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Dávila, Paulí; Naya, Luis Mª


La protección de la infancia en situaciones de riesgo en América Latina a través de los códigos de la niñez
Pedagogía Social. Revista Interuniversitaria, núm. 19, 2012, pp. 99-112
Sociedad Iberoamericana de Pedagogía Social
Sevilla, España

Disponible en: http://www.redalyc.org/articulo.oa?id=135025474008

Pedagogía Social. Revista Interuniversitaria,


ISSN (Versión impresa): 1139-1723
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Sociedad Iberoamericana de Pedagogía Social
España

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Proyecto académico sin fines de lucro, desarrollado bajo la iniciativa de acceso abierto
La protección de la infancia
en situaciones de riesgo en América Latina a través
de los códigos de la niñez
The Protection of the Childhood in Situations of Risk
in Latin America through the Codes of Childhood
A Protecção da Infância em Situação de Risco na
América Latina através do Código da Infância
Paulí Dávila y Luis Mª Naya
Universidad del País Vasco/Euskal Herriko Unibertsitatea1

Resumen en general, tienen un alto grado de con-


gruencia con la Convención, aunque se apre-
La protección de los derechos de la infancia cia una insistencia exagerada en el campo de
en América Latina, tras la ratificación por to- la protección infantil y, sobre todo, en el de
dos los países de la región de la Convención la justicia juvenil; asimismo insisten en las
sobre los Derechos del Niño, ha alcanzado, a medidas de protección infantil, las medidas
nivel legal, un amplio desarrollo e imple- socioeducativas de la justicia juvenil y pre-
mentación, adecuándose a dicho tratado in- sentan una amplia red de instituciones a di-
ternacional. El objetivo de este artículo es ana- ferentes niveles administrativos, existentes en
lizar los diferentes códigos de la niñez, la región, incluida la figura del defensor del
aprobados por la mayoría de países de la re- niño.
gión y que son la expresión más firme de di-
cho tratado internacional y que se muestran palabras clave: Convención sobre los De-
como una herramienta para el trabajo del edu- rechos del Niño, América Latina, Protección
cador social. En este artículo, mediante una infantil, Trabajo infantil, Exclusión social, Jus-
metodología comparada, analizamos dichos ticia juvenil.
códigos utilizando como modelo las catego-
rías subyacentes en la Convención, centrán- Abstract
donos en dos ámbitos: medidas protectoras
para los niños en situación de riesgo social y The protection of the rights of childhood in
la justicia juvenil, además de las institucio- Latin America since the ratification of the Con-
nes de protección. Esta elección nos parece re- vention on Rights of the Child by all countries
levante pues muestran un campo de inter- of the region has reached a broad develop-
vención en educación social. A través del ment and implementation on a legal level in
análisis comparado, podemos llegar a las si- accordance with this international treaty. The
guientes conclusiones relevantes: los códigos, objective of this article is to analyse different

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codes of childhood which were approved by usando como modelo as categorias de base da
a majority of the countries of the region and Convenção, com foco em duas áreas: medidas
which are the most effective expression of this de proteção para crianças em risco social e
international treaty, and the show to be a tool de justiça juvenil, bem como instituições de
for the work of the social educators. In this ar- assistência social. Essa escolha parece rele-
ticle we analyse these codes with a compara- vante porque mostra um campo de inter-
tive methodology using the underlying cate- venção em educação social. Através da análise
gories of the Convention as a model and comparativa, podemos tirar as seguintes con-
concentrating on two points: measures to pro- clusões importantes: os códigos geralmente
tect children in situations of social risk and ju- têm um elevado grau de coerência com a Con-
venile justice, in addition to institutions that venção, embora apresente uma ênfase exa-
provide protection. This choice seems relevant gerada sobre o campo de proteção à criança e,
because it shows a field of intervention in so- especialmente, na justiça juvenil, também in-
cial education. We come to the following re- sistem em medidas de proteção à criança, me-
levant conclusion by means of a comparative didas educativas e de justiça juvenil tem uma
analysis: the codes generally show a high de- ampla rede de instituições de diversos níveis
gree of congruence with the Convention, even administrativos na região, incluindo om-
though an exaggerated emphasis in the field budsman das crianças.
of measures for infant protection, especially
in juvenile justice, can be observed; the codes palavras-chave: Convención sobre os Di-
equally insist on measures for infant protec- reitos da Criança, América Latina, Proteção à
tion, socio-educational means of juvenile jus- Criança, Trabalho Infantil, Social, Justiça Ju-
tice, and they present a large network of ins- ventude.
titutions at different administrative levels
which exists in the region and which includes 1. Los Derechos de la infancia en
ombudsmen for children. América Latina

key words: Convention on the Rights of the La conmemoración de los veinte años de la
Child, Latin America, Child protection, Child Convención sobre los Derechos del Niño de
labour, Social exclusion, Juvenile justice. 1989 ha sido motivo de celebración y, sobre
todo, ha servido para recordar los avances que
Resumo se han producido (UNICEF, 2009 y Pinheiro,
2009). El objetivo de este artículo es remarcar
A proteção dos direitos das crianças na Amé- la importancia que tiene dicho tratado como
rica Latina, após a ratificação por todos os pa- modelo de análisis de los códigos de la infan-
íses na região da Convenção sobre os Direi- cia que se han dictado en América Latina. En
tos da Criança, chegou a um nível legal, um este sentido, y para poder llevar a cabo esta
desenvolvimento abrangente e implemen- tarea, señalaremos los ejes sobre los cuales se
tação, adaptando-se o tratado internacional. O basa la Convención a fin de categorizar dicho
objetivo deste trabalho é analisar os diferen- modelo y poder utilizarlo para el análisis de los
tes códigos de crianças adotadas pela maio- mismos. El objeto de nuestro análisis es la pers-
ria dos países da região e são a expressão mais pectiva socio-educativa que contienen tanto la
forte deste tratado internacional e mostrado Convención como los códigos.
como uma ferramenta para o trabalho edu- La Convención sobre los Derechos del
cador social. Neste artigo, usando uma meto- Niño fue ratificada por la mayoría de los paí-
dologia comparável, analisamos estes códigos ses de América Latina en fechas inmediatas

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a su aprobación por la Asamblea de Nacio- (Romero, 2007), siguiendo los modelos de pro-
nes Unidas. A partir de ese momento se ini- tección dominantes hasta la aprobación de
ció un proceso de implementación en las di- la Convención. El impacto de este tratado su-
ferentes legislaciones nacionales. Este proceso puso un renovado interés por redactar códi-
supuso una “ruptura” debido a la nueva con- gos de la infancia que fueran concordantes
cepción basada en los derechos del niño. De con el mismo, convirtiéndose así en una es-
esta manera, la Convención “impactó en Amé- pecie de Convención en miniatura. Los códi-
rica Latina en un momento en el que había gos, por lo tanto, supusieron la plasmación de
una discusión importante sobre los alcances las responsabilidades del Estado, de la socie-
y potencialidades de las nuevas democracias dad y de la familia en políticas encaminadas
latinoamericanas” (Beloff: 2008, 9), supo- a atender las necesidades de la población in-
niendo una renovación de la protección de los fantil más vulnerable, pero también de todo
derechos de la niñez, desde la perspectiva de el conjunto de los derechos civiles, económi-
los Derechos Humanos y, también, un proceso cos, sociales y culturales.
de modernización del Estado, que ya se ve- Como consecuencia, tanto de esta tradi-
nía produciendo en algunos países de la Re- ción como de los acontecimientos señalados,
gión con respecto a la justicia penal de me- en la mayoría de los códigos que se dictaron
nores. A finales de la década de los 90 se a partir de 1999 se aprecia una mayor impli-
plasma este giro, en cuanto a la defensa de cación del Estado en sus obligaciones y en la
los derechos del niño, gracias a dos aconteci- garantía de los derechos fundamentales.
mientos: el primero, la celebración de sendos Desde esta fecha, “ya nadie discute en Amé-
cursos, uno organizado por el UNICEF y, otro, rica Latina que la protección de la niñez debe
por el Instituto Interamericano de Derechos plantearse a partir de un enfoque de ciuda-
Humanos de Costa Rica que versaron sobre danía y de protección de los derechos huma-
temas de la niñez y Derechos Humanos; y el nos de niños y niñas” (Beloff: 2008, 11). Por lo
segundo acontecimiento fue la sentencia de tanto, existe, a nivel legal, una implementa-
la Corte Interamericana de Derechos Huma- ción de los derechos del niño de acuerdo con
nos sobre el caso de los “Niños de la calle - Vi- la Convención que se refleja, sobre todo, en
llagrán Morales vs. Guatemala”, en la que di- los citados códigos, habiéndose convertido en
cha Corte, ateniéndose al artículo 19 de la el instrumento legal por excelencia, con re-
Convención Americana de Derechos Huma- conocimiento constitucional (SITEAL, 2009).
nos, interpreta las obligaciones del Estado en La situación de los derechos del niño es mu-
cuanto a la protección del derecho a la vida y cho más compleja en la realidad, como se re-
a su dignidad. La sentencia en cuestión con- fleja a lo largo de esta última década en los in-
sideró que el Estado de Guatemala era res- formes que remiten los países firmantes de
ponsable de la muerte de cinco niños de la la Convención al Comité de los Derechos del
calle a manos de la policía al violar el dere- Niño, que es el órgano de seguimiento de ese
cho a la vida y no adoptar las medidas espe- tratado (UNICEF y OACNUDH, 2006). En este
ciales de protección, indemnizando a las fa- sentido, se puede plantear una hipótesis de par-
milias de las víctimas y siendo obligado a tida en la que se aprecia que su implementa-
investigar los hechos. ción cumple los requisitos formales exigidos.
Por otra parte, a lo largo del siglo XX en Así, tanto los informes que se remiten a di-
América Latina se aprobaron una serie de có- cho Comité para seguir su proceso de segui-
digos de la infancia y de la familia en los que miento, como los propios códigos de la niñez,
se plasmaban las políticas de protección a la mantienen un discurso que podría calificarse
infancia, todavía en clave filantrópico-tutelar de “políticamente correcto” en cuanto que asu-

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men los principios y desarrollos presentes en nocimiento de la situación legal que tienen
la Convención, pero que contrastan con una que conocer los educadores sociales, trans-
realidad que deja en evidencia la violación de formándose en una herramienta útil para la
los derechos de los niños, niñas y adolescen- toma de decisiones y el conocimiento de los
tes. En este artículo no podemos abordar esta límites y posibilidades de una Pedagogía So-
compleja situación, relativa al cumplimiento cial con un enfoque de derechos humanos
normativo y la realidad, puesto que nuestro ni- y, en concreto, de los derechos de los niños,
vel de análisis está centrado en la forma que niñas y adolescentes.
adquieren los derechos de la infancia en una Dentro del conjunto de derechos recogidos
normativa legal, como son los códigos. en la Convención nos vamos a centrar en aque-
llos que afectan a las situaciones de riesgo en
2. La Convención sobre los Derechos del Niño las que se puede encontrar la infancia, que en
como modelo de análisis para los Códigos ella se identifican como medidas especiales de
de la Niñez protección. Esas situaciones vienen recogidas,
con mayor o menor extensión, entre los artí-
Los derechos reconocidos, y que dan conte- culos 32 a 40 de dicho tratado, en los que se
nido a la Convención, obedecen a una es- aborda la explotación económica; el uso ilícito
tructura que recoge una amplia nómina de de estupefacientes; la explotación y abuso se-
derechos de los niños, niñas y adolescentes xuales; el secuestro, venta y trata de niños; la
(Dávila y Naya, 2005). No obstante, y como privación de libertad; la tortura; los conflictos
ha puesto de manifiesto el propio Comité armados y el conflicto con la justicia. Se trata
de los Derechos del Niño, existen unos ejes de un panorama muy amplio y, en términos so-
principales que atraviesan toda la Conven- ciales, se refiere a situaciones de exclusión so-
ción. Se trata de los principios rectores de no cial, en la mayoría de los casos, debido a la po-
discriminación, interés superior del niño, de- breza. No obstante, no todos los países abordan
recho a la vida y la supervivencia y respeto de la misma manera este ámbito. Así, en los in-
a las opiniones del niño (Observación Gene- formes enviados al Comité, hay países que se
ral Número 5/2003, párrafo 12), subrayando refieren a los niños refugiados, a los niños y ni-
que la Convención es indivisible y sus artí- ñas en situación de calle, desaparecidos, etc. Lo
culos son interdependientes (Hodgkin y Ne- relevante de esta información es que los países
well, 2004). De la definición de estos princi- intentan reflejar las medidas de protección que
pios, y del resto de los derechos, realizada toman para paliar esas situaciones de vulne-
en la Convención y por el Comité de los De- rabilidad en las que se encuentra la infancia en
rechos del Niño y otros organismos interna- los países de la Región.
cionales, resultan categorías de análisis que Esta complejidad la hemos limitado a dos
permiten conocer la implementación de los ámbitos que, por su presencia en la mayoría
derechos del niño por parte de los diferentes de los códigos, nos ofrecen posibilidades de
países firmantes de la Convención. Para el análisis y de comparación y que constituyen
caso europeo hemos podido aplicar dicho nuestro objeto de estudio. La primera, las si-
modelo, resultando productivo en cuanto que tuaciones de riesgo social y medidas protec-
permite detectar las diferentes maneras de toras y, la segunda, los adolescentes en conflicto
aplicación, los matices en cada uno de los ca- con la justicia. Ámbitos donde el Estado toma
sos o la no concordancia con dicho tratado sus medidas de protección. Para completar esta
(Dávila y Naya, 2003). Desde la perspectiva visión, también tratamos las instituciones exis-
de la Pedagogía Social no se nos escapa que tentes de protección de la infancia. Estos dos
este tipo de análisis favorece un mejor co- ámbitos no agotan todas las situaciones vul-

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nerables en las que se encuentran la infancia cuya referencia completa se puede encontrar
en América Latina, como el trabajo infantil y al final de este artículo. Entre 1999 y 2009 la
la explotación, abuso y maltrato, pero sí cana- mayoría de países de América Latina aproba-
lizan unas realidades especialmente impac- ron códigos, excepto Brasil (1990), Panamá
tantes en su vida cotidiana. Esta colaboración (1995), Honduras (1996), Nicaragua (1998) y
debe insertarse en una investigación más com- Costa Rica (1998) que lo hicieron antes de esa
pleta sobre los códigos y su aportación edu- fecha, además, Chile y Cuba que no tienen
cativa (Dávila y Naya, 2010). códigos adaptados a la Convención.
Desde el punto de vista metodológico he-
mos procedido a diferenciar estos dos ámbi- 3. Niños en situación de riesgo social y
tos y a establecer categorías que nos permiten medidas protectoras
abordarlos, tomando, para ello, las definicio-
nes establecidas por la Convención y su pre- Las situaciones de riesgo social en las que se
sencia en los códigos. Este diseño metodoló- encuentran los niños, niñas y adolescentes en
gico permite observar el grado de congruencia América Latina ofrecen un amplio espectro
entre el tratado internacional y su plasmación de situaciones que van desde la explotación
en las legislaciones internas. El resultado de infantil, al maltrato, a niños en la calle, etc. Esta
ese análisis nos permite, asimismo, observar situación amenaza el cumplimiento de los de-
la relevancia temática que tienen esas cate- rechos del niño y es la fuente de violaciones
gorías en cada uno de los códigos analizados. más frecuente. En la tabla 1 puede observarse
Las fuentes legislativas utilizadas son los có- las menciones que los códigos realizan sobre
digos vigentes en los países de la Región y la definición de maltrato y las situaciones de

tabla 1. Mención que los códigos realizan sobre maltrato, situaciones de riesgo,
las políticas de protección y los procesos judiciales ante la situación de riesgo

Definición de maltrato Situaciones de riesgo Políticas de protección Proceso judicial


Argentina
Bolivia Sí Sí Sí
Brasil Sí
Colombia Sí Sí Sí Sí
Costa Rica Sí
Ecuador Sí Sí Sí Sí
El Salvador Sí Sí Sí
Guatemala Sí
Honduras Sí Sí Sí
México
Nicaragua Sí
Panamá Sí Sí Sí
Paraguay
Perú
República Dominicana
Uruguay Sí Sí Sí
Venezuela Sí Sí

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riesgo, las políticas de protección y los proce- cuales los niños, niñas y adolescentes deben
sos judiciales ante las situación de riesgo. ser protegidos: abandono físico, emocional y
Así, en algunos códigos, se ha llegado a de- psicoafectivo de sus padres; explotación eco-
finir el maltrato, para diferenciarlo de otras si- nómica por parte de sus padres; consumo de
tuaciones de riesgo: el artículo 108 del Código tabaco, sustancias psicoactivas, estupefacien-
de Bolivia lo define como “todo acto de violen- tes o alcohólicas; prostitución, explotación se-
cia ejercido por padres, responsables, tercero y/o xual y pornografía; secuestro, venta y tráfico;
instituciones, mediante abuso, acción, omisión guerra y reclutamiento; los conflictos armados
o supresión, en forma habitual u ocasional, que internos; tortura y toda clase de tratos y penas
atente contra los derechos reconocidos a niños, crueles, inhumanos, humillantes y degradan-
niñas y adolescentes por este Código y otras le- tes; niños y niñas de la calle; retención en el
yes; violencia que les ocasione daños o perjui- extranjero; desplazamiento forzado; trabajo
cios en su salud física, mental o emocional”. De inadecuado; contagio de enfermedades infec-
una manera extensa, el código de Ecuador, en ciosas prevenibles; transmisión del VIH-Sida
su artículo 67, no solamente define el concepto y las infecciones de transmisión sexual y cual-
de maltrato, sino que matiza toda una serie de quier otro acto que amenace o vulnere sus de-
situaciones de riesgo social, definiendo el con- rechos. En el mismo sentido se expresa el có-
cepto de abuso sexual, explotación sexual, trá- digo de Nicaragua que recoge doce situaciones
fico de niños, pérdida de niños, niñas y adoles- de vulnerabilidad y el de Uruguay lo hace con
centes, expresándolo de la siguiente manera: “se nueve. Estos son tres ejemplos que no se ajus-
entiende por maltrato toda conducta, de acción tan a la articulación de la Convención que los
u omisión, que provoque o pueda provocar daño artículos 32 a 40 logró aglutinar muchas de es-
a la integridad o salud física, psicológica o se- tas situaciones, pero también es una muestra
xual de un niño, niña o adolescente, por parte de la intención de los países de América Latina
de cualquier persona, incluidos sus progenito- de reiterar la protección a la que están suje-
res, otros parientes, educadores y personas a tos los niños, niñas y adolescentes en este tipo
cargo de su cuidado; cualesquiera sean el me- de situaciones.
dio utilizado para el efecto, sus consecuencias Esta necesidad de definir el maltrato viene
y el tiempo necesario para la recuperación de la impulsada por el interés de llevar a cabo po-
víctima”. En el mismo sentido,Guatemala aporta líticas y medidas de protección especiales. Sin
una definición mucho más restringida, defi- embargo, parece que el legislador tuviese ne-
niendo no tanto el maltrato como el derecho a cesidad de contextualizar dichas medidas en
no ser objeto de discriminación, marginación, unas situaciones que expliquen la razón de las
explotación, violencia, crueldad y opresión, es- mismas. En este sentido, es frecuente encon-
pecificando la explotación o abuso sexual. Uru- trar en algunos códigos referencias a la “si-
guay entiende, en el artículo 130, “por maltrato tuación de riesgo social” que “amenazare el
y abuso del niño o adolescente las siguientes cumplimiento y violación de sus derechos” (ar-
situaciones, no necesariamente taxativas: mal- tículo 189 del código de Bolivia) o que “se en-
trato físico, maltrato psíquico-emocional, pros- cuentre en situación de riesgo social” (artículo
titución infantil, pornografía, abuso sexual y 139 del código de Honduras) o que el menor
abuso psíquico o físico”. “se encuentre en circunstancias especialmente
Además de estas definiciones, en algunos difíciles” (artículo 495 del código de Panamá).
casos, los códigos prefieren referirse más a los Este último código, además, considera que un
derechos de protección que a las situaciones menor está en “situación de riesgo social”
de carencia. Así, en el caso de Colombia, el có- cuando se encuentre en una serie de situa-
digo especifica diecinueve situaciones en las ciones que el propio código recoge: no asis-

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tir a la escuela; dedicarse a la mendicidad; a los sistemas de justicia juvenil. La razón de
consumir bebidas alcohólicas, drogas o estu- ello es porque incorpora todos los aspectos
pefacientes; abandonar el domicilio familiar; que, hasta ese momento, se recogían en los de-
emplearse en ocupaciones peligrosas o con- nominados códigos de menores, terminología
trarias a las buenas costumbres; frecuentar que ha desaparecido, además de tratarse de
el trato con ‘gente viciosa y malviviente’ o vi- códigos integrales de la infancia. Por otra
vir ‘en casa destinada al vicio’; estar fuera del parte, muchas de las normativas de justicia ju-
control de los padres o que estos sean “delin- venil existentes hasta la aprobación de la Con-
cuentes, alcohólicos, drogadictos, vagos, en- vención habían quedado obsoletas y los sis-
fermos mentales o retardados mentales pro- temas de justicia estaban siendo objeto de
fundo y por ello no pueden ofrecerle un modernización. No obstante, por ejemplo, en
modelo de crianza”. El Salvador existe, además del código una Ley
No obstante, y a la vista de esta amplia nó- del Menor Infractor de 1994. Con ello se in-
mina de “situaciones de riesgo”, muchos de los tentaba sustituir la concepción tutelar clásica
aspectos que en ellos se recogen son objeto del por otra más acorde con la concepción de de-
“Protocolo Facultativo sobre la Venta de Ni- rechos de la Convención. En este sentido, Be-
ños, la Prostitución Infantil y la Utilización de loff (2006, 5) ha acometido el estudio de la evo-
los Niños en la Pornografía”, aprobado por Re- lución de los sistemas de justicia juvenil, a
solución de la Asamblea General de Naciones través de estos códigos, advirtiendo que en “el
Unidas en el año 2000 (A/RES/54/263), fir- año 2000 este proceso de reformas alcanzó un
mado por la mayoría de los países de la Re- techo y que, a partir de entonces, se ha desa-
gión entres los años 2001 y 2006 y del que tado una segunda etapa de reformas legales
también tienen que presentar informes al Co- e institucionales”, que coincide con la pro-
mité de los Derechos del Niño. mulgación de códigos de la niñez y la ade-
Por lo tanto, ante esta compleja situación, cuación al derecho interno de los principios
la mayoría de los códigos marcan las líneas de de la Convención. Asimismo, el Comité de los
las políticas de protección, así como las insti- Derechos del Niño elaboró la Observación Ge-
tuciones encargadas de la misma e, incluso, neral Número 10 sobre los Derechos del Niño
el sistema de denuncias ante esas situaciones. en la Justicia de Menores en 2007.
Así, en general, se establecen diferentes tipos Los sistemas de responsabilidad penal y
de medidas de protección, bien sean admi- juvenil tienen en los códigos un desarrollo
nistrativas o judiciales, como recoge el artículo muy pormenorizado, puesto que inciden mu-
120 del código de El Salvador, el 139 del de cho en cuestiones garantistas sobre respon-
Honduras, así como el artículo 125 del de Ve- sabilidad penal, procedimientos, garantías pro-
nezuela que señala que “las medidas de pro- cesales, derecho a la defensa, medidas y
tección son aquellas que impone la autoridad sanciones, juzgados penales para adolescen-
competente cuando se produce en perjuicio tes, finalidad de las sanciones, recursos, etc.,
de uno o varios niños o adolescentes indivi- lo cual, a veces, parece desvirtuar el propio có-
dualmente considerados, la amenaza o viola- digo de la niñez. En este sentido, el desarro-
ción de sus derechos o garantías, con el objeto llo de este derecho está mucho más porme-
de preservarlos o restituirlos”. norizado en los códigos que en la propia
Convención. También es fácil comprender
4. Los sistemas de justicia juvenil que, dada la situación de los países de la Re-
gión y los sistemas obsoletos hasta entonces
Uno de los ámbitos en los que son especial- existentes, se haga hincapié en este aspecto.
mente extensos estos códigos, es el referente En el orden cronológico Brasil, con su sistema

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tabla 2. Presencia de aspectos de la justicia juvenil en los códigos de la infancia

Garantías Justicia Medidas Escolarización y


procesales especializada socieducativas Formación profesional
Argentina
Bolivia Sí Sí Sí
Brasil Sí Sí Sí
Colombia Sí Sí Sí
Costa Rica
Ecuador Sí Sí Sí Si
El Salvador Sí
Guatemala Sí Sí Sí Sí
Honduras Sí Sí Sí
México Sí Sí Sí
Nicaragua Sí
Panamá Sí
Paraguay Sí Sí Sí Sí
Perú Sí Sí Sí
República Dominicana Sí Sí Sí Sí
Uruguay Sí Sí Sí
Venezuela Sí Sí

de justicia juvenil, recogido en su Estatuto del y la reparación o compensación del daño cau-
Niño y del Adolescente de 1990, sirvió de mo- sado”. Entre estas medidas recoge la amones-
delo para el resto de los países en cuestiones tación, la imposición de reglas de conducta, la
como minoría de edad, exclusión de los ado- orientación y el apoyo familiar, la reparación
lescentes de la justicia penal de adultos, apli- del daño causado, los servicios a la comuni-
cación de medidas socio-educativas, que es dad, la libertad asistida, el internamiento, bien
una novedad interesante y que asume los prin- domiciliario, de fin de semana o en régimen
cipios de la Convención, garantías procesa- de semi-libertad y, finalmente, el interna-
les y aplicación de la privación de libertad con miento institucional en centros específicos. La
carácter excepcional, entre otras. última medida a adoptar debería ser el inter-
Como sea que el interés de este artículo namiento institucional, aunque, en la práctica,
es resaltar los aspectos educativos de los có- muchas veces, sea la primera que se aplica.
digos, haremos mención a las medidas socio- En el mismo sentido, Paraguay se refiere
educativas recogidas en el sistema penal de a la naturaleza de las medidas socioeducati-
los adolescentes. Por ejemplo, el artículo 369 vas, en el artículo 200 de su código, y afirma
del código de Ecuador dice que “las medidas que “las medidas socioeducativas son prohi-
socioeducativas son acciones dispuestas por biciones y mandatos que regulan la forma de
autoridad judicial cuando ha sido declarada la vida del adolescente con el fin de asegurar y
responsabilidad del adolescente en un hecho promover su desarrollo y educación. Dichas
tipificado como infracción penal. Su finalidad reglas de conducta no podrán exceder los lí-
es lograr la integración social del adolescente mites de la exigibilidad, conforme a la edad

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del adolescente”. Entre las que tienen un ca- Es de destacar también que existe una red de
rácter más educativo son la asistencia a pro- jueces latinoamericanos que tratan de formarse
gramas educativos y de entrenamiento social en el campo de los derechos del niño a fin de
o la reparación, dentro de un plazo determi- poner en común las medidas más adecuadas,
nado y de acuerdo con sus posibilidades, de de acuerdo con los principios de la Convención.
los daños causados por el hecho punible. De Asimismo, periódicamente el Instituto Intera-
forma similar se expresa el código de Guate- mericano del Niño ha ofrecido, desde 1998, cur-
mala, en el artículo 238, que las recoge y enu- sos con este tipo de formación para jueces pro-
mera: amonestación y advertencia; libertad cedentes, en su mayoría, del cono sur.
asistida; prestación de servicios a la comuni-
dad y reparación de los daños al ofendido, aun- 5. Las instituciones de protección a la infancia
que en las órdenes de orientación y supervi-
sión también recoge la “obligación de Al margen del análisis de los códigos, uno de
matricularse en un centro de educación for- los aspectos más importantes dentro de la im-
mal o en otro cuyo objetivo sea enseñarle al- plementación de la Convención ha sido la
guna profesión u oficio”, así como la de par- transformación institucional que la mayoría
ticipar en programas de tipo formativo, de los Estados se ha visto obligado a llevar a
cultural, educativo, profesional, laboral, de efecto a fin de cumplir los compromisos ad-
educación vial y otros similares. En el mismo quiridos. Las políticas públicas implementa-
sentido se expresa el artículo 92 del código das en el ámbito de la infancia han supuesto,
de Honduras, o el artículo 45 del código de Mé- sobre todo, la creación de sistemas de protec-
xico que, entre otras medidas, recoge la reali- ción integral y que son la mejor vía para po-
zación de programas de enseñanza y forma- der coordinar todas las acciones de protección
ción profesional “así como otras posibilidades a la infancia. Como señala Santos (2009) “la
alternativas a la internación en instituciones, ratificación de la Convención y la creciente
para asegurar que sean tratados de manera sensibilización con respecto a los derechos de
apropiada para su reintegración y adaptación la infancia ha llevado a innumerables inicia-
social, en función de su bienestar, cuidando tivas por parte de autoridades gubernamen-
que la medida aplicada guarde proporción en- tales y actores de la sociedad civil. Coordinar
tre las circunstancias de su comisión y la san- la acción de estos múltiples actores es esencial
ción correspondiente”. y ha contribuido al establecimiento de dis-
Por lo tanto, lo que se observa en las medi- tintos mecanismos nacionales. En ciertos ca-
das socioeducativas recogidas en los códigos sos, bajo la dirección del Ministerio, en otros
es la posibilidad de ofrecer a los jueces de me- bajo una institución para la infancia y la ado-
nores un amplio abanico de opciones que po- lescencia, algunas veces creada en virtud del
sibiliten la aplicación de la medida más ade- Código de los Niños y Adolescentes. Sin em-
cuada a cada uno de los casos. Como puede bargo, el tema sigue siendo un enorme reto
observarse en una lectura detenida de todas para la región”. En este sentido, el Comité de
ellas el objetivo principal de las mismas es la in- los Derechos del Niño, a la vista de la diversi-
tegración social de los adolescentes y, en menor dad de instituciones de atención a la infan-
grado, el aspecto punitivo. En este sentido se cia presentes en la mayoría de los países, re-
destacan los códigos de Bolivia, Brasil, Ecuador, comienda que exista un órgano que coordine
Guatemala, Honduras, México, Paraguay y Re- la información y supervise el cumplimiento
pública Dominicana que recogen, expresa- de las acciones a favor de la infancia. El caso
mente, medidas concretas sobre escolarización de América Latina ofrece un mapa variopinto
y formación profesional, como hemos citado. en cuanto a las instituciones existentes, a pe-

la protección de la infancia en situaciones de riesgo en américa latina a través de los... [ 107 ]


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tabla 3. Denominación de las Instituciones estatales de protección a la infancia

País Institución Estatal de protección a la infancia

Argentina Consejo Nacional de la Niñez, Adolescencia y Familia


Bolivia Consejo Nacional de la Niñez y Adolescencia
Brasil Subsecretaría de Promoción de los Derechos de los Niños, Niñas y Adolescentes.
Conselho Nacional dos Dereitos da Criança e Adolescente
Chile Instituto de la Juventud
Colombia Consejo Nacional de Política Social
Instituto Colombiano de Bienestar Familiar
Costa Rica Consejo Nacional de la Niñez y Adolescencia
Ecuador Consejo Nacional de la Niñez y de la Adolescencia
Instituto Nacional de la Niñez y de la Familia
El Salvador Consejo Nacional de la Niñez y Adolescencia
Guatemala Comisión Nacional de la Niñez y Adolescencia
Honduras Junta Nacional de Bienestar Social
Nicaragua Consejo Nacional de Atención y Protección Integral de la Niñez y Adolescencia
Panamá Consejo Nacional de la Familia y el Menor
Paraguay Secretaría Nacional de la Niñez y Adolescencia
Consejo Nacional de la Niñez y Adolescencia
Perú Ministerio de la Mujer y del Desarrollo Social
Dirección de Niños, Niñas y Adolescentes
Subdirección de Defensorías
Red. Dom. Consejo Nacional para la Niñez y la Adolescencia (CONANI)
Secretaría del Estado y de la Juventud
Uruguay Consejo Nacional Consultivo Honorario para los Derechos del Niño/a y el adolescente.
Instituto del Niño, Niña y Adolescente de Uruguay (INAU)
Venezuela Consejo Nacional del Niño y el Adolescente

Elaboración propia a partir de los Códigos de la Infancia y de la Oficina Católica para la Infancia (2008).

sar de que, en la mayoría de los casos, se ob- a las corporaciones locales y municipales. Así,
servan tres niveles de correspondencia insti- prácticamente en todos los países, existen co-
tucional (nacional, regional y local) que per- misiones, comités, consejos, comisarías, etc.
miten desarrollar las políticas públicas, así que actúan a nivel local, mientras que son me-
como planes y leyes para el desarrollo de los nos los países que tienen el segundo nivel re-
derechos de los niños, niñas y adolescentes. gional o provincial, como ocurre en Argentina,
En la Tabla 3 señalamos la denominación de Bolivia, Brasil, Chile, Colombia, Ecuador, Pa-
estas instituciones a nivel estatal. raguay, República Dominicana, Uruguay y Ve-
En general, el nivel de dependencia es je- nezuela. Esta realidad administrativa puede
rárquico, de manera que las políticas nacio- ocasionar, en algunos casos, la falta de coor-
nales dirigen todas las acciones del resto de dinación y el control de los planes y los pro-
las administraciones participantes. En este gramas de atención a la infancia.
sentido, se observa que la estructura admi- A pesar de la descentralización que se
nistrativa del Estado atiende, en sus diferen- aprecia, lo cierto es que las funciones más im-
tes niveles, las políticas centrales hasta llegar portantes de dichas políticas recaen en los ór-

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ganos dependientes de algún ministerio o de sentido, algunos de los códigos regulan la in-
los institutos existentes sobre derechos del tegración de representantes de las mismas en
niño o de la familia. Algunos de ellos son re- los órganos de gobiernos de los Institutos y
formas de otras instituciones anteriores y otros organismos oficiales, pero también, en
otros han sido creados a partir de los códigos algunos casos, se regulan las actividades de es-
de la infancia, como es el caso de El Salvador tas organizaciones, como ocurre en Argentina,
o Perú. En este sentido, no es tan evidente que, Brasil, El Salvador, Nicaragua, República Do-
en todos los casos, prevalezcan las institucio- minicana, Uruguay y Venezuela. En el caso de
nes de rango ministerial, sino más bien son la República Dominicana el derecho a la par-
las comisiones, consejos o institutos los que ticipación social se desarrolla de una forma
asumen las políticas orientadas a la infancia, prolija, señalando, incluso, las obligaciones de
como ocurre en Guatemala, Honduras, Nica- las entidades tanto gubernamentales como no
ragua, Uruguay, Bolivia, Ecuador, Costa Rica gubernamentales.
y El Salvador (SITEAL: 2009, 81). Además de estos organismos no podemos
Con respecto a las funciones y la institu- obviar la existencia de una figura que se ha ido
cionalización se observa también un panorama imponiendo de manera progresiva: el “Defen-
muy amplio de posibilidades, aunque las leyes sor del niño” o “Defensorías de los derechos del
integrales existentes dan prevalencia a que las niño” con denominaciones diversas. En este
funciones de planificación, organización, eje- sentido, la mayoría de códigos se refieren a ella,
cución y evaluación correspondan a las insti- aunque hay que distinguir que, en algunos ca-
tuciones de carácter nacional, mientras que los sos, se trata de defensorías específicas de la ni-
organismos regionales y locales tienen fun- ñez, mientras que en otros se trata de asumir
ciones más relacionadas con la promoción y las funciones correspondientes a esta figura en
protección de los derechos, así como la ejecu- otras, generalmente más amplias, relativas a la
ción de los planes diseñados. En este sentido, defensa de la ciudadanía. Así, países como Ar-
y al margen del reconocimiento general so- gentina, Bolivia, Guatemala, Nicaragua, Para-
bre la existencia de planes nacionales recogi- guay, Perú y Venezuela, la tienen establecida
dos en los diferentes códigos, existe una serie en sus normativas de una manera específica,
de planes que, con diversas denominación, con funciones muy concretas; mientras que
atienden aspecto pormenorizados de los de- países como Colombia, Costa Rica y México,
rechos del niño, como ocurre en Bolivia, que son las Defensorías de la Familia, de los Habi-
dispone de un plan nacional para la erradica- tantes o el Ministerio Público quienes asumen
ción progresiva del trabajo infantil; en Chile, esa tarea. La función que más prevalece entre
que dispone de una ley de responsabilidad pe- las asignadas a dichas defensorías es la del
nal de los adolescentes o un plan de acción cumplimiento efectivo de las obligaciones que
integrado a favor de la infancia y la adoles- las instituciones tienen en la defensa de los de-
cencia (2001-2010); en Ecuador, con un plan rechos, supervisando, velando y coordinando
decenal de protección integral (2004-2014); en las garantías constitucionales en la salvaguarda
Guatemala, con su plan de actuación decenal de los derechos de las niñas, niños y adoles-
(2004-2015); así como en Perú, República Do- centes. En el caso de Paraguay, por ejemplo, en-
minicana, Paraguay, Uruguay o Venezuela. tre las funciones del Defensor de la Niñez y
Las representaciones en dichos órganos es Adolescencia está la de “recibir denuncias de
muy variada, y en todas ellas se aprecia, ade- transgresiones a los derechos y promover las
más de la presencia de las administraciones acciones correspondientes” (artículo 163), asu-
correspondientes, la participación de la so- miendo su representación. En Venezuela las
ciedad civil y, sobre todo, de las ONGs. En este funciones de la defensoría del niño y del ado-

la protección de la infancia en situaciones de riesgo en américa latina a través de los... [ 109 ]


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lescente son también diversas, y es conside- 6. Conclusiones
rado como “un servicio de interés público, or-
ganizado y desarrollado por el municipio o por Los códigos de la niñez aprobados en la ma-
la sociedad, con el objetivo de promover y de- yoría de países de América Latina adquirie-
fender los derechos de los niños y adolescen- ron, con la ratificación de la Convención so-
tes” (artículo 201). bre los Derechos del Niño, un nuevo enfoque
Por otra parte, y al igual que ocurre con la desde la perspectiva de los derechos de la in-
Convención, las responsabilidades guberna- fancia, transformándose en el marco inter-
mentales atraviesan los códigos de la niñez, de pretativo y director de las políticas públicas
manera que, en su articulado, podemos apre- integrales favorables a la infancia. Los códi-
ciar que la mayoría hace mención a dicha res- gos son leyes de alto rango constitucional que
ponsabilidad, incluso remarcando el carácter resuelven conjuntamente los derechos reco-
de deber y de las obligaciones generales del Es- gidos en los tratados internacionales. Del aná-
tado en la defensa efectiva de esos derechos. lisis de dichos códigos, utilizando para ello las
Sería prolijo enumerar aquí todas y cada una categorías subyacentes en la Convención, se
de ellas, pero podemos señalar que concuer- llega a la conclusión de que los códigos de la
dan con el artículo 4 de la Convención en el niñez tienen un alto grado de concordancia
que se plantea la responsabilidad del Estado con la misma.
como una prioridad. En algunos casos, incluso, Con respecto a los derechos de protección
se señala el principio de efectividad para ga- en situaciones de riesgo social la mayoría de
rantizar el cumplimiento de los derechos y ga- los códigos es poco sistemática, ofreciendo una
rantías reconocidos en la ley (Argentina). El lectura dispersa de la Convención. Así, se apre-
caso de Colombia es muy exhaustivo al enu- cia, como hemos señalado, que algunos códi-
merar las obligaciones que contrae el Estado gos (Bolivia, Colombia, Ecuador, Guatemala,
en el desarrollo de la política integral sobre los Paraguay, Uruguay y Venezuela) definen, por
derechos del niño, llegando a recoger hasta 37 ejemplo, el maltrato, pero se conforman con
puntos concretos que van desde un nivel ge- relacionar una serie de situaciones de riesgo,
neral sobre “garantizar el ejercicio de todos los sin matizar las consecuencias y los grados de
derechos de los niños, las niñas y los adoles- gravedad de las mismas. También se aprecia
centes” hasta “fomentar el deporte o la recre- cierto interés por diagnosticar esas realidades
ación”, pasando por la “protección contra el re- cuya causa, evidentemente, debe encontrarse
clutamiento en grupos armados al margen de en las situaciones de pobreza y de exclusión
la ley”, el “apoyo a las familias”, el “registro ci- social, como muchos códigos reconocen. En
vil de nacimiento”, etc. Esta exhaustividad este sentido, los códigos se muestran menos
puede desdibujar la acción efectiva del Estado. coherentes si los comparamos con el ámbito
Lo mismo ocurre con los principios rectores de los niños en conflicto con la justicia.
de las políticas públicas, donde se enumera una En el caso de la justicia juvenil, existe un
serie de principios que van desde el interés su- alto grado de meticulosidad que se explica por
perior del niño, a la solidaridad, pasando por los procedimientos garantistas que se esta-
la perspectiva de género. Se trata de un código blecen en los procesos penales, pero también
que ha pormenorizado en exceso esta cuestión, por el hecho de que muchos códigos de la ni-
al contrario de lo que ocurre en la mayoría. Así, ñez han incorporado los antiguos códigos del
en los casos de Costa Rica, Ecuador, México, menor, reformándolos y adecuándolos a las
Nicaragua, Paraguay, Uruguay o Venezuela las nuevas exigencias de la Convención. El hecho
menciones a las obligaciones del Estado son de que se especifiquen tanto las definiciones,
más generales. las situaciones de protección, las medidas so-

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cioeducativas, etc. se debe, sobre todo, a que 7. Bibliografía
la orientación que subyace en los mismos va
encaminada a la plasmación de unas políticas Beloff, M. (2006): “Los nuevos sistemas de justicia
de protección. No obstante, se aprecia un alto juvenil en América Latina”. Justicia y derechos del
grado de congruencia con la Convención, es- niño, 8, pp. 9-50.
pecificando algunos países (Bolivia, Brasil, Beloff. M. (2008): Fortalezas y debilidades del li-
Ecuador, Guatemala, Honduras, México, Pa- tigio estratégico para el fortalecimiento de los es-
tándares internacionales y regionales de protec-
raguay y República Dominicana) medidas
ción a la niñez en América Latina. Disponible en
concretas en el ámbito educativo y de forma- http://www.observatoriojovenes.com.ar/almacen/file
ción profesional, acordes con el marco de la /Fortalezas%20y%20debilidades_%20Mary%20Be-
Convención. loff.pdf (fecha acceso: febrero 2010).
Por otra parte, y si bien no todos los códi- Dinechin, Ph. de (2006) : La réinterprétation en
gos incluyen las instituciones existentes en droit interne des conventions internationales sur
el país para atender la protección a la infan- les droits de l’homme. Tesis doctoral. París: Uni-
cia, lo cierto es que en todos los países se apre- versité de Paris 3.
cia la existencia de una red de instituciones, Dávila, P. y Naya, L. M. (2003): “La infancia en Eu-
organismos, consejerías, defensorías, etc., que ropa: una aproximación a partir de la Convención
intentan llevar a cabo las políticas y planes in- de los Derechos del Niño”. Revista Española de Edu-
tegrales de protección. El régimen jerárquico cación Comparada, 9, pp. 83-133.
de dependencia obedece a las diferentes for- Dávila, P. y Naya, L. M. (2005): “Infancia y educa-
mas de organizar la administración pública ción en el marco de los derechos humanos”, en
en cada uno de los países de la región. Se Naya, L.M. (coord.): La educación y los derechos hu-
puede concluir que la riqueza de matices que manos. Donostia: Erein, pp. 91-137.
se manifiesta en los códigos de la niñez en Dávila, P. y Naya, L. M. (2010): “Infancia, educación
América Latina es una muestra de la percep- y códigos de la niñez en América Latina. Un aná-
ción educativa de los legisladores de la Región. lisis comparado”. Revista Española de Educación
Comparada, 16, pp. 213-233.
Se trata de un discurso coherente y apegado,
en muchas ocasiones, a la letra de la Conven- Hodgkin, R. y Newell, P. (2004): Manual de Apli-
ción. En este sentido, se puede afirmar que cación de la Convención sobre los Derechos del
Niño. Ginebra: UNICEF.
se ha superado el enfoque tradicional que con-
sideraba a los niños como menores, asu- Instituto Colombiano de Bienestar Familiar (2009):
El Derecho del Bienestar Familiar. Bogotá: Avance
miendo el enfoque de Derechos Humanos y
Jurídico Casa Editorial.
del niño como sujeto de derecho. Asimismo,
y desde esta perspectiva, los códigos de la ni- Oficina Católica para la Infancia-BICE (2008): Si-
tuación de los derechos del niño en http://www.bi-
ñez son un compendio integral de los dere-
ceal.org/ewb_pages/s/situacion-derechos-nino.php
chos del niño, pero que todavía tienen sesgos (fecha acceso: febrero 2010).
procedentes de los tradicionales códigos de fa-
Pinheiro, S. (2009): Balance a la luz de los 20 años
milia y de menores. Los códigos, por lo tanto,
de la Convención sobre los Derechos del Niño. Re-
han significado un avance en todos los paí- tos y desafíos. Documento presentado al XX Con-
ses de la Región, aunque existen países en los greso Panamericano del Niño, la Niña y el Adoles-
que se aprecia una congruencia mayor con cente, Lima (Perú).
la Convención (Brasil, Bolivia, Colombia, Gua- Romero, S. (2007): “Un siglo de legislación sobre
temala, Uruguay y Venezuela), mientras que infancia en América Latina. Un cuadro cronoló-
el resto son más ambiguos a la hora de plas- gico”, en Rodríguez, P. y Mannarelli, M.E.: Histo-
mar los principios básicos y la implementa- ria de la Infancia en América Latina. Bogotá, Uni-
ción de la Convención. versidad del Externado, pp. 615-632.

la protección de la infancia en situaciones de riesgo en américa latina a través de los... [ 111 ]


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Santos, M. (2009): Las políticas públicas en los sis- Guatemala: Ley de Protección Integral de la Niñez
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mas locales. Retos y desafíos. Documento presen- Honduras: Código de la Niñez y de la Adolescen-
tado al XX Congreso Panamericano del Niño, la cia. Decreto N° 73. 1996
Niña y el Adolescente, Lima (Perú).
México: Ley para la Protección de los Derechos de
SITEAL (2009): Primera Infancia en América La- Niñas, Niños y Adolescentes. 2000
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Estado. Madrid: OEI /IIPE/UNESCO. Nicaragua: Código de la Niñez y la Adolescencia.
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servaciones finales del Comité de los Derechos del Panamá: Código de la Familia. Ley N° 3.1995
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2006). Santiago de Chile: UNIECF y OACNUDH. N° 1680. 2001
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Protección de los Derechos y fija el texto de su Ley
Orgánica. Ley Nº 136-03. 2004
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17823. 2004
Argentina: Ley de Protección Integral de la Niñez, Venezuela: Ley Orgánica de Protección del Niño
la Adolescencia y la Familia. Ley Nº 4347.1997 y del Adolescente. Ley N° 5266. 2000
Argentina: Ley de Protección Integral de los De-
Notas
rechos de las Niñas, Niños y Adolescentes y Decreto
415/2006 de reglamentación de la Ley Nº 26061 del i Este artículo corresponde a un proyecto de in-
17/4/2006. 2005
vestigación del Ministerio de Ciencia y Tecnolo-
Bolivia: Código del Niño, Niña y Adolescente. Ley gía (SEJ2007-66225/EDUC), al Grupo de Estudios
N° 2026. 1999 Históricos y Comparados en Educación Garaian
Brasil: Estatuto del Niño y del Adolescente. Ley N° (Gobierno Vasco, IT 298/10) y a la Unidad de For-
8069. 1990 mación e Investigación Educación, Cultura y So-
ciedad (UFI 11/54) de la Universidad del País
Chile: Ley Orgánica de Creación del Servicio Na-
Vasco/Euskal Herriko Unibertsitatea UPV/EHU
cional de Menores. Decreto N° 2465. 1979
Colombia: Código del Menor. Decreto N° 2737/89.
dirección de los autores:Paulí Dávila y Luis
1990
Mª Naya. Universidad del País Vasco/Euskal Herriko
Colombia: Código de la Infancia y la Adolescencia. Unibertsitatea, Facultad de Filosofía y Ciencias de
Ley Nº 1098. 2006 la Educación, Avda. de Tolosa, 70. Apto. 1249, 20080
Costa Rica: Código de la Niñez y la Adolescencia. Donostia-San Sebastián, Teléfono: 943 015595.
Ley N° 7739. 1998 Correo electrónico:
pauli.davila@ehu.es; luisma.naya@ehu.es
Cuba: Código de la Infancia y la Juventud 1978
Ecuador: Código de la Niñez y Adolescencia. Ley Fecha de recepción del artículo: 11.II.2010
N° 100- 2002. 2003 Fecha de revisión del artículo: 18.II.2010
Fecha de aceptación del artículo: 14.V.2010
El Salvador: Ley del Instituto Salvadoreño para el
Desarrollo Integral de la Niñez y la Adolescencia. como citar este artículo:
Decreto N° 482. 1993 Dávila, P. y Naya, L.M. (2011) “La protección de la in-
El Salvador: Ley de Protección Integral de la Niñez fancia en situaciones de riesgo en América Latina
y Adolescencia (entra en vigor en 2010). Decreto a través de los códigos de la niñez”, en Pedagogía So-
839. 2009 cial. Revista Interuniversitaria, 19, pp.99-112.

[ 112 ] • Paulí Dávila y Luis Mª Moya


sips - pedagogía social. revista interuniversitaria [1139-1723 (2012) 19, 99-112] • tercera época

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