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June, 2015
ANÁLISIS JURÍDICO
* Miembro del Estudio Fernández, Heraud & Sánchez Abogados. Jefe de prácticas de Derecho Civil, en los cursos de Dere-
cho de las Personas, Acto Jurídico y Derecho de las Obligaciones en la Universidad Nacional Mayor de San Marcos, Uni-
versidad Inca Garcilaso de la Vega y Universidad San Ignacio de Loyola.
1 Cuando en el presente artículo hagamos referencia a “Registro”, deberá entenderse aquel que es administrado por la
Sunarp o el Reniec indistintamente.
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Más allá de que se haya tratado de una rela- La palabra divorcio proviene del latín diver-
ción ocasional, que no era pública, ni tenía tere. Dicho término entraña, según Planiol3,
que cada cual se va por su lado, divergen sus
notoriedad –cuya prueba resulta complicada
caminos. Quienes tenían una vida en común,
en la práctica–, en el presente artículo nos
cambian su ruta.
enfocaremos en los alcances de la expre-
sión “libres de impedimento matrimonial” El divorcio es la ruptura total y definitiva del
que exige el artículo 326 y que se encuen- vínculo matrimonial, fundada en cualquiera
tra estrictamente ligado con los efectos de la de las causales previstas taxativamente por
sentencia de divorcio. el ordenamiento jurídico. Para que surta
efectos debe ser declarado expresamente por
Es decir, cuales son las consecuencias de la el órgano jurisdiccional competente, previo
sentencia de divorcio y si, en el Perú, esta proceso iniciado por uno de los cónyuges.
produce efectos inter partes o también ante Así, puede decirse que el divorcio es la diso-
terceros. Junto a ello, analizaremos la impor- lución legal y judicial del matrimonio, con
tancia de la inscripción de dicha sentencia en carácter definitivo4.
2 Código Civil
Artículo 326.-
“La unión de hecho, voluntariamente realizada y mantenida por un varón y una mujer, libres de impedimento matrimonial,
para alcanzar finalidades y cumplir deberes semejantes a los del matrimonio, origina una sociedad de bienes que se sujeta
al régimen de sociedad de gananciales, en cuanto le fuere aplicable, siempre que dicha unión haya durado por lo menos
dos años continuos (…)”.
3 PLANIOL, Marcel. Tratado Elemental de Derecho Civil. Traducción de la décimosegunda edición francesa por José M.
Cajica. Editorial José M. Cajica, México, 1946, p. 13.
4 CASTILLO FREYRE, Mario y TORRES MALDONADO, Marco Andrei. “Análisis de la enfermedad grave de transmi-
sión sexual como causal de divorcio”. En: El divorcio en la legislación, doctrina y jurisprudencia: Causales, proceso y
garantías. Gaceta Jurídica, Lima, 2013, p. 9 y ss.
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5 COLÍN, Ambroise y CAPITANT, Henri. Curso elemental de Derecho Civil. Tomo I, 2ª edición, Reus, Madrid, 1941,
p. 416. De igual manera, los Mazeaud han definido al divorcio como la ruptura del vínculo conyugal, pronunciada por los
tribunales en vida de los esposos, a demanda de uno de ellos o de ambos. MAZEAUD, Henri, Léon y Jean. Lecciones de
Derecho Civil. Parte 1, tomo IV, Europa-América, Buenos Aires, 1959, p. 369.
6 Casación Nº 2239-2001-Lima, Sala Civil Permanente de la Corte Suprema de Justicia de la República, El Peruano, 31
de enero de 2003. De la misma manera, se ha indicado: “que, por la institución del divorcio uno o ambos cónyuges de
acuerdo a ley pueden acudir al órgano jurisdiccional a fin de que se declare la disolución del vínculo matrimonial civil
existente entre ellos, conforme es de entenderse del artículo 384 del Código Civil, concordado con los artículos 349, 333
y 354 de ese mismo texto normativo”. Casación Nº 1358-05-Lima, Sala Civil Transitoria de la Corte Suprema de Justicia
de la República, El Peruano, 30 de octubre de 2006.
7 FERNÁNDEZ BACA, Jorge. “Sexo, divorcio y machismo”. En: Apuntes 30. Primer semestre, Lima, 1992, p. 19. En nues-
tro medio, ochenta mil matrimonios se realizan en promedio cada año, según las estadísticas del INEI, y en Lima está más
del 30%. Ahora bien, 50% es la cifra del aumento de divorcios en nuestro país en los últimos diez años. Las bodas solo
aumentaron en 1.25%. A diferencia de las cifras extranjeras, 42.5 años es la edad promedio de las parejas que se divorcian.
No obstante, en décadas anteriores esta cifra era de 47.5 años, lo cual pone en evidencia una merma en la edad para recu-
rrir a esta forma de disolución del vínculo matrimonial.
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8 PLÁCIDO V. Alex E. Divorcio: Reforma del régimen de decaimiento y disolución del matrimonio. Gaceta Jurídica, Lima,
2001, p. 42. Según el citado autor: “Las causas de separación personal o de divorcio vincular son supuestos de hecho que,
en definitiva, implican una grave violación de los deberes del matrimonio”. PLÁCIDO V. Alex E. Ob. cit., p. 43.
9 En materia procesal el artículo 480 del Código adjetivo estipula que: “las pretensiones de separación de cuerpos y de
divorcio por las causales señaladas en los incisos 1) al 12) del artículo 333 del Código Civil se sujetan al trámite del pro-
ceso de conocimiento”; mientras que por su parte, el proceso de separación convencional (y divorcio ulterior), a que se
contrae el inciso 13) del artículo 333 del Código sustantivo, se tramita en la vía del proceso sumarísimo (art. 573 del
Código Procesal Civil), en consideración a la naturaleza de la litis y al consentimiento de ambas partes.
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10 SAGÁSTEGUI URTEAGA, Pedro. Exégesis y sistemática del Código Procesal Civil. Volumen I, Grijley, Lima, 2003,
p. 290. La norma establece que con esta resolución [sentencia] se pone fin a la instancia o al proceso, ello en la medida que
el pronunciamiento debe ser expreso, preciso y motivado sobre la cuestión controvertida, declarando el derecho de las par-
tes. En este supuesto, el Juez o el Tribunal (si es órgano colegiado) emite la decisión sobre el fondo del proceso (juicio de
fundabilidad), es decir, que el pronunciamiento recae sobre la razón de la pretensión o pretensiones postuladas. MADA-
RIAGA CONDORI, Luis. “Decretos, autos y sentencias”. En: Código Procesal Civil comentado. Bajo la coordinación de
Johan S. Camargo Acosta. Tomo I, Editorial Adrus, Lima, 2010, p. 569.
11 Casación Nº 1269-99-Lima. En: El Peruano, 12 de noviembre de 1999.
12 LEDESMA NARVÁEZ, Marianella. Comentarios al Código Procesal Civil. Análisis artículo por artículo. Tomo I, 3ª edi-
ción, Gaceta Jurídica, Lima, 2011, p. 299.
13 Casación Nº 2092-2009-Lambayeque. En: El Peruano, 7 de abril de 2000.
14 DEVIS ECHANDÍA, Hernando. Teoría General del proceso. Editorial Universidad, Buenos Aires, 1984, p. 165.
15 Al respecto, De Santo afirma que: “las sentencias constitutivas configuran una modalidad de las sentencias declarativas, a
las que cabe conceptuar como aquellas que, insustituiblemente, producen los efectos precedentemente señalados (declara-
ción de incapacidad, de adopción, de divorcio, de nulidad de matrimonio)”. DE SANTO, Víctor. El proceso civil. Tomo I,
Editorial Universidad, Buenos Aires, 1988, p. 34.
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16 Así lo ha señalado la jurisprudencia mexicana (Amparo directo 6284/81. En: Semanario Judicial de la Federación. Cuarta
Parte, volumen 163-168, Suprema Corte de Justicia de la Nación, Séptima Época, México, p. 45.
17 Loreto sostiene que: “tan luego como se realizan los hechos que dan origen a una de las causales de divorcio admitidas por
la ley, surge en la esfera jurídica del cónyuge inocente el derecho potestativo (material) de producir el divorcio mediante
la sentencia del Tribunal. Aquí la sentencia, al pronunciar el divorcio, actúa y reconoce el derecho del actor, preexistente
al proceso, a la disolución del vínculo. Ella no tiene nada de excepcional con respecto a las otras sentencias declarativas;
pero en cuanto la ley misma ha hecho depender la disolución del vínculo matrimonial de la declaración del tribunal, este es
el hecho jurídico que del divorcio es causa, por virtud de la ley”. LORETO, Luis. Ensayos Jurídicos. Fundación Roberto
Goldschmidt, Caracas, 1987, p. 367 y ss.
18 LACRUZ BERDEJO, José Luis et ál. Elementos de Derecho Civil. Derecho de Familia. Volumen I, 3ª edición, José María
Bosch Editor, Barcelona, 1990, p. 223. Al respecto, el Código Civil español establece en su artículo 89 que: “la disolu-
ción del matrimonio por divorcio solo podrá tener lugar por sentencia que así lo declare y producirá efectos a partir de su
firmeza. No perjudicará a terceros de buena fe sino a partir de su inscripción en el Registro Civil”. (El resaltado es
nuestro). En similar sentido, el artículo 104 de la Ley para la Familia del Estado de Hidalgo prescribe que: “la disolución
del matrimonio por divorcio solo podrá tener lugar por sentencia que así lo declare y producirá efectos a partir de su fir-
meza. No perjudicará a terceros de buena fe sino a partir de su inscripción en el Registro del Estado Familiar” (el
resaltado es nuestro).
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20 DE CASTRO Y BRAVO, Federico. Derecho Civil de España. Tomo II, Instituto de Estudios Políticos, Madrid, 1949,
p. 572 y ss.
21 OCHOA, Oscar G. Derecho Civil. Personas. Tomo I, Universidad Católica Andrés Bello, Caracas, 2006, p. 348.
22 DÍAZ FRAILE, Juan María. “El valor jurídico de la inscripción en el Registro Civil español”. En: Boletín del Ministerio
de Justicia. Año 56, Nº 1916, Ministerio de Justicia, Madrid, 2002, p. 1494.
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