From the SelectedWorks of Walter Vásquez

Rebaza

October 2012

La (visible) presencia de los contratos coligados en

el sistema jurídico peruano.

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 ANÁLISIS JURÍDICO
CIVIL Y REGISTRAL

LA (VISIBLE) PRESENCIA DE LOS CONTRATOS

COLIGADOS EN EL SISTEMA JURÍDICO PERUANO
REFERENCIAs LEGALes:
• Código Civil: arts. 1694 y 1875.
• Código de Protección y Defen-
sa del Consumidor, Ley Nº 29571
(02/09/2010): art. 49.2.
Walter H.
Vásquez Rebaza*
El autor refiere que aunque los contratos coligados no
han sido abordados expresamente en el sistema norma-
tivo peruano, su presencia en el ordenamiento es inne-
gable; por ello, para su estudio aborda la relación entre
los contratos de leasing y compraventa, así como las
cláusulas abusivas en los contratos de consumo. Sin em-
bargo, propone que el estudio de estos contratos no debe
basarse en normas específicas sino buscar su sustrato
en la autonomía de la voluntad de las partes, quienes
pueden coligarlos en búsqueda de la satisfacción de una
operación económica global.

INTRODUCCIÓN monetariamente pequeños –pero no menos re-

La creciente sofisticación de las necesida-
des del tráfico comercial moderno deman-
da la creación de formas jurídicas novedosas
de cara a su satisfacción. Un buen ejemplo de
ello se encuentra dado por los contratos co-
ligados. Tales hipótesis revisten una trascen-
dental relevancia en la dogmática contractual
por las siguientes razones: La primera razón es
su enorme importancia y actualidad en todos
los niveles de la contratación contemporánea,
desde las grandes transacciones comerciales
que requieren la movilización de ingentes ca-
pitales por las entidades financieras, hasta los
levantes– intercambios cotidianos que involu-
cran a los consumidores.
La segunda razón es la consagración positiva
de ciertos efectos jurídicos propios de la cate-
goría, tanto en el Código Civil de 1984 como
en ciertas leyes sectoriales, entre las que des-
taca el Código de Protección y Defensa del
Consumidor.
La tercera razón es la escasa investigación teó-
rica que la doctrina nacional le ha dedicado a
la noción. Ello a pesar de su importancia y de
su viva presencia en la praxis contractual de
nuestros días.

* Abogado por la Pontificia Universidad Católica del Perú. Profesor del Curso de Especialización Avanzada en Derecho Civil Patri-
monial del Centro de Educación Continua de la Pontificia Universidad Católica del Perú.

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REVISTA JURíDICA DEL PERú

En las presentes líneas, nos proponemos de-
mostrar la admisibilidad de la coligación con-
tractual concreta en el marco del sistema jurí-
dico peruano, no solo como categoría lógica
sino también como categoría legislativa.
I. EL ADVENIMIENTO DE UN NUE-
VO PARADIGMA DE LA CONTRA-
TACIÓN
En un notable ensayo1, Giovanni Battista Fe-
rri proclamó la invisible presencia de la cau-
sa con el propósito de sostener que la función
económica individual2 del contrato se encuen-
tra presente –aunque de manera inadvertida
u oculta– en ciertas disposiciones de los di-
versos proyectos de armonización del Dere-
cho contractual europeo. Ferri realizó seme-
jante aseveración pese a que la eliminación
de la causa de tales cuerpos normativos pro-
bablemente fue un resultado querido por sus
autores, en vista de las incertidumbres que so-
lían vincularse a dicha institución, sobre todo
entre juristas provenientes de latitudes poco
familiarizadas con los sistemas causalistas.
Incertidumbres que –como él mismo recono-
ce– seguramente habrían impactado negativa-
mente en tales proyectos (que aspiraban a te-
ner carácter transnacional) puesto que habrían
podido ser fuente de equívocos y de malas
interpretaciones3.
La autorizada opinión aludida no hace sino
confirmar que frecuentemente las categorías
lógicas no requieren de un reconocimiento le-
gislativo que explicite su vigencia en un siste-
ma jurídico. Más aún, tales categorías pueden
imponerse frente a los intentos –provenientes
de los legisladores– de cristalizarlas en un rí-
gido enunciado legal4, o incluso de sustraer-
las del ordenamiento por considerarlas fuente
de incertidumbre. Sin embargo, en un medio
como el nuestro, donde muchas veces no se
aprecia la realidad presente más allá de la nor-
ma, el reconocimiento legislativo de un con-
cepto parece catapultar –en ocasiones inmere-
cidamente– su valor.
Las breves reflexiones traídas a colación re-
sultan pertinentes de cara al análisis de la cate-
goría que nos convoca en las presentes líneas:
los contratos coligados. Una noción cuya im-
portancia e influencia en los modelos jurídi-
cos comparados y en los cuerpos normativos
europeos de uniformización del Derecho con-
tractual es innegable, sobre todo en los últimos
años. En atención a ello, y volviendo la mira-
da hacia nuestras fronteras, parece inevitable
formular las siguientes interrogantes: ¿Es que
acaso semejante noción pertenece al plano de
las categorías lógicas y su estudio obedece a
un afán meramente dogmático y sistemático?
¿O es que, por el contrario, la legislación pe-
ruana contempla de alguna forma la presencia
de contratos coligados? En suma, ¿la coliga-
ción contractual es un fenómeno presente en
el Perú? Y de ser ese el caso, ¿se trata de una
presencia visible o invisible? A continuación
intentaremos dar respuesta a las interrogan-
tes planteadas partiendo de las premisas teóri-
cas indispensables para entender el fenómeno
bajo mención.
Los individuos se vinculan a través de con-
tratos con el propósito de satisfacer sus más

1 FERRI, Giovanni Battista. “L’ ‘invisible’ presenza della causa del contratto”. En: Europa de Diritto Privato. Nº 4, 2002, p. 897 y ss.
En nuestro medio, puede consultarse la traducción al español: FERRI, Giovanni Battista. “La presencia ‘invisible’ de la causa del
contrato”. Traducción del italiano por Carlos Zamudio Espinal. En: AA.VV. Negocio jurídico y responsabilidad civil. Estudios en
memoria de Lizardo Taboada Córdova, Lima, Grijley, 2004, p. 263 y ss.
2 Formulación que el mismo autor acuñara años atrás para anteponerla a la famosa concepción bettiana de la función económica
social.
3 FERRI, Giovanni Battista. “L’‘invisible’ presenza della causa del contratto”. p. 898.
4 En ese sentido, ameritan ser reproducidas las palabras de MIRABELLI, Giuseppe. “Negozio giuridico (teoria del)”. En: Enciclo-
pedia del Diritto. Vol. XXVIII, Giuffrè, 1978, p. 3, respecto a una categoría producto de un elevado nivel de abstracción: “Aunque
insertado en una codificación, el negocio jurídico, sin embargo, ha sido y permanece siendo un concepto científico, de cual pue-
den ser ofrecidos diversos planteamientos, según las posiciones que cada estudioso intenta asumir con respecto de aquella rea-
lidad que con tal concepto es designada”. Esta consideración, a la cual nos adherimos plenamente, resulta aplicable a nuestra
realidad.

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 CIVIL Y REGISTRAL

diversas necesidades e intereses5. Estos últi- Pensemos en un interés complejo específico:

mos pueden obtenerse a través de acuerdos
contractuales que hallen encuadramiento di-
recto en alguno de los esquemas abstractos
regulados por el legislador (tipos contractua-
les6). Cuando ello ocurra, nos encontraremos
en el ámbito de los contratos típicos7.
No obstante, “las mutaciones de la vida econó-
mica colectiva, y más especialmente la siem-
pre mayor complejidad de las relaciones eco-
nómicas (las cuales son paralelas al cambio y
progreso de la técnica de las operaciones eco-
nómicas), tal como crean nuevas necesidades,
así sugieren nuevas modalidades para su satis-
facción”8. En otras palabras, los cambios em-
píricos constituyen aquellas variables que de-
terminan las formas siempre nuevas y diversas
de aquella colaboración económica intersubje-
tiva que se actúa con el contrato.
Precisamente, una de estas nuevas formas ne-
gociales se encuentra constituida por la coliga-
ción contractual. Esta hipótesis surge como el
correlato jurídico de la emersión de intereses
económicos complejos; intereses para cuya
satisfacción se requiere la armonización de
una pluralidad de convenios tan diversos entre
sí que su reconducción a la unidad estructural
resultaría inviable9.
un grupo de inversionistas desea tomar control
de una sociedad anónima cerrada contando
con financiamiento externo. Dicha operación
involucra, en su modalidad menos sofisticada,
a tres centros de interés diversos: los inver-
sionistas-compradores, los accionistas-vende-
dores y la entidad financiera. Asimismo, su
implementación requerirá, como mínimo, la
celebración de un contrato relativo a la com-
pra del paquete que represente la mayoría ab-
soluta de las acciones y un contrato en que se
programe el financiamiento bancario indis-
pensable para viabilizar el primer resultado.
En otros términos, para la consumación de la
aludida toma de control corporativo no será
suficiente acudir a un único contrato –por más
complejo que este sea– sino que se requerirá la
convergencia de diversos contratos orientados
a la consumación de la misma operación eco-
nómica. En el caso más simple, dichos acuer-
dos vendrían a ser la compraventa de acciones
y el mutuo10. En tal contexto, si bien cada uno
de estos contratos debe ser calificado como un
autónomo hecho jurídico concreto (vale decir,
cada convenio cuenta con entidad propia), la
conexión existente entre ellos no puede ser ig-
norada por el Derecho. Esta realidad determi-
na el afloramiento de una nueva categoría ló-
gica: la coligación contractual.

5 Según NICOLÒ, Rosario. “Las situaciones jurídicas subjetivas”. En: Advocatus. Traducción del italiano por Carlos Zamudio Espi-
nal. Nº 12, 2005, p. 106, el interés no es un concepto jurídico sino económico (un prius respecto al Derecho que debe ser tomado
de la Economía), el cual se encuentra estrechamente ligado a la noción de necesidad. Esta última, entendida en sentido amplio,
podría ser definida como un “estado de insatisfacción del sujeto”. La noción de necesidad postularía lógicamente el concepto de
“bien”, vale decir, “aquella entidad objetiva que es idónea (o que, de todas maneras, el sujeto considera idónea) para eliminar el
estado de insatisfacción”. La necesidad “puede ser actual o futura, material o espiritual, instantánea o permanente, irregular o re-
gular y, en relación con la variedad de necesidades, se coloca una variedad de bienes”.
6 Para una definición y explicación coherente de las funciones del tipo contractual, véase: GABRIELLI, Enrico. “Tipo contrattuale”.
En: Enciclopedia giuridica. Vol. VIII, Aggiornamento, Roma, Istituto della enciclopedia italiana, 2000, p. 1 y ss. (de la separata).
7 Preferimos adoptar el binomio conformado por los contratos típicos y atípicos a aquel delineado por los acuerdos nominados e
innominados. Ello a pesar de que el Código Civil peruano parece decantarse por este último al titular Contratos Nominados a la
Sección II del Libro VII (Fuentes de las Obligaciones). En ese sentido, secundamos la línea del profesor DE LA PUENTE Y LA-
VALLE, Manuel. El contrato en general. Comentarios a la sección primera del libro VII del Código Civil, Tomo I, Palestra, Lima,
2007, p. 153.
8 OSTI, Giuseppe. “Contratto”. En: Novissimo digesto italiano. Vol. IV, UTET, Turín,1959, p. 498.
9 En ese sentido, véase: ORLANDO CASCIO, Salvatore y Carlo ARGIROFFI. “Contratti misti e contratti collegati”. En: Enciclope-
dia giuridica. Vol. IX, Istituto della enciclopedia italiana, Roma, 1988, p. 3 [de la separata], MESSINEO, Francesco. “Contratto co-
llegato”. En: Enciclopedia del Diritto, vol. X. Giuffrè, Milán, 1962, p. 49. LORENZETTI, Ricardo Luis. Derecho contractual. Nuevas
formas contractuales. Palestra, Lima, 2001, p. 122.
10 El ejemplo narrado podría resultar demasiado sencillo si se lo compara con la compleja trama de vínculos jurídicos que se imple-
mentan con ocasión a las operaciones de leveraged buyouts.

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REVISTA JURíDICA DEL PERú

Las breves consideraciones desarrolladas an- reconstrucción del equilibrio e ineficacia, no

teriormente nos ilustran sobre el nuevo para-
digma de la contratación. Se trata de un es-
cenario en el cual cada vez menos intereses
pueden ser satisfechos a través de contratos
individuales; un escenario donde los indivi-
duos conciertan múltiples convenios para la
realización de programas económicos unita-
rios. En tales hipótesis, el contrato no puede
seguir siendo considerado una “isla”, es decir,
una realidad absolutamente ajena a los cam-
bios económicos y jurídicos producidos por
otros acuerdos contractuales11. El razonamien-
to apenas descrito configura el paradigma del
contrato aislado.
Secundar el modelo apenas aludido equival-
dría a apreciar de forma incompleta una obra
de arte que, a pesar de estar compuesta por
una multiplicidad de imágenes distintas, bus-
ca trasladar un mensaje unitario que se confi-
gura a partir de la combinación de los diversos
fragmentos. Fijarnos únicamente en alguno
de los componentes aislados y no apreciar el
valor global que la conjunción coordinada de
piezas autónomas representa, podría llevarnos
a conclusiones miopes (y, por ende, equívo-
cas) sobre el auténtico significado que el ar-
tista deseaba plasmar. Por el contrario, desen-
trañar el genuino valor de la obra requerirá,
sin duda, apreciar la imagen en su completi-
tud o globalidad, esto es, una valoración de
conjunto.
En efecto, según el esquema ahora objetado
(propio de una sociedad decimonónica que
se basaba en un modelo de contratación arte-
sanal), el contrato es una estructura autosufi-
ciente y autorreferencial. Casi un comparti-
miento estanco. Por lo tanto, los juicios sobre
interpretación, reconstrucción de la función,
toman en cuenta las vinculaciones que pueda
tener esta entidad con otros contratos.
En la actualidad, representa tarea del jurista
advertir la constante evolución que caracteriza
al fenómeno contractual12, para así poder ela-
borar esquemas conceptuales compatibles con
los roles que semejante institución desenvuel-
ve en el devenir de la vida en relación. Tales
roles, como no podría ser de otra manera, se
encuentran estrechamente relacionados a la
satisfacción de las necesidades humanas. Se-
mejante perfil ha sido advertido por una desta-
cada opinión, la cual, de manera acertada, ha
afirmado lo siguiente:
“Los institutos jurídicos son también fe-
nómenos sociales y por lo tanto entidades
en constante evolución, pues están desti-
nados a servir de instrumentos de realiza-
ción de una pacífica convivencia social.
En consecuencia, los institutos jurídicos
no deben ser necesariamente lo que el De-
recho romano nos enseñó, o lo que la tra-
dición jurídica sugiere, ni siquiera lo que
el Código o la ley en general ya han dis-
puesto; los institutos jurídicos deben ser lo
que la sociedad necesita que sean en cada
momento histórico determinado, y el ju-
rista y el legislador tienen la enorme res-
ponsabilidad de descubrir esa necesidad y
entenderla apropiadamente para darle con-
veniente atención mediante la creación o
adecuación de institutos jurídicos útiles y
eficientes”13.
A nuestro parecer, la coligación contractual es
precisamente una de las categorías lógicas que
ha hecho emerger la constante evolución de la

11 Así lo considera MOSSET ITURRASPE, Jorge. Contratos conexos. Grupos y redes de contratos. Rubinzal-Culzioni, Buenos Ai-
res, 1999, p. 63, para quien, en la consideración clásica, “la regla es el contrato aislado, un universo o integralidad, que se satis-
face a sí mismo, nace, vive y muere en la soledad”.
12 Cierto autor (KONDER, Carlos Nelson. Contratos conexos. Grupos de contratos, redes contractuales e contratos coligados. Re-
novar, Río de Janeiro, 2006, p. 1) ha destacado que la reiterada mención a la transformación del Derecho contractual podría de-
berse a la enraizada creencia de que dicha parcela del campo jurídico, dado su alto grado de abstracción, estaría dotada de una
supuesta “atemporalidad” en virtud de la cual sería inmune a las alteraciones históricas.
13 FORNO, Hugo. “Acerca de la noción de contrato”. En: Gaceta Jurídica. Tomo 78-B, 2000, p. 17.

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 CIVIL Y REGISTRAL

contratación, la cual se viene acentuando en legislativo. Por consiguiente, es únicamente

las últimas décadas.
Pasando a otro punto, es necesario destacar
que el nuevo paradigma de la contratación
ha sido estudiado con excepcional rigor téc-
nico en ciertas experiencias comparadas, las
cuales han desarrollado importantes esque-
mas teóricos respecto de las vinculaciones en-
tre contratos. Se trata, en estricto orden cro-
nológico de surgimiento, del modelo alemán
de los contratos vinculados (verbundeneVer-
träge)14, del modelo italiano de la coligación
negocial (collegamento negoziale)15 y del mo-
delo francés de los grupos de contratos (grou-
pes de contrats)16. En tales latitudes, la coliga-
ción contractual se encuentra presente en los
ámbitos doctrinario, jurisprudencial e incluso
en referencia a Alemania, Italia y Francia que
resulta posible hablar de genuinos modelos ju-
rídicos comparados respecto a la materia que
nos ocupa.
En cambio, ni en España ni en los distintos
países de América Latina se ha gestado una
genuina teoría general sobre la mencionada
realidad. Los juristas de estas latitudes, en ma-
yor o menor medida, han adoptado una actitud
pasiva y receptiva. Es decir, han venido aco-
giendo e incorporando a sus propios sistemas
los esquemas conceptuales surgidos en los dos
grandes modelos europeo-continentales17.
Finalmente, reviste importancia mencionar la
presencia de regulaciones normativas relati-
vas a los contratos vinculados en importantes

14 La identificación científica de la categoría genérica delineada por las uniones de contratos es atribuible a la doctrina alemana clá-
sica de finales del siglo XIX e inicios del siglo XX. En esta línea, Ludwig ENNECCERUS (1843 - 1928) fue uno de los primeros
en elaborar una sistematización dogmática respecto al mencionado fenómeno. Según el autor (ENNECCERUS, Ludwig; KIPP,
Theodor y WOLFF, Martín. Tratado de Derecho civil. Traducción del alemán de Blas Pérez Gonzalez y José Alguer. Tomo II,
Bosch, Barcelona, 1950, pp. 6 - 7), las uniones de contratos debían ser clasificadas de la siguiente forma: “unión meramente ex-
terna”; “unión con dependencia unilateral o bilateral”; y, “unión alternativa”.
15 El pionero en la construcción dogmática de la coligación negocial (collegamentonegoziale) fue Michele GIORGIANNI (1915 -
2003) quien plasmó sus ideas en una temprana, aunque rigurosa y bien documentada, investigación publicada hacia el final de
la década de los años treinta: GIORGIANNI, Michele. “Negozi giuridici collegati”. En: Rivista italiana per le scienze giuridiche.
Tomo XV, año XII, 1937, p. 275 y ss. En general, la bibliografía sobre la materia que nos ocupa en el sistema italiano, es extrema-
damente amplia e imposible de reproducir en este lugar. Véase, a manera meramente referencial: MESSINEO, Francesco. Con-
tratto collegato. Ob. cit.; DI NANNI, Carlo. “Collegamento negoziale e funzione complessa”. En: Rivista del Diritto commerciale
e del Diritto generale delle obbligazioni. Nº 11-12, año LXXV, 1977, p. 279 y ss.; DI SABATO, Franco. “Unità e pluralità di negozi
(Contributo alla dottrina del collegamento negoziale)”. En: Rivista di Diritto civile. Parte I, año V, Padua, 1959, p. 412 y ss.; SCOG-
NAMIGLIO, Renato. “Collegamento negoziale”. En: Enciclopedia del Diritto. Tomo VII, Giuffrè, Milán, 1960, p. 375 y ss.; GASPE-
RONI, Nicolà. “Collegamento e connessione tra negozi”. En: Rivista del Diritto Commerciale e del Diritto Generale delle Obbliga-
zioni. 1955, p. 357 y ss.
16 BACACHE-GIBEILI, Mereille. “La relativité des conventions et les groupes de contrats”. En: Bibliotèque de Droit privé. Tomo 268,
París, L.G.D.J., 1996, p. 13: MEOLI, Bruno. I contratti collegati nelle esperieze giuridiche italiana e francese. Edizioni Scientifiche
Italiane, Nápoles, 1999, p. 37.
17 En España, destaca la monografía de LÓPEZ FRÍAS, Ana. Los contratos conexos. Estudio de supuestos concretos y ensayo de
una construcción doctrinal. Bosch, Barcelona, 1994. En Argentina, véanse algunos de los artículos publicados en la edición dedi-
cada los contratos conexos de la Revista de Derecho Privado y Comunitario en 2007: HERNÁNDEZ, Carlos Alfredo. “Acerca del
principio de relatividad de los efectos del contrato y sus tensiones actuales”. En: Revista de Derecho privado y comunitario: con-
tratos conexos. Rubinzal-Culzioni, Santa Fe, 2007, p. 21 y ss.; VENINI, Juan Carlos. “Los contratos conexos y la lesión subjeti-
va”. En: Revista de Derecho privado y comunitario: contratos conexos. Rubinzal-Culzioni, Santa Fe, 2007, p. 49 y ss.; MÁRQUEZ,
José Fernando. “Conexidad contractual. Nulidad de los contratos y del programa”. En: Revista de Derecho privado y comunitario:
contratos conexos. Rubinzal-Culzioni, Santa Fe, 2007, p. 151 y ss.; WEINGARTEN, Celia. “Contratos conexados. Compraven-
ta y financiación”. En: Revista de Derecho privado y comunitario: contratos conexos. Rubinzal-Culzioni, Santa Fe, 2007, p. 177 y
ss.; NICOLAU, Noemí Lidia, “Algunas cuestiones en torno a los contratos conexos, con especial referencia a la subcontratación y
a las cadenas contractuales dependientes e independientes”. En: Revista de Derecho privado y comunitario: contratos conexos.
Rubinzal-Culzioni, Santa Fe, 2007, p. 205 y ss.; WAJNTRAUB, Javier H. “La conexidad contractual en el Derecho del Consumi-
dor”. En: Revista de Derecho privado y comunitario: contratos conexos. Rubinzal-Culzioni, Santa Fe, 2007, p. 225 y ss.; SOZZO,
Gonzalo. “Interpretación y otros efectos de la complejidad negocial ¿Para qué puede servir vincular los contratos?”. En: Revis-
ta de Derecho privado y comunitario: contratos conexos. Rubinzal-Culzioni, Santa Fe, 2007, p. 283 y ss. Recientemente: ESBO-
RRAZ, David Fabio. “El fenómeno de la vinculación negocial en el ámbito de los contratos y su incidencia sobre la regla res inte-
ralios acta”. En: Revista de Derecho Privado. 2012, p. 111 y ss.
En Brasil, destacan las siguientes monografías: MARINO, Francisco Paulo de Crescenzo. Contratos coligados no Direito brasi-
leiro. San Pablo, Saraiva, 2009; KONDER, Carlos Nelson. Ob. cit.

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REVISTA JURíDICA DEL PERú

cuerpos normativos contemporáneos del vie-
jo continente18:
i) Ley de Modernización del Derecho de
Obligaciones (2001). Reforma al Código
Civil alemán19.
ii) El Anteproyecto de Reforma del Libro III,
Títulos III y XX del Código Civil francés
(2005)20.
iii) La Directiva 2008/48/Ce del Parla-
mento Europeo, relativa al crédito al
consumo21.
iv) Los Principios del Derecho Contractual
Comunitario (Aquis Principles)22.
v) El Draft Common Frame of Reference
(Outline Edition-2009)23.

18 Para una valoración panorámica respecto de los recientes cuerpos normativos de armonización (en especial del Draft Common
Frame of Reference), consúltese: LEÓN HILARIO, Leysser. “De la admiración a la recepción crítica: el apagado eco de la codi-
ficación del derecho privado europeo en América Latina”. En: Revista de Derecho privado. Nº 45, Universidad de los Andes, Fa-
cultad de Derecho, 2011, p. 3 y ss.
19 § 358 del Código Civil alemán. “Contratos vinculados.- (…)
(3) Un contrato sobre el suministro de una mercancía o el cumplimiento de otra prestación y un contrato de prestamo a consumi-
dores están vinculados si el crédito sirve total o parcialmente para la financiación del otro contrato y ambos contratos constituyen
una unidad económica. Se da especialmente una unidad económica si el propio empresario financia la contraprestación del con-
sumidor o, en caso de financiamiento por un tercero, si el prestamista se sirve de la cooperación del empresario en la preparación
o conclusión del contrato de prestamo a consumidores. En la adquisición financiada de una finca o de un derecho equiparado a
una finca solo se da una unidad económica si el propio prestamista proporciona la finca o el derecho equiparado a una finca o si
él además de la puesta a disposición del crédito facilita la adquisición de la finca o del derecho equiparado a una finca mediante
la actuación conjunta con el empresario haciéndose suyo total o parcialmente el interés en la enajenación, y en la planificación,
publicidad o ejecución del proyecto asume funciones del enajenante o favorece unilateralmente al enajenante”.
20 Artículo 1137 del Anteproyecto de Reforma del Código Civil francés.- “Todas las cláusulas del contrato se interpretan unas
con relación a las otras, dándole a cada cual un sentido que respete la coherencia del acto en su integridad.
En el conjunto contractual que conforman, los contratos interdependientes se interpretan en función de la operación a la cual es-
tán ordenados”.
Artículo 1172-3 del Anteproyecto de Reforma del Código Civil francés.- “Cuando uno de los contratos interdependientes está
afectado de nulidad, las partes de los demás contratos del mismo conjunto pueden prevalerse de su caducidad”.
Véanse también los artículos 1172, 1172-1 y 1172-2, pertenecientes al apartado “Del efecto de los contratos interdependientes
del citado Anteproyecto”.
21 Artículo 3 de la Directiva 2008/48/Ce. “Definiciones.- A efectos de la presente Directiva, se aplicarán las siguientes definicio-
nes: (…) n) contrato de crédito vinculado: un contrato de crédito en el que:
i) el contrato en cuestión sirve exclusivamente para financiar un contrato relativo al suministro de bienes específicos o a la pres-
tación de servicios específicos, y
ii) los dos contratos constituyen una unidad comercial desde un punto de vista objetivo; se considerará que existe una unidad co-
mercial cuando el proveedor del bien o el suministrador del servicio financian el crédito al consumo o, en el caso de que este sea
financiado por un tercero, cuando el prestamista se sirve de la intervención del proveedor del bien o el suministrador del servicio
en la preparación o celebración del contrato de crédito, o cuando los bienes específicos o la prestación de un servicio específico
vienen expresamente indicados en el contrato de crédito”.
22 Artículo 5: 106 de los Principios del Derecho Contractual Comunitario. “Contratos vinculados.-
(1) Si un consumidor ejerce un derecho de desistimiento de un contrato de suministro de bienes y servicios con un profesional,
la eficacia del desistimiento se extiende a cualquier otro contrato vinculado.
(2) Los contratos son vinculados si objetivamente forman una unidad económica.
(3) Si un contrato está financiado total o parcialmente por un contrato de crédito, ambos forman una unidad económica en
particular:
1. Si el profesional que suministra bienes o servicios financia la prestación del consumidor, o
2. Si el concedente de crédito se sirve del suministrador de bienes o servicios para la conclusión del contrato de crédito, o
3. Si el contrato de crédito se refiere a determinados bienes o servicios que deben financiarse con este crédito y si la vinculación
entre ambos contratos ha sido propuesta por el suministrador de bienes o servicios o por el concedente de crédito, salvo que
otras circunstancias indiquen que ambos contratos no forman una unidad económica.
(…)”.
23 Artículo 5: 106 del Libro II del Draft Common Frame of Reference. “Contratos vinculados.-
(1) Si un consumidor ejerce un derecho de desistimiento de un contrato para el suministro de bienes o servicios con un profesio-
nal, la eficacia del desistimiento se extiende a cualquier contrato vinculado.
(2) Cuando un contrato está parcial o totalmente financiado por un contrato de crédito, ambos configuran contratos vinculados,
en particular:
(a) Si el profesional que suministra los bienes o servicios financia la prestación del consumidor;

162
 CIVIL Y REGISTRAL

vi) El Anteproyecto de Códi- cuerpos normativos que hoy

go Europeo de Contratos
(2002)24.
Con las referencias apenas
mencionadas no se pretende
“ Además de sus ma-
nifestaciones tradicionales
de la libertad de contratar
y la libertad de configurar
nos gobiernan, resulta posi-
ble identificar la presencia de
ciertos dispositivos (algunos
de ellos trasplantados de otros
el contenido interno, la au- sistemas) que materializan im-
afirmar la necesidad de impor-
tonomía privada confiere a portantes consecuencias que la
tar de forma automática y acríti-
los individuos el poder de doctrina suele predicar respec-
ca a nuestro país las soluciones
concertar diversos contra- to de tal hipótesis.
contenidas en las mencionadas
tos de cara a la actuación de
regulaciones. Sin embargo, in- Nos referiremos en primer lu-
una operación económica
teresa destacar que estos cuer- gar al Código Civil peruano. El
unitaria.
pos normativos son viva mues- artículo 187525 determina el ca-
tra de que el legislador europeo rácter accesorio de la fianza26
contemporáneo tiene presente al señalar que esta, como re-
la noción de coligación contractual. gla, no puede existir sin una “obligación váli-
da”27. Luego, en virtud de dicha norma, el con-
II. STATU QUO DE LA COLIGACIÓN trato que diera origen al crédito y el contrato
CONTRACTUAL EN EL ORDENA- de fianza se encuentran conectados por un vín-
MIENTO JURÍDICO NACIONAL culo de accesoriedad en virtud del cual la afec-
En líneas generales, es posible afirmar que el ción patológica del primero de ellos comporta
ordenamiento peruano no regula de forma or- la afección de la fianza. Obsérvese que el caso
gánica los contratos coligados. Sin embargo, contrario (es decir, la patología de la fianza)
lo mencionado no debe llevarnos a prescin- no tendría por qué incidir en el contrato ga-
dir del material normativo vigente de cara a rantizado. Por su parte, el artículo 188528 es-
la potencial verificación de esta realidad al in- tablece que el fiador pueda oponer al acree-
terior de nuestras fronteras. En efecto, si bien dor todas las excepciones que corresponden al
lo más probable es que el legislador nacional deudor principal, salvo las inherentes a su per-
no haya tenido en mente la vinculación con- sona. Como se podrá apreciar, semejante regla
tractual al momento de plasmar los diversos constituye otra manifestación de la estrecha

(b) Si el tercero que financia la prestación del consumidor se sirve del suministrador para preparar o celebrar el contrato de
crédito;
(c) Si el contrato de crédito se refiere a bienes o servicios específicos a ser financiados con el crédito, y si este vínculo entre am-
bos contratos ha sido propuesto por el suministrador de bienes o servicios, o por el concedente del crédito; o
(d) Si existe un vínculo económico similar.
(…)”.
24 Artículo 2 del Código Europeo de Contratos. “Autonomía contractual.- (…)
(2) Dentro de los límites del apartado anterior, las partes pueden celebrar contratos no regulados en este Código, y, en particular,
mediante la combinación de diferentes tipos legales, y la unión de varios actos”.
Artículo 144 del Código Europeo de Contratos. “Nulidad parcial.- (…)
(2) En los contratos coligados o con más de dos partes, si la nulidad afecta a uno de los contratos o a la obligación de una sola
de las partes, el principio contenido en el apartado 1 del presente artículo se aplica si el contrato nulo o la obligación de una sola
de las partes no reviste un alcance esencial en relación con el contenido del negocio en su conjunto”.
25 Artículo 1875 del Código Civil peruano.- “La fianza no puede existir sin una obligación válida, salvo que se haya constituido
para asegurar una obligación anulable por defecto de capacidad personal”.
26 DE LA PUENTE Y LAVALLE, Manuel. “El contrato de garantía”. En: Themis. Revista de Derecho, Nº 49, 2004, p. 206.
27 Al margen de la terminología empleada por el legislador, creemos que la validez es una calificación predicable del negocio jurí-
dico (o de alguna de sus partes) y no de las relaciones jurídicas (como la obligación) creadas por este último cuando su función
concreta resulte compatible con los valores del ordenamiento.
28 Artículo 1885 del Código Civil peruano.- “El fiador puede oponer contra el acreedor todas las excepciones que corresponden
al deudor, aunque este haya renunciado a ellas, salvo las que sean inherentes a su persona”.

TOMO 140 / OCTUBRE 2012 163

REVISTA JURíDICA DEL PERú

vinculación existente entre el acuerdo que die-
ra origen al crédito garantizado y la fianza,
como programa dirigido a garantizarlo.
Otro conjunto normativo mediante el cual
nuestro Código sustantivo regula aspectos
particulares relativos al tema objeto de estu-
dio puede apreciarse en la disciplina del sub-
arrendamiento29. El artículo 169430 dictamina
la “extinción” del subarrendamiento (contrato
derivado), aunque su plazo se encuentre vigen-
te, como consecuencia de la “conclusión” del
arrendamiento (contrato base). En otros térmi-
nos, el legislador reconoce que el subarrenda-
miento se extinguirá a causa de la terminación
de un contrato distinto: el arrendamiento.
No obstante, como podrá advertirse, la “con-
clusión” no es la única situación de ineficacia
predicable de un contrato de arrendamiento,
sino que existen un sinnúmero de patologías
que podrían llegar a afectarlo. Para tales hi-
pótesis no es posible apreciar una reglamen-
tación específica. Esta situación justifica el es-
tudio del nexo que une al arrendamiento con
el subarrendamiento (y, en general, al contrato
base y al subcontrato) en el marco de la teoría
de la coligación negocial.
Ahora bien, el Código Civil dedica algunas
normas a otros supuestos de subcontratación
como el subcontrato de obra. Sin embargo, no
establece –tal como sí ocurre en el caso del
subarrendamiento– la extensión de la inefica-
cia por “conclusión” (o por alguna otra causal)
del contrato base al contrato derivado. Esta-
mos convencidos de que insuficiencias como
esta ocasionan lagunas que podrían ser so-
lucionadas satisfactoriamente a través de la
construcción de una teoría coherente respec-
to de la coligación contractual. Casos como
el apenas narrado no hacen sino explicitar
la importancia, de cara a la solución de pro-
blemas prácticos, que reviste la noción que
analizamos.
Para terminar el análisis de los dispositivos
incluidos del Código Civil relacionados a los
contratos coligados, se ha señalado acertada-
mente que resulta viable utilizar los artículos
14131 y 16932 del referido cuerpo normativo
como anclajes legales que permitan interpre-
tar la “finalidad concreta programada unitaria
y el nexo de interdependencia considerando
los comportamientos; y las cláusulas parcia-
les y totales”33. Como se verá más adelante,
los componentes apenas citados forman parte
esencial de la coligación contractual concreta.
Por otra parte, existen leyes sectoriales que in-
cluyen normas relativas a los contratos coli-
gados. En particular, destacan los artículos 3
y 5 del Decreto Legislativo Nº 299 (que re-
gula el contrato de arrendamiento financiero);
el artículo 14 del Decreto Legislativo Nº 1071
(que regula el arbitraje) y algunas disposicio-
nes como los artículos 71, 77.3, 77.4, y 92 del
Código de Protección y Defensa del Consu-
midor (en adelante, “CPDC”). Evidentemen-
te, tales dispositivos no podrían configurar un
régimen general pues no corresponde a su ám-
bito ni menos aún a su finalidad. Sin embargo,
revisten importancia en la medida que forman

29 Artículo 1692 del Código Civil peruano.- “El subarrendamiento es el arrendamiento total o parcial del bien arrendado que celebra
el arrendatario en favor de un tercero, a cambio de una renta, con asentimiento escrito del arrendador”.
30 Artículo 1694 del Código Civil peruano.- “A la conclusión del arrendamiento se extinguen los subarrendamientos cuyos plazos no
han vencido, dejándose a salvo el derecho del subarrendatario para exigir del arrendatario la indemnización correspondiente”.
31 Artículo 141 del Código Civil peruano.- “La manifestación de voluntad puede ser expresa o tácita. Es expresa cuando se realiza
en forma oral o escrita, a través de cualquier medio directo, manual, mecánico, electrónico u otro análogo. Es tácita, cuando la
voluntad se infiere indubitablemente de una actitud o de circunstancias de comportamiento que revelan su existencia.
No puede considerarse que existe manifestación tácita cuando la ley exige declaración expresa o cuando el agente formula re-
serva o declaración en contrario”.
32 Artículo 169 del Código Civil peruano.- “Las cláusulas de los actos jurídicos se interpretan las unas por medio de las otras, atri-
buyéndose a las dudosas el sentido que resulte del conjunto de todas”.
33 MORALES HERVIAS, Rómulo. “Contratos coligados”. En: Estudios sobre teoría general del contrato. Grijley, Lima, 2006,
pp. 363 - 364.

164
 CIVIL Y REGISTRAL

parte de nuestro ordenamiento positivo y, de
cara a su aplicación, debe establecerse con cla-
ridad cuál es el hecho jurídico hipotético que
describen.
En particular, nos referiremos al Decreto Le-
gislativo Nº 299 que regula el contrato de
arrendamiento financiero. El artículo 134 de la
referida norma define a esta modalidad como
aquel contrato en virtud del cual la locadora
(sociedad de leasing) cede el uso de bienes
muebles o inmuebles –previamente adquiri-
dos con tal propósito– a favor de la arrendata-
ria (usuaria), quien queda obligada a pagar una
contraprestación en cuotas periódicas (cáno-
nes) y ostenta la titularidad del derecho potes-
tativo de adquirir la propiedad de los bienes a
través del ejercicio de una opción de compra35.
Así concebido, el arrendamiento financie-
ro debe coordinarse con un contrato distinto
(la compraventa previamente celebrada en-
tre el proveedor y la sociedad de leasing) de
cara a la realización de un programa comple-
jo que ninguno de tales esquemas es apto para
desenvolver por separado. Dicho de otro
modo, para la realización de una operación
económica global de leasing será necesaria la
actuación conjunta y coordinada de dos acuer-
dos diversos: una compraventa y un arrenda-
miento financiero en sentido estricto36.
Resultaría incorrecto señalar que los con-
venios apenas mencionados son totalmente
independientes entre sí. Por el contrario, am-
bos se encuentran estrechamente relacionados
pues tienen como propósito la realización de
la operación global. En efecto, la cesión del
uso del bien a la usuaria (derivada del arrenda-
miento financiero), presupone la celebración
de la compraventa a través de la cual la socie-
dad de leasing se hace del bien. De otro lado,
dicha compraventa no adquiere sentido en sí
misma, sino que se celebra con ocasión a la
cesión del bien en calidad de leasing.
Habida cuenta de esta circunstancia, el Decre-
to Legislativo Nº 299 determina ciertas con-
secuencias particulares respecto de los diver-
sos contratos que conforman las operaciones
de leasing. Como podrá apreciarse a conti-
nuación, tales consecuencias resultan extra-
ñas a las hipótesis de contratos completamen-
te aislados.
En primer lugar, el artículo 337 del aludido dis-
positivo subordina los efectos jurídicos del
arrendamiento financiero en sentido estricto a
la verificación alternativa de dos eventos:
i) El desembolso total o parcial, a favor del
proveedor, del precio de los bienes especi-
ficados. Como podrá apreciarse, no se tra-
ta sino de la ejecución total o parcial de la
compraventa (contrato coligado) por parte
de la sociedad de leasing.
ii) La entrega total o parcial de los bienes al
usuario. Esto constituye la ejecución total

34 Artículo 1 del Decreto Legislativo Nº 299.- “Considérese al Arrendamiento Financiero, el Contrato Mercantil que tiene por obje-
to la locación de bienes muebles o inmuebles por una empresa locadora para el uso por la arrendataria, mediante pago de cuo-
tas periódicas y con opción a favor de la arrendataria de comprar dichos bienes por un precio pactado”.
35 En opinión de ÁLVAREZ MARTÍNEZ (Los grupos de contratos en el crédito al consumo. La Ley, Madrid, 2009, p. 198), la ope-
ración se desenvuelve del siguiente modo: a través de una compraventa, la sociedad de leasing adquiere del proveedor el bien
o bienes solicitados y detallados por el futuro tomador. Posteriormente, valiéndose de esquema de arrendamiento financiero en
sentido estricto, la arrendadora (reservándose el derecho de propiedad) cede durante cierto tiempo el uso y disfrute de tales bie-
nes al usuario, a cambio del abono de cuotas periódicas, y con el otorgamiento de una opción de compra al final del plazo por el
valor residual fijado en el contrato.
36 En esa misma línea, la Convención Unidroit sobre arrendamiento financiero internacional, en su artículo 1, ha contemplado la
existencia de dos contratos distintos en el marco de la operación de arrendamiento financiero (financial leasing transaction): (i)
el contrato de provisión (supply agreement) celebrado entre el arrendador (lessor) y el proveedor (supplier) conforme a las indi-
caciones del arrendatario (lessee) y (ii) el contrato de arrendamiento (leasing agreement) celebrado entre el arrendador (lessor)
y el arrendatario (lessee).
37 Artículo 3 del Decreto Legislativo Nº 299.- “Las obligaciones y derechos de la locadora y de la arrendataria, y por lo tanto la vi-
gencia del contrato, se inician desde el momento en que la locadora efectúe el desembolso total o parcial para la adquisición de
los bienes especificados por la arrendataria o a partir de la entrega total o parcial de dichos bienes a la arrendataria, lo que ocu-
rra primero”.

TOMO 140 / OCTUBRE 2012 165

REVISTA JURíDICA DEL PERú

o parcial de la compraventa (contrato coli- “Extensión del convenio arbitral: El con-

gado) por parte del proveedor.
De este modo, la norma reconoce que, a pesar
de tratarse de contratos distintos, ambos con-
venios se encuentran íntimamente vinculados
entre sí, al punto que la ejecución de uno de
ellos (compraventa) determina el inicio de la
vigencia del otro (arrendamiento financiero en
sentido estricto). A nuestro juicio, con seme-
jante provisión, el legislador ha valorado y re-
conocido indubitablemente la estrecha coliga-
ción entre ambos acuerdos.
Por su parte, el último párrafo del artículo 538
reconoce la acción directa del usuario frente al
proveedor en lo relativo a los vicios que afec-
ten al bien y a la responsabilidad por daños
que cause este último. Por mandato de dicha
norma no solo se enerva la legitimación pasiva
de la sociedad de leasing (contraparte contrac-
tual del usuario, en virtud del arrendamien-
to financiero), sino que se habilita al usuario
para dirigirse contra el proveedor (parte de la
compraventa) quien no es su contraparte con-
tractual, sino un tercero. Tal provisión legis-
lativa parece hallar su explicación en la co-
nexión existente entre ambos contratos, la cual
se fundamenta en la operación económica que
a ellos subyace.
Pasando a otro punto, conviene hacer refe-
rencia a un dispositivo específico contenido
en nuestra legislación sectorial que resulta de
aplicación a las hipótesis típicas de coligación
contractual. Nos referimos al artículo 14 del
Decreto Legislativo Nº 1071 (Decreto Legis-
lativo que norma el arbitraje), el cual señala lo
siguiente:
venio arbitral se extiende a aquellos cuyo
consentimiento de someterse a arbitraje,
según la buena fe, se determina por su par-
ticipación activa y de manera determinante
en la negociación, celebración, ejecución
o terminación del contrato que compren-
de el convenio arbitral o al que el conve-
nio está relacionado. Se extiende también
a quienes pretendan derivar derechos o be-
neficios del contrato, según sus términos”.
Como podrá apreciarse, la norma disciplina
la extensión de la eficacia del convenio arbi-
tral hacia terceros que se encuentren en estre-
cha relación, según la buena fe, con la nego-
ciación, formación, ejecución o terminación
del contrato al que el mencionado convenio se
refiere. A nuestro juicio, las hipótesis de co-
ligación contractual encajan perfectamente en
esta previsión normativa. Ello en la medida
que, como se verá más adelante, en escenarios
como el planteado las partes de contratos di-
versos actúan de forma coordinada, de cara al
despliegue de la operación económica global,
vale decir, de un resultado de conjunto deriva-
do de la agrupación contractual.
En efecto, si uno solo de dos o más contratos
coligados contiene el convenio arbitral, esta
norma determinará que la eficacia de dicho
convenio pueda extenderse a los otros centros
de interés involucrados en la operación eco-
nómica (o sea, a las partes de los otros con-
tratos coligados). Semejante consecuencia re-
viste relevancia si se tiene en cuenta que, en
un escenario como el planteado, se presenta
el riesgo de la existencia de pronunciamientos
contradictorios respecto de las suertes de cada
componente de la coligación negocial39.

38 Artículo 5 del Decreto Legislativo Nº 299.- “El contrato de arrendamiento financiero otorga a la arrendataria el derecho al uso
de los bienes en lugar, forma y demás condiciones estipuladas en el mismo.
Es derecho irrenunciable de la arrendataria señalar las especificaciones de los bienes materia del contrato y el proveedor de los
mismos siendo de su exclusiva responsabilidad que dichos bienes sean los adecuados al uso que quiera darles, lo que deberá
constar en el contrato.
La locadora no responde por los vicios y daños de los bienes correspondiendo a la arrendataria el ejercicio de las acciones per-
tinentes contra el proveedor”.
39 La norma apreciada parece extrapolar al ámbito arbitral la solución introducida por el artículo 1121 del Código de Comercio mexi-
cano, cuyo texto es como sigue: ”La competencia por razón de materia, es prorrogable con el fin de no dividir la continencia de
la causa en aquellos casos en que existan contratos coaligados o las prestaciones tengan íntima conexión entre sí, o por los ne-
xos entre las personas que litiguen, sea por razón de parentesco, negocios, sociedad o similares, o deriven de la misma causa de

166
 CIVIL Y REGISTRAL

Sin embargo, no cabe la menor duda de que
la norma que reviste mayor importancia en el
marco de la presente investigación es el artícu-
lo 49.2 del CPDC. Según el mencionado dis-
positivo, de cara a la evaluación del carácter
abusivo de una cláusula “se tiene en cuenta la
naturaleza de los productos o servicios objeto
del contrato, todas las circunstancias que con-
curren en el momento de su celebración, in-
cluida la información que se haya brindado,
así como todas las demás cláusulas del contra-
to o de otro del que este dependa”.
Como se podrá advertir, el punto que nos lla-
ma la atención se encuentra incluido hacia
la parte final del citado dispositivo. En efec-
to, la aludida regla establece que un factor de-
terminante para evaluar el carácter abusivo de
una cláusula está configurado por un contrato
que, siendo distinto a aquel convenio donde la
cláusula sospechosa va inserta, está vinculado
este en virtud de una relación de dependencia.
De esta forma, el legislador consagra la rele-
vancia jurídica de la dependencia entre dos o
más contratos con el propósito de evaluar el
potencial carácter abusivo de una cláusula.
La primera impresión que la lectura del ar-
tículo 49.2 podría ocasionar es que el legisla-
dor tuvo en mente la noción de contratos coli-
gados al momento de su redacción. Sin embar-
go, la lectura de los antecedentes normativos
de dicha regla no proporciona ninguna pista
concreta sobre su razón de ser40. En cambio, si
dirigimos la mirada hacia la normativa compa-
rada, nos daremos cuenta que el artículo 49.2
del CPDC es una copia casi textual del artí-
culo 4.1 de la Directiva Comunitaria Europea
93/13/CEE41, el cual dictamina lo siguiente:
“Sin perjuicio del artículo 7, el carácter abusi-
vo de una cláusula contractual se apreciará te-
niendo en cuenta la naturaleza de los bienes o
servicios que sean objeto del contrato y consi-
derando, en el momento de la celebración del
mismo, todas las circunstancias que concurran
en su celebración, así como todas las demás
cláusulas del contrato, o de otro contrato del
que dependa”.

pedir. En consecuencia ningún tribunal podrá abstenerse de conocer de asuntos alegando falta de competencia cuando se pre-
senten alguno de los casos señalados, que podrán dar lugar a multiplicidad de litigios con posibles resoluciones contradictorias.
También será prorrogable el caso en el que, conociendo el tribunal de apelación contra auto o interlocutoria, las partes estén de
acuerdo en que conozca de la cuestión principal. El juicio se seguirá tramitando conforme a las reglas de su clase, prosiguiéndo-
se este ante el superior”.
40 Los dos anteproyectos del Código de Protección y Defensa del Consumidor deberían otorgarnos pautas para una adecuada in-
terpretación del actual artículo 49.2. En primer lugar, el artículo 84.1 del primer anteproyecto, publicado en 2009, estableció lo si-
guiente: “Reglas para el Análisis de una Cláusula Abusiva.- Para el análisis del carácter abusivo de una cláusula debe tenerse en
cuenta la naturaleza del producto o servicio, las circunstancias existentes al momento de la negociación, celebración y ejecución
del contrato, así como las otras cláusulas y sus conexos”.
La mencionada regla requiere tener en cuenta los “conexos” de un contrato de consumo de cara a la determinación del carácter
abusivo de alguna cláusula contenida en este último. En nuestra opinión, dicha frase resulta poco clara. En efecto, con la palabra
conexo se podría estar haciendo referencia a los anexos de un contrato. Si esta hubiera sido la intención del legislador, no habría
sido necesaria la inclusión de dicha regla, pues los anexos forman parte del contenido del contrato y su observancia de cara a la
determinación del carácter abusivo de una cláusula contenida en ese mismo contrato es consecuencia de una interpretación sis-
temática (criterio común a todos los contratos). Sin embargo, el término conexo también podría haberse referido a otro contrato
conexo (que como habíamos visto es el término con que la doctrina española y argentina suelen referirse al fenómeno que nos
ocupa), caso en el cual se estaría reconociendo explícitamente la existencia de contratos coligados.
Por su parte, el proyecto de Ley de Código de Protección y Defensa del Consumidor presentado al Congreso de la República,
con el voto aprobatorio del Consejo de Ministros, el 7 de abril de 2010 estableció en el quinto párrafo del artículo 88 lo siguiente:
“Noción de cláusulas abusivas.- Para la evaluación de las cláusulas antes señaladas [abusivas], se tendrá en cuenta la naturale-
za de los productos o servicios objeto del contrato, las circunstancias que concurran en el momento de su celebración y la infor-
mación que el proveedor ha suministrado al consumidor, así como todas las demás cláusulas del contrato o de otro del que este
dependa”. (El agregado entre corchetes es nuestro).
Como podrá apreciarse, el enunciado del proyecto de Ley presentado al Congreso de República y el texto promulgado resultan
similares. En ninguno de ellos se aclara qué tipo de dependencia entre contratos determinará el carácter abusivo de una cláusu-
la. Nuevamente, este es el ámbito propicio para que el intérprete entre a tallar y aclare esta situación controvertida de conformi-
dad con los principios de tutela al consumidor que inspiran a la mencionada normativa.
41 Directiva 93/13/CEE del 5 de abril de 1993, concerniente a las cláusulas abusivas en los contratos celebrados con consumidores.

TOMO 140 / OCTUBRE 2012 167

REVISTA JURíDICA DEL PERú

La norma de incorporación de la Directiva Co- específicos de aquel artículo corresponderán

munitaria Europea 93/13/CEE al ordenamien-
to jurídico italiano42, al referirse al artículo
4.1, hace mención expresa nada menos que a
la coligación negocial (collegamento negozia-
le). Así quedó establecido en el primer párra-
fo del artículo 1469 ter del Código Civil italia-
no, según el cual “el carácter vejatorio de una
cláusula es evaluado teniendo en cuenta la na-
turaleza del bien o del servicio objeto del con-
trato y haciendo referencia a las circunstancias
existentes al momento de su celebración y a
las demás cláusulas del contrato mismo, o de
otro con el cual esté coligado o del cual de-
penda”. Actualmente, dicha regla se encuentra
plasmada también en el artículo 34.1 del Có-
digo del Consumo italiano43.
Sobre el particular, debemos mencionar que la
doctrina de ese país es unánime en considerar
que la norma de incorporación de la Directiva
93/13/CEE implica el reconocimiento norma-
tivo de los contratos coligados en dicho siste-
ma44. Por consiguiente, atendiendo a una inter-
pretación que tenga en cuenta los antecedentes
normativos comparados del artículo 49.2 del
CPDC, es posible afirmar que en el Perú los
contratos coligados son una categoría lógica
que cuenta con reconocimiento legislativo en
el referido precepto.
No puede dudarse, entonces, de que la nor-
ma citada introduce el concepto materia del
presente trabajo en el ordenamiento jurídi-
co nacional. Por consiguiente, la correcta
aplicación, desarrollo, precisión y alcances
a la doctrina y jurisprudencia (administrativa,
en este caso). Sin embargo, a nuestro juicio,
el reconocimiento legislativo otorgado por el
CPDC a la coligación no debe ser confundido
con el fundamento sistemático de la mencio-
nada categoría lógica, el cual debe ser halla-
do en el principio de la autonomía privada45,
como posteriormente se tendrá oportunidad de
apreciar.
En lo que a jurisprudencia nacional respecta,
revisten sumo interés algunos recientes pro-
nunciamientos de la Corte Suprema en casa-
ción y de algunos Tribunales Administrati-
vos, en los cuales se menciona expresamente
a los contratos coligados. A manera ejemplifi-
cativa, es posible citar la Casación Nº 878-04-
Lima, la Casación Nº 5149-2006-Lima y sus
respectivos votos singulares, la Casación 284-
2010-Lima, la Casación Nº 3564-06-Lima y la
Resolución Nº 3338-2011/SC2-INDECOPI.
Como se podrá notar, se trata de resoluciones
muy recientes, lo que da cuenta de la progre-
siva expansión y vigencia del fenómeno que
nos ocupa. A pesar de ello, es necesario decir
que el paradigma del contrato aislado, predo-
minante en el Código Civil, aún parece encon-
trarse muy arraigado en la mentalidad de nues-
tros tribunales.
Por su parte, algunos autores nacionales como
De La Puente y Lavalle46 y Morales Hervias47,
han dedicado esfuerzos aislados de cara al
estudio de la categoría. Sin embargo, en lí-
neas generales, no resulta posible afirmar la

42 Ley Nº 52 del 6 de febrero de 1996.

43 Por ende, no se puede descartar que los redactores del CPDC hayan buscado trasplantar directamente la norma italiana a nues-
tro sistema.
44 LENER, Giorgio. “La nuova disciplina delle clausole vessatorie nei contratti dei consumatori”. En: Cardozo electronic Law bulletin.
Nº 2, 1996, disponible a través del website: <http://www.jus.unitn.it/cardozo/review/contract/Lener-1996/93-13aS.htm> (consulta:
10/02/2011). En el mismo sentido: COLOMBO, Claudio. Operazioni economiche e collegamento negoziale. Cedam, Padua, 1999,
p. 365 y ss.
45 FERRANDO, Gilda. “I contratti collegati: principi della tradizione e tendenze innovative”. En: Contratto e impresa. Nº 1, año XVI,
2000, p. 129; GALGANO, Francesco. “Il collegamento contrattuale”. En: VISINTINI, Giovanna (coordinadora). Dieci lezioni di Di-
ritto civile. Giuffrè, Milán, 2001, p. 180.
46 DE LA PUENTE Y LAVALLE, Manuel. El contrato en general. Comentarios a la sección primera del libro VII del Código civil. Tomo
I. Palestra, Lima, 2007, p. 171 y ss. Ya había clasificado a los contratos en las referidas especies, aunque atendiendo a un desa-
rrollo diverso: ARIAS-SCHREIBER PEZET, Max. Código Civil peruano de 1984. Exégesis. Tomo I, Studium, Lima, 1987, p. 52.
47 MORALES HERVIAS, Rómulo. “Contribución a la teoría de los contratos conexos”. En: Derecho y sociedad. Nº 19, año XIII, 2002,
p. 119 y ss.

168

apertura de un genuino debate sobre esta tras-
cendental materia en la doctrina nacional.
A nuestro parecer, dicha actitud dista de ser
adecuada.
III. HACIA UNA DEFINICIÓN DE
COLIGACIÓN CONTRACTUAL
CONCRETA
En el marco de los modelos jurídicos com-
parados han germinado innumerables clasifi-
caciones de contratos conexos. Sin embargo,
muchas de las categorías identificadas no re-
visten genuina relevancia jurídica, es decir, no
pueden ser consideradas operativas, sino me-
ramente descriptivas. A nuestro parecer, la no-
ción de coligación operativa se corresponde
con lo que la doctrina italiana ha venido de-
nominando “coligación funcional”. En esta hi-
pótesis, un negocio jurídico (contrato) opera o
está dirigido a operar sobre la relación deriva-
da de otro negocio (contrato). Semejante in-
cidencia se puede producir ex uno latere o en
sentido recíproco (en este último caso las vici-
situdes de un negocio se reflejan sobre aque-
llas del otro y viceversa)48.
En nuestra opinión, la coligación funcio-
nal puede ser dividida en dos subcatego-
rías: (i) coligación abstracta y (ii) coligación
concreta.
La coligación abstracta supone agrupaciones
de contratos vinculados en abstracto, es decir,
por su naturaleza inherente o por la función
abstracta que uno de ellos desempeña respec-
to al otro. Es este el tipo de vinculación pre-
sente entre los contratos de garantía (personal
o real) y los contratos garantizados; asimismo,
un nexo de semejante naturaleza une al contra-
to base con los acuerdos derivados (subcontra-
tos en sentido técnico).
Por su parte, la coligación concreta reúne agru-
paciones de contratos que, si bien en abstracto
48 GASPERONI, Nicolà. Ob. cit., p. 372.
49 Semejante aserto guarda coherencia con la tendencia impuesta por el artículo 2 del Anteproyecto de Código Europeo de Contra-
tos el cual determina como una de las manifestaciones de la autonomía contractual a la “unión de varios actos”.
50 ALPA, Guido. Corso di Diritto contrattuale. Padua, Cedam, 2006, p. 62.
TOMO 140 / OCTUBRE 2012
CIVIL Y REGISTRAL
resultan independientes, se encuentran vincu-
lados en concreto (a partir del texto o del con-
texto) por estar dirigidos hacia la consecución
de una operación económica global. En tales
supuestos, el cumplimiento de la pluralidad de
contratos resulta necesario e instrumental de
cara al desenvolvimiento de la operación eco-
nómica global, la cual no podrá ser actuada a
partir del despliegue aislado de cada contrato.
Es precisamente la coligación concreta aque-
lla categoría que constituye el objeto del pre-
sente estudio.
Aunque la caracterización teórica de la noción
que nos convoca parece clara, el intérprete po-
dría preguntarse por la base legislativa que
permita introducir la coligación concreta en
nuestro ordenamiento jurídico. Si bien ante-
riormente se mencionó que el artículo 49.2 del
CPDC implicaba el reconocimiento normativo
de la noción estudiada, sería un error conside-
rar a dicha norma sectorial como el fundamen-
to sistemático de la categoría. Como se ade-
lantó líneas atrás, este último debe ser hallado
en el principio de autonomía privada49.
De esta manera, hay quien ha considerado que
el principio mencionado en último lugar “así
como permite dar vida a contratos diversos de
aquellos expresamente previstos, también au-
toriza a combinar diversamente contratos dis-
tintos en vista de una adecuada organización
de las propias relaciones económicas”50. So-
bre este punto –tras criticar aquellas voces que
buscaron hallar el fundamento de la coligación
contractual en ciertos artículos del Código Ci-
vil italiano– Rodolfo Sacco ha aseverado en
un reciente trabajo que en el área de la auto-
nomía al código le puede “convenir la tarea
de espectador”. En ese sentido, tanto las re-
glas sobre la autonomía, como la ratio iuris de
la regulación sobre la condición y las reglas
169
REVISTA JURíDICA DEL PERú

sobre la voluntad resultarían suficientes para
fundamentar la coligación contractual51.
Por nuestra parte, consideramos que, además
de sus manifestaciones tradicionales de la li-
bertad de contratar y la libertad de configurar
el contenido interno, la autonomía privada les
confiere a los individuos el poder de concer-
tar diversos contratos de cara a la actuación de
una operación económica unitaria. Ello debido
a que, como habíamos visto, existen casos en
los que únicamente la actuación armonizada
de los referidos acuerdos podrá satisfacer cier-
tos intereses complejos surgidos en la praxis.
El otro hito normativo de la categoría obje-
to del presente estudio debe ser hallado en la
causa concreta del contrato, entendida como
la función económica individual del acto de
autonomía privada52. Las tendencias doctri-
nales mayoritarias en nuestro sistema reco-
nocen que el Código Civil peruano es cau-
salista53, premisa a la cual nos adherimos
plenamente.
En conclusión, es posible sostener que la co-
ligación contractual concreta es una catego-
ría lógica que cuenta con reconocimiento nor-
mativo sectorial directo en el artículo 49.2 del
CPDC. No obstante, su fundamento sistemá-
tico debe ser hallado en el principio de la au-
tonomía privada, reconocido en los artículos
2 inciso 14 y 62 de la Constitución Política y
en el artículo 1354 del Código Civil. Por otro
lado, la causa concreta del contrato es una ins-
titución consagrada en nuestro sistema que re-
sulta crucial de cara a la fijación y al correcto
entendimiento de la categoría que nos convo-
ca en el sistema jurídico nacional.
Pasando a otro punto, nos referiremos a los
componentes necesarios para la configura-
ción de una hipótesis de coligación contrac-
tual concreta. Esta noción cuenta con dos re-
quisitos lógicos: la pluralidad contractual y el
nexo funcional. En efecto, es universalmente
aceptado que este escenario requiere, en pri-
mer lugar, la concurrencia de una agrupación
de contratos diversos que no pierdan su indi-
vidualidad ni su autonomía y que conserven su
propia causa54.
Por su parte, el nexo funcional es aquel com-
ponente que instaura un vínculo de dependen-
cia entre los diversos convenios. A su vez, el
nexo funcional cuenta con dos elementos: (i)
el elemento externo y (ii) el elemento interno.
El elemento externo se encuentra conforma-
do por una operación económica global, la
cual debe ser entendida como aquel resultado
unitario cuya realización requiere de la con-
currencia coordinada de dos o más contratos.
La operación económica global puede ser des-
glosada en dos perfiles (i) la macrofinalidad y
(ii) el macroequilibrio. En virtud del primer
perfil, la pluralidad de contratos coligados es-
tará proyectada a la consecución de una uni-
dad teleológica, o sea de una finalidad de con-
junto. En lo que respecta al macroequilibrio, la
operación canaliza una proporción económica
de riesgos y beneficios ajena al contenido de
cada acuerdo y que se teje a partir de la con-
vergencia de estos.

51 SACCO, Rodolfo. “Contratto collegato”. En: Digesto delle discipline privatistiche. Sezione Civile, Sesto Aggiornamento, dirigido
por Rodolfo Sacco, UTET, Turín, 2011, p. 240.
52 En nuestro medio, la teoría de la causa concreta ha sido desarrollada y sustentada con rigor científico y lógico por Morales Her-
vias quien, en un extenso trabajo dedicado exclusivamente a la referida categoría (“La causa del contrato en la dogmática jurídi-
ca”. En: AA. VV. Negocio jurídico y responsabilidad civil. Estudios en memoria de Lizardo Taboada Córdova. Grijley, Lima, 2004,
p. 446), ha llegado a afirmar que “la causa del contrato es el interés concreto que el contrato está dirigido a realizar”. Agrega que
esta concepción (que en comparación con la función económico-social resulta menos rígida y, al mismo tiempo, más rica y abier-
ta a la autonomía individual) no constituye un retorno a la dimensión subjetiva y atomística. La finalidad concreta es, según el au-
tor, el fundamento objetivo de los efectos jurídicos o la razón de ser de la constitución, modificación o extinción de las situaciones
jurídicas subjetivas y relaciones jurídicas del contrato en concreto.
53 Comparte la afirmación según la cual el principio de causalidad de los negocios jurídicos cuenta con el rango de principio general
en el ordenamiento jurídico peruano: ESPINOZA ESPINOZA, Juan. Acto jurídico negocial. Análisis doctrinario, legislativo y juris-
prudencial. Gaceta jurídica, 2010, p. 526.
54 GASPERONI, Nicolà. Ob. cit., p. 381.

170
 CIVIL Y REGISTRAL

Por su parte, el elemento interno (segun-
do componente del nexo funcional) penetra
en la estructura negocial de al menos uno de
los contratos coligados en concreto. Se trata
de la asunción, en la causa concreta, de un in-
terés en coordinación con los otros contratos
conexos, de cara a la actuación de la opera-
ción económica global55. La causalización del
interés en la coordinación incrementa la fun-
ción abstracta cristalizada en el tipo (es decir,
la causa abstracta) otorgándole, en el caso es-
pecífico, un margen mayor de operatividad al
acto de autonomía privada.
La verificación de la asunción causal del inte-
rés en la coordinación se desenvolverá aten-
diendo al texto y al contexto. En realidad,
ambas situaciones, en caso se verifiquen,
constituirán dos formas distintas de apre-
ciar un mismo fenómeno. Es decir, no exis-
tirá especies distintas de coligación concre-
ta según el interés en la coordinación se haya
causalizado a partir de indicios textuales o
contextuales.
La causalización del interés en la coordinación
se derivará del texto cuando en el reglamen-
to consensual se incluya una cláusula en vir-
tud de la cual se califique como “coligados” (o
bien con alguna expresión equivalente) a los
diversos contratos.
Por su parte, la consecuencia aludida en primer
lugar, se derivará del contexto a partir de cier-
tos indicios reveladores como los siguientes:
i) El conocimiento, por parte de los contra-
yentes, de la operación económica global a
la que se dirigen los contratos coligados.
ii) La tipicidad de la operación económica
global.
iii) Las características de los bienes a los que
se refieren los diversos contratos, los cua-
les podrían ser de naturaleza complemen-
taria o brindar una utilidad unitaria.
iv) La colaboración previa y planificada de al-
gunas de las futuras partes contractuales de
cara a la celebración y operatividad de la
agrupación de contratos56.
v) Los nexos de parentesco o de dependencia
organizativa entre dos o más partes de la
agrupación de contratos.
El valor de semejantes indicios reveladores no
es absoluto. Afirmar ello en abstracto sería in-
clusive peligroso. El valor específico de cada
índice deberá ser fijado caso por caso por el
juez o árbitro, de conformidad con los criterios
hermenéuticos consagrados por el legislador.
IV.
ALGUNOS EFECTOS DE LOS
CONTRATOS COLIGADOS
Los contratos coligados en concreto cuentan
con un tratamiento particular que se diferencia
tanto de la disciplina aplicable al contrato uni-
tario como de aquella propia de los contratos
independientes. Se trata de un genuino régi-
men privativo. Evidentemente, el estudio de la
mencionada disciplina no puede ser planteado
con detalle en estas breves líneas. Sin embar-
go, siguiendo a Rodolfo Sacco, resulta posible
mencionar algunas de las consecuencias jurí-
dicas que la jurisprudencia italiana ha venido
derivando de las hipótesis de coligación nego-
cial (collegamento negoziale)57:
i) La interdependencia de los contratos con-
lleva que las vicisitudes de uno repercu-
ten sobre las del otro, condicionándolo en
su validez y eficacia.

55 Semejante interés es complementario de aquel interés inmediato que tiene como objeto los distintos bienes de la vida capaces
de satisfacer las necesidades que los individuos experimentan al momento de celebrar el contrato.
56 Esta forma de simbiosis empresarial es propia de las relaciones de crédito al consumo. Para una ilustración de las relaciones
existentes entre semejante forma de financiamiento y coligación contractual, permítasenos remitir a nuestro siguiente trabajo:
VÁSQUEZ REBAZA, Walter. “Los financiamientos trilaterales en el marco de las operaciones de crédito al consumo y la teoría
de la coligación contractual”. En: Revista de Derecho administrativo. Círculo de Derecho administrativo. Nº 10, T. II, 2011, p. 183
y ss.
57 SACCO, Rodolfo. Ob. cit., pp. 240 - 241. En similar sentido, aunque con referencias jurisprudenciales menos recientes: COLOM-
BO, Claudio. Ob. cit., 1999, p. 23 y ss. y LÓPEZ FRÍAS, Ana. Ob. cit, pp. 30 - 31.

TOMO 140 / OCTUBRE 2012 171

REVISTA JURíDICA DEL PERú
ii) Por ello, si un contrato es nulo, toda la ca-
dena es nula, salvo la “prueba de resisten-
cia” establecida en virtud de la regla de la
nulidad parcial.
iii) La anulación, la resolución y el desisti-
miento no pueden afectar a un contrato
sin afectar a toda la cadena.
iv) No es admisible el desistimiento de uno
solo de los contratos coligados.
v) Quien es parte de un contrato puede im-
pugnar toda la cadena.
vi) El derecho de retención se comunica de
un contrato al otro.
vii) La condición insertada en un contrato
puede afectar a toda la cadena.
viii) El nexo de reciprocidad se presenta en-
tre prestaciones derivadas de los contra-
tos autónomos coligados.
ix) La interpretación global y sistemática del
contrato será aplicable a la cadena y de-
terminará que los diversos contratos sean
apreciados de manera armónica.
x) La presencia de un contrato oneroso des-
truye la gratuidad del acuerdo coligado a
este.
xi) La fidelidad a la buena fe en la ejecu-
ción del contrato y la correspondencia
a la buena fe en el ejercicio del desisti-
miento, se aprecia teniendo presente no
solo los contratos individuales, sino toda
la cadena.
Como habrá podido apreciarse, el estudio de
los contratos coligados hoy en día reviste una
importancia crucial en nuestro país. Por lo tan-
to, resultaría erróneo afirmar que se trata de
una categoría oculta o que su presencia pasa
inadvertida para el intérprete. Se trata, por el
contrario, de una institución explícita, a to-
das luces visible, que cuenta con consecuen-
cias jurídicas determinantes para la solución
de conflictos de intereses al interior de nues-
tras fronteras. En definitiva, la coligación con-
tractual es una categoría que si bien ha venido
172
pasando injustamente inadvertida, amerita la
máxima atención por parte de la doctrina pri-
vatística nacional de nuestros días.
CONCLUSIONES
1. Los esquemas contractuales típicos consa-
grados por el legislador frecuentemente se
revelan insuficientes para satisfacer las ne-
cesidades, cada vez más novedosas y com-
plejas, del tráfico comercial contemporá-
neo. En vista de ello, los individuos, en
uso de su autonomía privada, suelen valer-
se de la concertación de una pluralidad de
contratos de cara a la satisfacción de nece-
sidades complejas (aunque unitarias). Este
fenómeno, que denominamos nuevo para-
digma de la contratación, constituye el sus-
trato sobre el cual se asienta la noción de
contratos coligados.
2. En el sistema jurídico peruano, la coliga-
ción contractual concreta es una catego-
ría lógica que cuenta con reconocimiento
legislativo en el artículo 49.2 del Código
de Protección y Defensa del Consumidor.
No obstante ello, su fundamento sistemá-
tico debe ser reconducido al principio de
la autonomía privada (reconocido en los
artículos 2 inciso 14 y 62 de la Constitu-
ción Política y en el artículo 1354 del Có-
digo Civil). La causa concreta del contra-
to es una institución consagrada en nuestro
ordenamiento que, encontrándose en estre-
cha relación con el nexo funcional de los
contratos coligados, resulta crucial para la
fijación de la mencionada categoría en el
sistema jurídico nacional.
3. El artículo 49.2 del Código de Protección
y Defensa del Consumidor, al otorgar rele-
vancia jurídica específica a los supuestos
de dependencia entre diversos contratos,
consagra a la coligación contractual como
categoría legislativa. Tal afirmación resul-
ta corroborada si se toma en cuenta la nor-
mativa comparada que inspirara a nuestro
legislador de cara a la elaboración de dicho
dispositivo. El artículo 49.2 reviste enorme

importancia en nuestro sistema, pues jus-
tifica los esfuerzos de quienes busquen
precisar la noción de dependencia con-
tractual, la cual constituye la hipótesis ju-
rídica abstracta del mencionado dispositi-
vo normativo.
4. La coligación concreta reúne agrupaciones
de contratos que, si bien en abstracto re-
sultan independientes, se encuentran vin-
culados en concreto (a partir del texto o del
contexto) por estar dirigidos hacia la con-
secución de una operación económica glo-
bal. En tales hipótesis, el cumplimiento de
TOMO 140 / OCTUBRE 2012
CIVIL Y REGISTRAL
la pluralidad de contratos resulta necesario
e instrumental para el desenvolvimiento de
la operación económica global la cual, a
manera de principio, no podrá ser actua-
da a partir del despliegue aislado de cada
acuerdo contractual.
5. La configuración de la coligación con-
tractual concreta presenta dos requisitos:
(i) la pluralidad contractual, es decir la pre-
sencia de una agrupación conformada por
dos o más contratos diversos; y, (ii) el nexo
funcional, o sea, el vínculo de dependencia
instaurado entre tales esquemas.
173