y en su caso,
caso al
constituyente y al depositario (hasta dos días
hábiles después).
ANTICRESIS

1 Etimología
1.
Del griego “anti”

anti (contra) y “chresis”
chresis (uso):
idea que contra el uso del capital que hace el
deudor, éste entrega el uso de la cosa al
acreedor.

2. Concepto
● Derecho real de garantía inmobiliaria

constituido por el deudor o un tercero a favor de
un acreedor al que se le entrega la posesión de
un inmueble y se le autoriza a explotarlo y
percibir sus frutos
f para imputarlos al pago de
los intereses y gastos y el saldo al capital.
● Doble función: de garantía (retención del bien)

y medio directo de ejecución
j de la deuda.
● Desuso de la institución:(i) desventajas para

ambas partes derivadas del desplazamiento
posesorio y (ii) ventajas comparativas de la
hipoteca.
3. Características
i) Derecho real sobre cosa ajena: de garantía í
ii) Inmobiliario.
iii) Constituido
C i id mediante
di ell desplazamiento
d l i d l
del
signo posesorio.
iv) Deriva necesariamente de un contrato
solemne
v) Accesorio a una obligación dineraria
(usualmente el mutuo)
vi)) Indivisible.
vii) Constituyente es privado del uso y disfrute,
pero mantiene la nuda propiedad.
viii) Se rige por las reglas de la prenda (derogada
por LGM ¿cómo se entiende la referencia? 3ra
DF de la LGM) .
4. Forma y requisitos
q ((art. 1092))
4.1 Forma solemne
Por escritura pública,
pública bajo sanción de
nulidad
4 2 Requisitos
4.2.
Debe indicarse la renta del inmueble y el
interés q
que se p
pacte
4.3. Inscripción
Declarativa. Riesgo
g de la falta de inscripción:
p
inoponibilidad del derecho frente a terceros
interesados (acreedores del constituyente y
terceros adquirentes)

5. Derechos y obligaciones del acreedor anticrético
● Derecho de retención limitado a la obligación
garantizada ((art. 1095).
g )
● Derechos de un acreedor de garantía

mobiliaria
bili i con desplazamiento
d l i t posesorioi
¿incluye la posibilidad de ejecución
extrajudicial y el pacto comisorio? ¿cómo se
imputa el valor de realización, según art. 1093
o según LGM?
● ¿Puede ceder su garantía a tercero?
● Obligaciones: las de un arrendatario (art.

1094) ¿porqué no, las de un usufructuario?
6. Derechos y obligaciones del deudor
anticrético
ti éti
● Derecho
h d
de di
disponer d l bien
del bi gravado,
d
incluyendo gravamen hipotecario.
● Derecho a obtener la devolución del bien

gravado a la extinción de la garantía: acción
personall y acción
ió reivindicatoria
i i di i (?)
( )
● Derechos del deudor de una garantía

mobiliaria con desplazamiento posesorio (art.
1096).

7. Extinción
ó
● Causas directas:
di nulidad
lid d del
d l contrato ded
anticresis, renuncia, consolidación,
destrucción expropiación,
destrucción, expropiación etc.
etc
● Causas indirectas: pago y otras formas de

extinción de la obligación garantizada.

RETENCIÓN
Ó

1. Co cepto
Concepto
● Derecho de mantener la posesión de un bien a

cuya entrega se está obligado, a efectos de
forzar al acreedor a cumplir, a su vez, con una
obligación que él tiene para con el que ha
retenido el bien o, por lo menos, a dar
garantías
tí d su cumplimiento,
de li i t siempre
i que la
l
ley autorice la retención o exista conexión
entre el crédito y el bien que se retiene (art.
(art
1123).

2. Condiciones para la configuración del derecho
● Dos partes recíprocamente vinculadas
como acreedoras y deudoras.
● Posesión
ó del bien ¿debe ser lícita?í
Discusión sobre su fundamento: el
equilibrio de una relación preexistente o
la equidad en las relaciones.
● Exigibilidad de la obligación de devolver o
entregar
t ell bi
bien (
(poseedor
d como
propietario y poseedor inmediato).
● Existencia de un crédito a favor del
retenedor.
● Conexión del crédito con la cosa
(conexión real no personal).
● Crédito no debidamente garantizado.

3.
3 Caracteres
Ca acte es
● Derecho de garantía (?) o medida de
coacción contra el acreedor o derecho de
conservación sin goce del bien ajeno o de
mantenimiento del estado posesorio
precedente.
● Accesorio.
● Indivisible.
● Defensa interdictal para el retenedor
● Posesión inmediata del retenedor (?)

4. Bienes que pueden ser retenidos
● Por regla general todos los bienes (corpóreos
e incorpóreos) de dominio privado,
privado de los
particulares e incluso del Estado
● No pueden ser retenidos: el patrimonio

familiar (por ser inembargable, art. 488) y los
bienes depositados o los destinados a ser
entregados a terceros (art 1124, sin embargo,
ver art. 1852)

5
5. Vías para hacer valer la retención
● Extrajudicial: rehusar entrega.

entrega Problema de
oponibilidad frente a terceros. Revisión de
los arts. 1128º y 1129º del C.C.
● Judicial: “como excepción

p que se opone
q p a la
acción destinada a conseguir la entrega del
bien”. Dificultades prácticas derivadas de la
regulación procesal de los medios de defensa
concedidos a los demandados.

6
6. Extinción
● Causas directas: perdida o destrucción del

bien, pérdida de la posesión, venta judicial,
renuncia, etc.
● Causas indirectas: pago o extinción de la

obligación y otorgamiento de garantías
suficientes.

EL WARRANT

1
1. Ideas provisionales
● Prenda con entrega documental.

documental
● R f
Referencia
i histórica
hi tó i y vivencia
i i actual.
t l
● Necesidad e importancia económica de los

Almacenes Generales de Depósito.

2. Concepto de Almacenes Generales de
Depósito
Empresas de servicios, organizadas en forma de
sociedades anónimas
anónimas, autorizadas y
supervisadas por el Estado (Superintendencia
de Banca y Seguros)
g ) cuyo
y objeto
j es el de recibir
en depósito, para ser guardadas y conservadas
en sus locales, mercaderías y productos
nacionales o importados.
importados Dos fines:
9 Guardar y vigilar los efectos depositados; y,

y
movilizarlos documentalmente
9 Inmovilización material Æ movilización
jurídica.

3
3. Normativa vigente
Arts. 224 a 239 de LTV

4. El Certificado de Depósito y el Warrant
4.1 Aspectos generales

i. Son emitidos “contra el recibo de las
mercaderías y p productos en depósito”
p ((Art.
224).
ii. Son títulos valores (Art. 1º LTV): (i)
representan derechos
d h patrimoniales;
i i l (ii) son
negociables; y, (iii) deben reunir requisitos
formales esenciales.
esenciales Dctos
Dctos. incorporan
derechos (ver 903 CC).
iii. Certificado de depósito
p y warrant p pueden
emitirse solos o conjuntamente (Art. 229.3).

4.2 Noción Certificado de Depósito
Título valor a la orden transferible por endoso,

por el cual el AGD que lo emite reconoce haber
recibido en depósito, por un plazo no mayor de
un año, mercancías cuyo valor indica el
Almacén y que confiere a su tenedor legítimo el
derecho de propiedad y libre disposición de las
mismas.

4
4 3 Noción
4.3 N ió ded Warrant
W t
Título valor a la orden,, transferible p
por endoso,,
emitido, por el AGD, a solicitud del depositante,
certificando haber recibido en depósito, por un
plazo no mayor de un año, mercancías cuyo
valor indica el almacén y que representa la
posesión de los bienes y permite
pe mite constituir
constit i un
n
derecho de garantía prendaria sobre los efectos
depositados.
depositados
Garantía prendaria se constituye por endoso y
garantiza cualquier obligación de crédito.

4.4 Almacén de campo

Lugar del depósito es de propiedad del
depositante o de terceros. Necesidad de ceder
uso del lugar (Art.
(Art 225.1).
225 1)
4 5 Warrant Insumo - Producto

4.5
Si en el Almacén de campo se depositan
materias primas, insumos, partes y demás
bienes fungibles. Sustitución por producto
final o terminado, bajo control del AGD y
emisión
i ió de
d nuevo título
í l (Art.
(A 225.2).
225 2)

4. El Certificado de Depósito
p y el Warrant
4.6 Valor mínimo de mercaderías

5 U.I.T.
4.7 Mercaderías no sujetas a almacenamiento

i. Sujetas
j ag
gravámenes o medidas cautelares
notificadas al AGD.
i. Sujetas a “registro público especial y/o a
gravámenes
á con entrega
t j ídi ”
jurídica”

I
I. Oportunidad:
O t id d contra
t entrega
t d los
de l efectos
f t
depositados y según solicitud del depositante
(Art. 224 y 229.3).
II. Títulos documentales,, desglosables

g de
matrícula o libros-talonarios y conforme a
modelos de la Superintendencia de Banca y
Seguros (Art.
(Art 226º)

5. Emisión del Certificado de Depósito y del
W
Warrantt
iii. Requisitos de contenido
a) Denominación: Certificado de Depósito y
Warrant.
b) Lugar y fecha de emisión
c) Nombre, DNI y domicilio del depositante.
d) Nombre y domicilio del AGD
e) Clase y especie de mercadería depositada.

D
Descripción
i ió
f) Modalidad del depósito (local AGD, de

terceros o del depositante)
5. Emisión del Certificado de Depósito y del
Warrant
g) Valor patrimonial – criterio utilizado
h) Monto del seguro (incendio y otros riesgos),

nombre y domicilio del asegurador.
i) Plazo del depósito. No mayor de 1 año y 90

días para bienes perecibles
j) Monto a pagarse por almacenaje,

conservación y operaciones anexas.
k) Declaración
ó de estar o no afectos a derechos
de aduana.
l) Tributos u otras cargas a favor del Fisco.

6. El Warrant como garantía
g
6.1 Documentos p
pueden cumplir
p
independientemente su finalidad.
9 Certificado de depósito: Acredita y transmite

dominio.
9 Warrant: Sirve de instrumento para constituir

una prenda.
¿Q é pasa con ell destino
¿Qué d ti natural
t l de
d lal
mercadería depositada; retirarla del
almacén? Presentación conjunta de
certificado de depósito y warrant salvo que
se haya emitido uno sólo (Art. 229.3)

g
6.2 Circulación de los documentos y constitución

de la garantía prendaria (Art. 231)
a. Si se endosan
d ambos
b d
documentos:
t
Propiedad sin restricciones.
b. Si es del warrant: Prenda.
c. Si es del certificado: Propiedad con

gravamen.

g
6.3 Requisitos para constituir la prenda
a. Primer endoso del warrant separado del
certificado (Arts. 231.2 y 232): (1) Endoso
completo y datos de la garantía; (2)
Certificación del AGD de registro en su
matrícula o libro talonario y en el Certificado
de Depósito.
b. Endosos subsiguientes: transfieren crédito +

garantía prendaria. Registro facultativo.

7. Efectos
7.1 Derechos del tenedor warrant
9 Derecho a inspeccionar mercaderías

depositadas retirar muestras (Art.
depositadas, (Art 230)
9 Derecho a la venta de los bienes dados en

warrant (Art. 233).
9 Derecho de preferencia (Art. 234)
9 Acción personal cambiaria contra primer

endosante por saldo impago (Art. 235).

7. Efectos
7.2 Derechos del tenedor del certificado de
depósito
p
9 Dividir depósito en lotes y emisión dividida
((Art. 227.1).
)
9 Retirar mercadería si tiene certificado +

warrant.
warrant
g antes del vencimiento ((Art. 236).

9 Pagar )
9 Liberar mercadería y retirar luego de

vencimiento si tenedor warrant fuese
desconocido o se negase a aceptar el pago o
devolver warrant cancelado ((Art. 237).
)

7. Efectos
7.3 Derechos del depositante. Pedir venta sin tener
warrant, pero depositando monto de warrant
(
(Art. 238).
)
7.4
7 4 Derechos
D h del
d l almacén
l é
9 Obligaciones como depositante (Art. 229.1)
9 No vender o comprar mercaderías o productos
de la misma naturaleza (Art. 229.2)
9 Llevar libros de endosos,, ejecutar
j la p
prenda,,
tener asegurada mercadería, etc.
9 Prelación para el cobro de los gastos de
conservación
ió y otros
t servicios
i i (Art.
(A t 234.1).
234 1)
9 Derecho a vender mercaderías no retiradas
(Art. 239)
Título de Crédito Hipotecario
Título de Crédito Hipotecario
Negociable
g

1. Definición
● Valor mobiliario que une un crédito en forma

inescindible a una garantía
í real, esto es, una
hipoteca.
● Representativo de una hipoteca unilateral, la

cual es constituida con anterioridad al
nacimiento del crédito que se integrará al
título o valor mobiliario.
● Ficción legal.

1
1. Definición
● Finalidad práctica permitir que la garantía

inmobiliaria preceda al título para que en el
momento de su endoso, a semejanza del
warrant,
t nazca como título
tít l valor,
l situación
it ió
que sólo podría darse en el TCHN si
previamente se ha constituido la hipoteca.
hipoteca

1. Definición
● La hipoteca nace en forma unilateral, aún

cuando el propio documento que la contiene
no tenga todavía la calidad de título de
crédito Situación o estatus que alcanzará en
crédito.
el momento de su endoso.
● EL TCHN sólo tendría como obligación causal

el crédito que originará el endoso del título,
l cuall podría
la d í no existir
i i all momento ded un
emisión.

2. Características
● Título valor a la orden, circula por endoso.
● Representativo de un derecho crediticio y de

una garantía real.
● Emisor: oficina registral donde se encuentre

inscrito el bien objeto de hipoteca.

2. Características
● Garantía hipotecaria puede ser ejecutada en
forma judicial o extrajudicial (por una
entidad del sistema financiero).
● Si ell tenedor
t d es una empresa d
dell sistema
i t
financiero se ejecutará fuera de la masa
concursal.
concursal
● Para la ejecución se podrá emplear la

modalidad sustitutoria al protesto.

2 Características
2.
● Tiene la calidad de garantía específica,

específica
pero para que tenga la calidad de garantía
global o sábana deberá insertarse la
g
cláusula “No Negociable” y, además, el
propietario del bien deberá tener la
calidad de deudor ante la entidad del
sistema financiero que ostente la calidad
de endosataria o beneficiaria del título
valor.

3. Emisión
● Ente emisor o expedidor es la Oficina de los

Registros Públicos,
Públicos a solicitud del propietaro,
propietaro
siguiendo las formalidades previstas para la
constitución
o ó de una hipoteca
po ordinaria.
o
● La emisión se efectuará una vez que q

Registros Públicos haya constatado que el
bien se encuentra saneado.
● Valor del gravamen será por el valor total del

bien según la tasación actualizada efectuada
por un perito colegiado.

4. Requisitos de Validez
● Denominación de Título de Crédito Hipotecario

Negociable
i bl y ell número
ú d orden.
de d
● Lugar y fecha de emisión.

emisión
● Nombre, número del documento oficial de

id
identidad
id d del
d l propietario.
i i
● Descripción resumida del bien hipotecado.

hipotecado

● Monto de la valorización
● Fecha de la escritura pública, nombre del

N t i y demás
Notario d á datos
d t d la
de l inscripción
i i ió
registral de la hipoteca.
● Nombre y firma del registrador, con

indicación de la oficina registral
g
correspondiente.

4. Requisitos
equ s tos de Validez
a de
Cuando los títulos sean endosados a favor de una
empresa del sistema financiero,
financiero éstos deberán
contener, adicionalmente, lo siguiente:
– Monto del crédito y de la garantía
– Cronograma de pagos o fecha de vencimiento

o de pago del crédito
– Forma y lugar de pago
– Otras condiciones

El TCHN también podrá ser emitido en forma

incompleta, siempre que el propietario del bien
afecto prevea que el endosatario será una empresa
del sistema financiero,
financiero conforme a lo establecido
en la Ley de Títulos Valores (Art. 242.3), para lo
cual autorizará por escrito a ésta última a
completar las informaciones referidas únicamente
al crédito ggarantizado;; dicha autorización deberá
incluir el plazo o los plazos de vencimiento del
crédito, los intereses pactados y demás condiciones
del mismo, la referencia
f al contrato de crédito
é y la
fecha en que el mismo fue suscrito.

TCHN para garantizar créditos ante las

empresas del sistema financiero podrá estar
representado en documentos físicos o
mediante
di t anotaciones
t i en cuenta.
t

5. Constitución de la garantía hipotecaria
● Se constituye ex ante o a priori a la existencia

de la obligación
ó principal a la cual estará á
llamada a respaldar una vez que el derecho
real de garantía es inscrito en registros
públicos.
● La hipoteca no tiene un derecho sustantivo

que la preceda, sino la expectativa de
respaldar uno a futuro.

● Hipoteca contenida en el TCHN debe cumplir

con los requisitos de validez que son
aplicables a las hipotecas reguladas por el
d
derecho
h común
ú
● Clases de hipotecas que podrán constituirse

para ser incorporados en un TCHN: Específicas
o globales.
g

5. Constitución de la g
garantía hipotecaria
p
● La garantía será específica salvo:
– Q
Que se inserte la cláusula “No Negociable
g en
el título
– Que ell propietario,

Q i t i señale
ñ l que la l garantía
tí
respaldará todas las obligaciones presentes o
futuras a su cargo
– Q
Que el p
propietario
p sea a su vez el deudor
garantizado

● ¿Qué sucede cuando el deudor y el propietario
del inmueble objeto de garantía son personas
distintas?
– La norma no es muy clara,

clara pues únicamente
considera como obligado principal al
endosante del título valor, quien es el único
que puede solicitar el título ante SUNARP.
– Al momento de realizar el primer endoso,

debe constar en el título el crédito
garantizado,
ti d es decir,
d i ahíhí se señalaría
ñ l í que ell
crédito garantizado consta en un
documento aparte.
aparte
5 Constitución de la garantía hipotecaria
5.
– Endosante no asumiría una obligación

personal respecto del pago de dicho crédito,
quedando limitada su obligación a la
ejecución
j ió de
d la
l garantía.
tí
– La ley pretende considerar como deudor del

crédito “cambiario” al endosante
ú i
únicamente,
t para seguridad
id d de
d los
l f t
futuros
endosatarios.

– Cuanto el TCHN sea empleado únicamente

como título valor de garantía,
garantía sin incorporar
un crédito, sería conveniente que se deje
constancia de ello en el propio documento,
documento a
fin de advertir a los nuevos adquirentes que el
endosante del título no asume obligación
g de
pagar el crédito, sino únicamente está
autorizando la constitución de un gravamen
sobre un bien de su propiedad.

6. Circulación
● Primer endoso se configura plenamente como
título valor de garantía.
garantía
● Formas de endoso las que contempla la Ley de

Títulos Valores, con excepción del endoso en
g
garantía.
● En el caso del endoso “en blanco” el tenedor o

b
beneficiario
fi i i deberá
d b á identificarse
id tifi all momento
t
de presentar el título en cobranza.

7. Surgimiento
g como título de crédito
● a ca
Tal calidad
dad se adqu
adquiere
e e cua
cuando
do e
el valor
a o es
negociado por vez primera
● El primer
p ime endoso del título
tít lo debe contener
contene el
crédito que garantiza, plazo o plazos de su
vencimiento, los intereses acordados,
comisiones, gastos y demás condiciones del
crédito.
● La designación del endosatario se puede

efectuar en dos momentos, al constituirse la
hipoteca o al momento de realizarse el primer
endoso.

8. Responsabilidad
p del p
primer endosante
● Los subsiguientes endosantes no asumen
responsabilidad solidaria frente al nuevo
adquirente o tenedor.
● Razón, por la cual, el propietario del bien debe

ser a su vez el deudor del crédito garantizado.
● El primer endosante responde como deudor y

además
además, en caso fuera declarado en
insolvencia, o mejor dicho en situación de
concurso, el tenedor del TCHN podrá solicitar
la ejecución de la garantía fuera de la masa
concursal.

9. Plazo del crédito y del título valor
● En el caso del TCHN, el Legislador permite

que sean los agentes económicos, principales
usuarios de este valor mobiliario, los que
d id
decidan ell vencimiento
i i t del
d l mismo,
i ya sea en
el corto, mediano o largo plazo.
● Valor mobiliario eficaz tanto para el mercado

monetario o de corto plazo como para el
mercado de capitales o de mediano y largo
plazo.

9
9. Plazo del crédito y del título valor
● El plazo
l d vencimiento
de i i t consignado
i d en ell
título es el que corresponde al vencimiento
del crédito,
crédito el cual es fijado libremente por
las partes.

10. Cumplimiento de la obligación cambiaria
10.1 Generalidades
Para que sea válido y surta efectos legales el

pago debe realizarse a la persona que
aparezca legitimada según el título valor, ya
sea porque ha sido girado a su orden o porque
su derecho se ampara en una cadena regular
de endosos.

10. Cumplimiento
p de la obligación
g cambiaria
10.1 Generalidades
¿Qué elementos o conceptos comprende el
pago? En principio comprende el monto del
crédito,
édi l
los i
intereses compensatorios
i y
moratorios, devengados desde el primer
endoso, además, tratándose de una obligación
crediticia comprenderá también las
comisiones y gastos que los establecimientos
d crédito
de édi están
á facultados
f l d a cobrar
b por sus
operaciones activas.

10.1 Generalidades
¿Qué efectos jurídicos produce el pago?
Extingue la obligación cambiaria y la garantía
incorporada.
incorporada
Libera al deudor
Suspende las acciones de ejecución del título
Otros que la ley o el derecho común
establezcan.

10. Cumplimiento
p de la obligación
g cambiaria
10.2 Oportunidad y lugar de pago

El tenedor del título no está obligado a
aceptar un pago adelantado, pero en cambio
no puede rechazar un pago parcial.
En cuanto al lugar g de ppago
g resultan
aplicables las reglas generales contenidas en
el Art. 66.3º de la LTV, es decir, el lugar de
pago será el domicilio real del obligado
principal: salvo que se incluya la cláusula de
“cargo
g en cuenta”.

10.3 Formas de pago
a) Por el efecto cancelatorio: total o parcial.

b)) Por la ppersona qque lo efectúa: directo o
con subrogación.
c) Por la moneda empleada: pago en moneda
nacional o extranjera.
d) Otras formas de extinción de la obligación
cambiaria.
bi i

11. Ejecución
● Falta
F lt de
d pago deld l íntegro
í t o de
d una o más á
armadas (vencimiento anticipado o exigencia de
prestaciones p
p pendientes en las fechas de
vencimiento de las cuotas.
● Requisito previo: Protesto por falta de pago o

formalidad sustitutoria.
● Ejecución extrajudicial: venta directa al mejor

postor por valor no inferior al 75% de la
valorización señalada en el título y a cargo de
empresa del
d l sistema
i t fi
financiero.
i
● Poder irrevocable de la empresa y sustitución
por impedimento.
i di
● Acción cambiaria por saldo.

12. Cancelación del gravamen
● Devolución del título no endosado o

debidamente cancelado por el último
endosatario.
● Liberación de cargas o gravámenes

posteriores en mérito a la constancia de venta
judicial o extrajudicial
● Pago y emisión de nuevo TCHN.

FIDEICOMISO EN GARANTÍA
Í

1. Etimología
g
Del latín “fides”

fides (fe) y “commissus”
commissus (encargo).
(encargo)
“Fiducia” (confianza)

2. Antecedentes
● Romanos: fideicomiso testamentario

(fideicommissum) la “fiducia cum amico
(fideicommissum),
contracta” y la “fiducia cum creditore
contracta
contracta”
● Germánicos: transmisión bajo condición

resolutoria, propiedad limitada por
retractación
et actac ó automática
auto át ca a favor
a o del
de
fideicomitente, idea de patrimonio de destino o
afecto. Fraccionamiento del derecho de
propiedad en dominium legitimun y dominium
material.

2
2. Antecedentes
● Derecho inglés: el “trust”

trust relación fiduciaria
respecto de bienes que sujeta a la persona
que los posee (trustee) a deberes de equidad
y a manejar dichos bienes para beneficio de
otra persona (cestui que trust) como
consecuenciai de
d actot volitivo
liti expreso del
d l que
crea el trust (settlor). Dos dominios: trustee
propietario legal y cestui que trust propietario
en equidad.

3. Concepto
● “El
El fideicomiso es el negocio jurídico en virtud del
cual se transfieren uno o más bienes a una persona
con el encargo de que los administre o enejene y
con ell producto
d d su actividad
de i id d cumpla l una
finalidad establecida por el constituyente a su
favor o en beneficio de un tecrero
tecrero” (Rodriguez
Azuero).
● Elementos reales: la propiedad fiduciaria

(patrimonio autónomo).
● Elementos personales: las obligaciones asumidas

por las partes, en particular por el fiduciario.
● Diferencias con el negocio indirecto, la simulación

y el fraude a los acreedores.

4. Definición legal
● “El
El fideicomiso es una relación jurídica por la cual
el fideicomitente transfiere bienes en fideicomiso
a otra persona, denominada fiduciario, para la
constitución de un patrimonio fideicometido,
sujeto
j al dominio fiduciario de éste último y
afecto al cumplimiento de un fin específico en
favor del fideicomitente o un tercero denominado
fideicomisario.
● El patrimonio fideicometido es distinto del

patrimonio del fiduciario, del fideicomitente, o del
fideicomisario y en su caso, del destinatario de los
bienes remanentes” (art 241 de la Ley Gral. del
Sistema Financiero y del Sistema de Seguros y
Orgánica de la SBS – Ley 26702)
5. Vías para su constitución
● Por acto inter vivos: contrato entre el

fideicomitente y la empresa fiduciaria
fiduciaria,
formalizado mediante documento privado o
protocolizado notarialmente.
● Por acto mortis causa: fideicomiso

testamentario. Legítima de los herederos
forzosos y caso de los menores o incapaces.
● Requisito de validez común: poder de

disposición del constituyente.

6
6. Plazo de duración
● Regla
g g general: un máximo de 30 años.
● Caso de los fideicomisos vitalicios, culturales

y filantrópicos
fil t ó i

7. Fideicomiso en garantía
“La empresa que otorgue créditos con una
garantía fiduciaria constituida con una tercera
empresa fiduciaria se resarcirá del crédito
incumplido con el resultado que se obtenga de la
ejecución del patrimonio fideicometido, en la
forma prevista en el contrato o con el propio
patrimonio fideicometido cuando éste se
encuentra integrado por dinero, dando cuenta, en
este
t último
últi caso a la
l Superintendencia.
S i t d i
Son excluyentes la calidad de fiduciario y
ac eedo ”
acreedor”.
(art. 274 de la Ley 26702)

ESTRUCTURA DEL FIDEICOMISO

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GARANTIAS

1. Características generales del tema

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CLAUDIO BERASTAIN QUEVEDO 2

3. Elementos de las operaciones de

CLAUDIO BERASTAIN QUEVEDO 3

CLAUDIO BERASTAIN QUEVEDO 7

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4. El riesgo del crédito

CLAUDIO BERASTAIN QUEVEDO 11

CLAUDIO BERASTAIN QUEVEDO 12

CLAUDIO BERASTAIN QUEVEDO 13

 La responsabilidad patrimonial universal del

CLAUDIO BERASTAIN QUEVEDO 14

 Obligaciones accesorias a cargo del propio

CLAUDIO BERASTAIN QUEVEDO 15

CLAUDIO BERASTAIN QUEVEDO 16

7. Agrupación de las garantías

CLAUDIO BERASTAIN QUEVEDO 17

CLAUDIO BERASTAIN QUEVEDO 18

CLAUDIO BERASTAIN QUEVEDO 19

CLAUDIO BERASTAIN QUEVEDO 20

2. Concepto y naturaleza jurídica

2.3. El art. 1868 del Código Civil de 1984 y los

2.4. Diferencias con otras figuras: con el aval, con el

CLAUDIO BERASTAIN QUEVEDO 22

3.1. Accesoriedad (Arts. 1868, 1872, 1873, 1875)

CLAUDIO BERASTAIN QUEVEDO 23

CLAUDIO BERASTAIN QUEVEDO 25

CLAUDIO BERASTAIN QUEVEDO 27

CLAUDIO BERASTAIN QUEVEDO 29

CLAUDIO BERASTAIN QUEVEDO 30

CLAUDIO BERASTAIN QUEVEDO 31

CLAUDIO BERASTAIN QUEVEDO 32

CLAUDIO BERASTAIN QUEVEDO 33

CLAUDIO BERASTAIN QUEVEDO 34

CLAUDIO BERASTAIN QUEVEDO 42

CLAUDIO BERASTAIN QUEVEDO 46

Garantía real sin desplazamiento posesorio,

CLAUDIO BERASTAIN QUEVEDO 47

CLAUDIO BERASTAIN QUEVEDO 49

CLAUDIO BERASTAIN QUEVEDO 50

CLAUDIO BERASTAIN QUEVEDO 51

8. Hipotecas legales (art. 1118 a 1120)

9. Reducción convencional o judicial (arts.

10. Derechos del acreedor antes de la

11. Derecho del acreedor a la ejecución de

CLAUDIO BERASTAIN QUEVEDO 53

CLAUDIO BERASTAIN QUEVEDO 54

CLAUDIO BERASTAIN QUEVEDO 55

Vigente a partir del 30 de mayo de 2006

CLAUDIO BERASTAIN QUEVEDO 58

¾ Amplía el listado de actos inscribibles sobre

¾ Amplía la base de personas y bienes que pueden

¾ Unifica a través de un formulario el título

CLAUDIO BERASTAIN QUEVEDO 60

CLAUDIO BERASTAIN QUEVEDO 62

¾ Prendas especiales (minera,

¾ Prenda global y flotante.

¾ Garantía sábana de la Ley de Bancos.

¾ Hipoteca minera (?)

¾ Prenda de motores de aviones.

La responsabilidad patrimonial universal del

Obligaciones accesorias a cargo del propio