El Comercio Electrónico

Y La Jurisdicción Internacional

Introducción.-
Día a día, la importancia de Internet en todos los ámbitos de la vida moderna
se incrementa en forma incesante. Actualmente gran parte del comercio
internacional se canaliza por esta vía. El derecho debe adaptarse a los
cambios, tratando de evitar que lagunas normativas incrementen los
conflictos.

El desarrollo vertiginoso de Internet que hace posible la comunicación casi

instantánea entre personas situadas en diversos lugares del mundo, ha dado
lugar al nacimiento del fenómeno denominado comercio electrónico o “ e-
commerce” (contracción del término anglosajón Electronic Commerce). El
“Ecommerce” sin duda alguna es una de las expresiones máximas de la
“globalización”.

El intercambio electrónico de datos (EDI) se traduce en una standarización de

protocolos; necesario para una base común en la información. El comercio
electrónico puede ser interpretado como una contratación electrónica. El
contrato electrónico es un contrato que se celebra por vía electrónica, sin la
presencia física de las partes, prestando estas su consentimiento por medio de
equipos electrónicos interconectados que distribuyen y toman información de
distintos sitios del mundo. Lo característico y definitorio de esta contratación
es la celebración sin la presencia física de las partes; donde las mayores
dificultades son la identificación y localización de las partes.

Esto ha producido un cambio sustancial a nivel conceptual sobre la situación

del documento con soporte papel y el documento electrónico, donde el mundo
económico internacional actual requiere de los operadores del derecho una
nueva lectura abierta y libre de preconceptos teóricos. No debiendo soslayar
que el comercio electrónico borra todo tipo de fronteras entre las partes
protagonistas del negocio, dificultándose de ese modo la determinación del
juez internacionalmente competente para conocer de una disputa derivada de
un contrato celebrado por Internet.

Ya que es innegable que ante el crecimiento del comercio electrónico se

suscitan y suscitarán conflictos que requieren de un marco jurídico que
permita el crecimiento y consolidación de la red y aunque la homogeneización

Elaboro: Ing. Luis Altamirano Buhr Hoja # 1

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avanza en la legislación mercantil internacional; la incertidumbre en torno a la

jurisdicción competente o la ley aplicable a los contratos electrónicos
internacionales se incrementa, lo que obra en demérito de su desarrollo.

De ahí que, atendiendo a la problemática de la incertidumbre en cuanto a la

real identidad y domicilio de los operadores del comercio internacional y la
celeridad propia del comercio electrónico resulta importante remarcar que la
problemática planteada requiere soluciones inmediatas y muy posiblemente
inéditas. Sobre el particular podemos mencionar que:

“la utilización de la judicatura como órgano de resolución de conflictos en

Internet conllevaría a un intento por parte de los Estados, de atribuirse
jurisdicción sobre áreas del ciberespacio para así hacer prevalecer su sistema
normativo. Escoger al juez y la norma aplicable sería además otro problema
que finalmente culminaría en uno mayor: un Poder Judicial cuya carga
procesal del mundo real no podría permitirle el buen manejo de la carga
procesal del mundo virtual”1.

Por lo que establecer la jurisdicción y el derecho a aplicar en los conflictos

que se susciten por actividades realizadas vía Internet cobra una notable
importancia. Ya que hoy en día muchos jueces cuestionan la validez probatoria
de los acuerdos y demás documentos que no constan en un papel. Por lo que
una de las prioridades en la reglamentación del comercio electrónico, deberá
ser precisamente reconocer valor probatorio a este tipo de documentos, de
manera de garantizar la posibilidad de exigir su cumplimiento por la vía
judicial.

Hoy en día quien contrata bajo esta nueva forma, ante un incumplimiento
quedará sujeto a la subjetividad del Juez, quien deberá recurrir a apreciaciones
y opiniones basándose en su razón y experiencia y/o consultando distinto tipos
de peritos que entrarán a analizar otros elementos de prueba, como por
ejemplo, la integridad, su inalterabilidad, veracidad y exactitud.

1
FELDSTEIN DE CARDENAS, Sara L. y LEONARDI DE HERBON, Hebe. “El arbitraje”. Ed. Abeledo
Perrot. Bs. As., Febrero 1998.

Elaboro: Ing. Luis Altamirano Buhr Hoja # 2

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Celebración del Contrato por Medios Electrónicos

Pretendiendo encontrar una definición simple de contrato se podría decir que
es un acto jurídico bilateral o convención de partes que crea obligaciones, ya
que de suyo, ese pacto entre dos o mas partes, tiene la finalidad de crear un
compromiso u obligación entre ellos. De manera que el elemento primordial
que constituye un contrato lo constituye esencialmente la voluntad de las
partes mediante el consentimiento. Existe una importante discusión sobre la
validez de los contratos electrónicos; de forma que la gran interrogante es: ¿Si
el contrato electrónico o digital cumple con dicha condición de manifestación
del consentimiento?

Pareciera ser que en los contratos electrónicos existe una evidente

manifestación de voluntad, cuando una persona ofrece un producto o servicio
a otra y esta acepta en forma tácita o expresa, sin embargo lo que no resulta
tan evidente es sobre el momento y el lugar en que ha quedado perfeccionada
la operación. Resultando imprescindible determinar el lugar exacto donde se
prestó dicho consentimiento ya que determinara que Tribunales serán
competentes y por supuesto la legislación aplicable.

Al respecto la Comisión de las Naciones Unidas sobre Derecho Mercantil

Internacional2, mas conocida con las siglas UNCITRAL estipula que el envío
de un mensaje ocurre cuando éste se introduce en un sistema informático que
se encuentra fuera del control de su autor. Sin embargo el comercio por
medios electrónicos puede causar un sin número de problemas para determinar
el lugar donde ocurre la transacción, ya que en muchas ocasiones el sitio
donde reside el sistema que envía el mensaje no esta en el mismo lugar que la
persona que lo envió o recibió.

Competencia y Jurisdicción.
Sistema Common Law.-
En el derecho europeo competencia significa al decir del “Diccionario de
Ciencias Jurídicas, Políticas y Sociales” una atribución legítima a una
2
UNCITRAL (Comisión de Naciones Unidas para el Desarrollo del Derecho Mercantil Internacional),
Informe del Grupo de Trabajo sobre Comercio Electrónico acerca del 38º Período de Sesiones (Nueva York,
marzo 2001).

Elaboro: Ing. Luis Altamirano Buhr Hoja # 3

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autoridad para el conocimiento o resolución de un asunto; y “jurisdicción”

especie del género “competencia” proviene etimológicamente del latín
jurisdicto que quiere decir “acción de decir el derecho”, no de establecerlo. En
el sistema del Common Law el concepto de jurisdicción es amplio
comprendiendo :

1.-La jurisdicción para prescribir la norma de derecho aplicable para una

determinada acción.
2.- La Jurisdicción para dictar sentencia.
3.- La Jurisdicción para hacerla cumplir.

En el ciberespacio la jurisdicción es “virtual” porque cualquier persona puede

tener acceso desde su PC a la red mundial vía Internet conectándose a través
de un proveedor. Por lo que el interrogante sería como se determina la
jurisdicción del usuario o proveedor. Larry Downes en su libro “Las empresas
y la tecnología”, entiende al ciberespacio como una nueva jurisdicción que
atraviesa transversalmente a las otras jurisdicciones territoriales ya existentes
(internacional, nacional, provincial, municipal).

La Doctrina mayoritaria considera que las transacciones efectuadas en la Red

Internet por personas de distintos países son transacciones de carácter
internacional, por lo tanto se encuentran regidas por las normas
internacionales existentes o a crearse.
Unión Europea.- Normativa Sobre Comercio Electrónico.-

Los doctrinarios europeos proponen seguir con las negociaciones respecto al

comercio electrónico en el ámbito de la Comunidad Económica Europea con
el objeto de obtener el acuerdo de libre comercio en la materia. Recientemente
(25 de Abril de 2000) se ha publicado en el ámbito de la Unión Europea el
Dictamen del Comité Económico y Social sobre la incidencia del comercio
electrónico en el mercado interior.3

Por comercio electrónico en el referido informe se entiende, sobre todo, el

comercio de servicio y bienes digitales, pero también no digitales, que se
distribuyen en redes, principalmente por Internet. En esta directiva se
3
La regulación básica del comercio electrónico está contenida en la Directiva 2000/31 CE del Parlamento
Europeo y del Consejo , de 8 de Junio de 2000, referente a determinados aspectos jurídicos de los servicios de
la sociedad de la información, en particular del Comercio Electrónico.-

Elaboro: Ing. Luis Altamirano Buhr Hoja # 4

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regulan en particular los aspectos básicos y generales del comercio electrónico

en general y de la contratación electrónica en particular. Sus disposiciones han
servido para promover y armonizar la materia en los Estados miembros, y
deberán estar incorporadas a los ordenamientos jurídicos de los países
comunitarios antes del 27 de Enero de 2002.

La directiva en cuestión no deroga la legislación aplicable a las obligaciones

contractuales en general, ni a otra normativa sectorial sobre contratación,
como pudiera ser la de los consumidores, sino que se superpone a ellas, por
lo que la directiva de comercio electrónico no tiene ni puede tener como
efecto privar al consumidor de la protección que le confieren las normas
imperativas relativas a las obligaciones contractuales.

Resulta también de aplicación a la contratación efectuada en el comercio

electrónico la normativa en materia de legislación aplicable a las obligaciones
contractuales, contenidas en el Convenio de Roma sobre ley aplicable del 19
de Junio de 1980. A lo que se suma el Reglamento CE Nº 44/2001 del
Consejo Europeo, del 22 de diciembre de 2000, relativo a la competencia
judicial, el reconocimiento y la ejecución de resoluciones judiciales en materia
civil y mercantil, donde se encuentran los criterios para determinar la
jurisdicción competente en el E –Commerce en el ámbito de la UE,

En los contratos celebrados con consumidores – B2C- y que tengan por objeto
el suministro de bienes muebles corporales o servicios, el criterio general es
la aplicación del Derecho del lugar donde el consumidor tenga su
residencia habitual y sin que en ningún caso las normas de carácter
imperativo puedan resultar inaplicadas (Art. 5). Así mismo se establece en el
Art. 16 de dicho Reglamento, la aplicación de normas tendientes a proteger
la parte contractual más débil, con carácter general y que la acción
entablada por el consumidor contra otra parte contratante podrá
interponerse ante los tribunales del Estado miembro en que estuviese
domiciliada dicha parte o lo que será más habitual en el lugar en que
estuviese domiciliado el consumidor. Mientras que la acción entablada
contra el consumidor sólo podrá interponerse ante los Tribunales del Estado
miembro en que estuviese domiciliado el consumidor.-

Elaboro: Ing. Luis Altamirano Buhr Hoja # 5

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Al comercio electrónico con carácter general le resulta de aplicación la

normativa de la Firma Electrónica4, cuya finalidad es dar seguridad jurídica
a las transacciones electrónicas garantizando la confidencialidad e integridad
del mensaje y los pagos on line, así como la identificación y no repudio del
mensaje por su autor y por su destinatario, la normativa de protección de la
intimidad de las personas, especialmente con respecto al tratamiento de datos
de carácter personal y la normativa internacional de protección de la
propiedad intelectual en la sociedad de la información, donde destaca la
Directiva de 12 de Abril del 2001 sobre derechos de autor. Equivalente
europeo a la norma estadounidense Digital Millennium Copyright Act del 8 de
Octubre de 1998.

En la Exposición de motivos de la directiva comunitaria se deja entrever que

se parte de la idea de que todo Estado Miembro ajuste su legislación para
eliminar cualquier tipo de traba – y, especialmente los requisitos formales,
incluidos el registro de contratación – que puedan entorpecer la celebración de
contratos por vía electrónica en cualquiera de sus fases, ya que el derecho
comunitario apuesta decididamente a favor de la existencia y validez de la
contratación electrónica, lo que se traduce en un criterio rector a la hora de
aplicar las normas sobre contratación. Por lo que los estados miembros se
obliga a suprimir los obstáculos derivados del régimen jurídico para la
celebración de los contratos.

Establece en el Considerando 23 que no es objetivo de la presente Directiva

fijar normas de Derecho Internacional Privado relativas a conflictos entre
legislaciones y en el considerando 51 se establece que cada Estado miembro
llegado el caso, ajustará aquellas disposiciones de su legislación que puedan
entorpecer la utilización de los mecanismos de solución de extrajudicial de
conflictos por vías electrónicas adecuadas. El resultado debe hacer posible
el funcionamiento de tales mecanismos de forma real y efectiva, tanto de
hecho como de derecho.5

4
Dentro de la Legislación comunitaria encontramos asimismo la Directiva 1999/93/CE del Parlamento
Europeo y del Consejo del 13 de diciembre de 1999 por la que se establece un marco comunitario para la
firma electrónica (DOCE de 19 de enero de 1999) .
5
Esta legislación se ve reforzada a por la legislación de la firma electrónica contenida en la Directiva
1999/93/CE del Parlamento Europeo y del Consejo.-

Elaboro: Ing. Luis Altamirano Buhr Hoja # 6

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Junto con la normativa europea de comercio electrónico, contenida en la

Directiva 31/2000/CE, se destaca en el ámbito internacional, la promovida por
la Organización Mundial del Comercio y la Organización de Cooperación y
Desarrollo económico la cual ha promulgado la Resolución 51/162 de la
Asamblea General del 16 de Diciembre de 1996 donde encontramos la Ley
Modelo sobre comercio electrónico; cuyo objetivo es ser un marco de
referencia claro para aquellos Estados que quieran desarrollar una normativa
clara, eficaz y homogénea en el ámbito del comercio electrónico.
Situación Normativa en el Mercosur.-
Los Países del Mercosur no ha sancionado un régimen legal general del
comercio electrónico, pero hay regulaciones parciales sobre todo en materia
de firma digital en algunos y proyectos de leyes en Argentina, Brasil y Chile.
Los órganos del Mercosur han tenido presente los medios electrónicos al
elaborar el “Acuerdo sobre Arbitraje Comercial Internacional del Mercosur6”

Los Acuerdos de Arbitraje han realizado una formulación poco apropiada

respecto de la contratación electrónica. Al regular la forma del acuerdo
arbitral, convención arbitral o cláusula compromisoria, permiten que se realice
a través de correo electrónico u otros medios equivalentes, pero exigen que la
comunicación sea confirmada por “documento original” (Art. 6.3), esto es
condenar al acuerdo arbitral celebrado por medios electrónicos al soporte
papel. La situación actual muestra que cada integrante legisla en forma
independiente y sin tener en cuenta a los restantes miembros.

Sería una plausible solución la Adopción y Aplicación de la Ley Modelo de

UNCITRAL ya que los Países del Mercosur carecen de legislación sobre
comercio electrónico en general. Las escasas normas sancionadas en la región
se refieren a algún aspecto en particular, como la utilización de la firma
electrónica en la Administración Pública en Argentina. Resulta además
dificultoso determinar la internacionalidad de la relación contractual, pues si
bien se han establecido criterios para ello, no siempre se ponen en evidencia
por la modalidad de utilización de Internet7.

6
Los acuerdos no han entrado aún en vigencia, por no haber alcanzado el mínimo de ratificaciones.-
7
Los criterios básicos para determinar la internacionalidad de una contratación electrónica, son tener en
consideración los países donde se encuentra el establecimiento del vendedor o prestador del servicio (Art.
15.4), pero esta información no aparece necesariamente exhibida en las comunicaciones electrónicas.

Elaboro: Ing. Luis Altamirano Buhr Hoja # 7

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La Ley Modelo es Aplicable a las técnicas más modernas de comunicación,

tales como el EDI y el correo electrónico, e incluso ha sido concebida para
regular eventuales innovaciones técnicas en este campo, pero los principios en
los que se inspira, así como sus disposiciones, son igualmente aplicables a
otras técnicas de comunicación menos avanzadas como el fax.
Medios Alternativos a la Solución de Conflictos.
En Estados Unidos y Europa se está estudiando los posibles medios
alternativos de solución de conflictos, como por ejemplo el magistrado virtual
que busca resolver conflictos acerca de nombres de dominio, y la utilización
del arbitraje tradicional que se piensa aplicar “on line”. El Proyecto
Magistrado Virtual auspiciado por el National Center for Automated
Information Research; es una especie de sistema de arbitraje internacional
para los conflictos que se puedan producir en las transacciones vía Internet y
para la disputa de medios electrónicos.8

En este Proyecto la función sería la de resolver las disputas resultantes de la

interacción en el ciberespacio. Este magistrado precisará frecuentemente de
recurrir al análisis de aspectos técnicos de la red Internet; y podrá emitir
sentencias en línea vía correo electrónico. La jurisdicción se basa en el
acuerdo, atraerá a casos donde los conflictos ya hayan surgido; esta propuesta
está basada en un sistema de convenios.
México: Internet y el Derecho Internacional Privado.
En primer término cabe hacer una distinción: Si la contratación se llevó a cabo
dentro del ámbito nacional, o si se realizó en distintas jurisdicciones. En el
primer caso se aplicaría la normativa contractual vigente en el país, mientras
que en el segundo, si las partes se encuentran en distintas jurisdicciones y / o
estados entraría el Derecho Internacional Privado en juego.

El Código Civil establece distintas soluciones para el segundo de los casos,

según se trate de contratos celebrados entre presentes o entre ausentes. En el
supuesto del llamado Chat en Internet, servicio por el cual dos usuarios,
conectados al mismo tiempo, pueden conversar respondiéndose el uno al otro
simultáneamente, llevando a cabo un negocio jurídico prestando su
consentimiento de modo inmediato, desde el punto de vista del
8
PERRIT, Henry H. (Jr.),”Jurisdiction in Cyberspace:” The Role of Intermediaries”, Harvard

Elaboro: Ing. Luis Altamirano Buhr Hoja # 8

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consentimiento, nos encontramos ante un contrato celebrado entre presentes.

No obstante ello la dificultad se plantea respecto el lugar de celebración del
contrato, o sea, el lugar donde se perfecciona el consentimiento, toda vez que
el ordenador es utilizado como medio idóneo para llevar a cabo el negocio
jurídico, la solución propuesta consistiría en que se legislara en el sentido se
aplicara la legislación del lugar, en que deba ejecutarse el negocio de forma
que no interesaría pues el lugar de celebración para determinar la ley
aplicable, sino el hecho de haberse determinado el lugar de ejecución.
Entendemos en este caso que dicho lugar será donde esté situado el objeto del
contrato o donde debe llevarse a cabo la prestación característica.

En el caso de la formación del negocio jurídico entre ausentes, es decir cuando

el ordenador no se limita a materializar una voluntad, sino que conforme a una
serie de datos y parámetros y a un adecuado programa se formaliza la
operación (por ejemplo las subastas en Internet), la solución que se plantea es
la siguiente: Si el contrato tiene determinado el lugar de cumplimiento se
aplicaría la ley del lugar de ejecución Si el contrato no tiene determinado el
lugar de cumplimiento, las obligaciones de cada una de las partes se rigen por
el derecho de su domicilio

Como se puede ver en México el tema del E Comerse no se encuentra

legislado de manera comprensiva. Solo ciertos aspectos de la contratación, en
especial la firma digital, han sido materia de análisis y objeto de proyectos de
regulación. Pero hasta la fecha, no hay normativa que dé tratamiento al
fenómeno del comercio electrónico en su conjunto y en relación con muchos
aspectos vinculados tales como el régimen tributario, la jurisdicción y ley
aplicable, cuestiones de concernientes a la prueba, etc..-
El Ciberarbitraje
Como posible solución a las problemáticas planteadas cabría mencionar al
ciberarbitraje como aquel método más apropiado para resolver disputas
surgidas a partir de los contratos celebrados en Internet. Debemos mencionar
que por ciberarbitraje, entendemos a aquel “...método de solución de
controversias mediante el cual, en ciertas ocasiones, la ley permite a las
partes sustraerse de la intervención de los órganos judiciales estatales,9 cuyo
9
VELARDE KOECHLIN, Carmen. “Conciliación en el Ciberespacio: una propuesta para la resolución de
conflictos en Internet” en “Materiales de enseñanza del Curso de Fedatarios Informáticos. Mayo-Dic.2000.

Elaboro: Ing. Luis Altamirano Buhr Hoja # 9

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proceso se lleva a cabo mediante el envío de correos electrónicos debidamente

encriptados y la celebración de sesiones de “chat” y video conferencias entre
las partes en conflicto, los testigos y el tribunal arbitral quien emite laudos
vinculantes a las partes.

A dicho centro de arbitraje virtual le serian sometidas controversias relativas a

comercio electrónico, contratación electrónica, contratos informáticos
(incumplimiento de la obligación, etc.), propiedad intelectual (conflictos entre
nombres de dominio, derechos de autor, etc.), actos de competencia desleal en
la red, teletrabajo, publicidad y marketing en la red, protección al consumidor,
protección a la intimidad, responsabilidad civil y todos aquellos temas en lo
que, a petición de parte nacional o extranjera, se solicite su intervención. A fin
de precisar este concepto tomaremos como ejemplo a un centro de arbitraje
virtual latinoamericano como es el caso del Cibertribunal Peruano:

Las partes en conflicto deberán presentar una solicitud de conciliación y

arbitraje. Una vez presentada la misma, el Cibertribunal intentará como
primera medida llegar a una conciliación entre las partes. De fracasar dicho
intento, se pasará a una segunda instancia, sometiendo el Cibertribunal el
conflicto a arbitraje, debiendo previamente las partes suscribir el requerido
compromiso arbitral a efectos de activar el arbitraje ante dicho tribunal
arbitral, siempre que las partes no hayan expresado su voluntad de someter
una supuesta controversia en una cláusula compromisoria previamente a tal
efecto.

Si ambas partes deciden mutuamente someterse al proceso arbitral, deberán

presentar la mencionada solicitud en la cual expondrán un resumen de los
hechos, adjuntando a la misma todos los medios probatorios que consideren
necesarios para dilucidar la controversia, pero siempre que los mismos sean
accesibles a través de Internet. Asimismo, si lo desea podrá nombrar a un
árbitro. Dicha solicitud será recibida por el tribunal quien correrá traslado de
la misma mediante correo electrónico a la otra parte solicitándole que nombre
a un árbitro. Si cada parte elige un árbitro por separado, éstos elegirán al tercer
árbitro quien presidirá el tribunal.

Nombrados los árbitros el tribunal notificará a las partes la fecha y hora de

inicio de la audiencia en la cual se fijarán los puntos controvertidos, así como
la clave pública que permitirá encriptar y desencriptar los mensajes enviados

Elaboro: Ing. Luis Altamirano Buhr Hoja # 10

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por las partes al Cibertribunal y viceversa. La audiencia mencionada se llevará

a cabo en la dirección de chat del Cibertribunal o a través de sistema de audio
o videoconferencia.

Luego de la producción de las pruebas el tribunal emitirá un laudo, el cual se

dictará de acuerdo al leal saber y entender de los árbitros o bien de
conformidad con la costumbre mercantil. El laudo será definitivo y contra el
mismo no procederá recurso de apelación, salvo pacto de las partes en
contrario. Finalizado el caso, se publicará en la página web del cibertribunal
un sumilla de la resolución únicamente con el fin de crear precedentes.

Sus ventajas y desventajas

En primer lugar, cabe mencionar la celeridad que dicho procedimiento
presenta. No debemos olvidar que los actores en tales circunstancias son
operadores del comercio internacional, cuyos tiempos son muy distintos a los
manejados por los tribunales nacionales. De ahí que, podemos afirmar que el
ciberarbitraje se adapta más a la propia dinámica de la contratación electrónica
como método alternativo de resolución de conflictos más apropiado para
conocer en desavenencias surgida en el mundo virtual; al tener en cuenta que
los tiempos de respuesta de estos centros de arbitraje virtual son más rápidos.

El arbitraje ha sido siempre vinculado con el principio de especialidad. Los

árbitros designados son generalmente expertos en cuestiones relacionadas con
la controversia que le es sometida a su conocimiento. Esta ventaja también es
rescatada por el ciberarbitraje.

Asimismo, diremos que los costos de un arbitraje llevado a cabo en el mundo

virtual son significativamente más reducidos que si la controversia fuere
resuelta por los tradicionales tribunales.

Por último, diremos que el mismo está disponible las 24 horas de los 365 días
del año.

Corresponde ahora analizar las desventajas del ciberarbitraje. Advertimos

como desventajas la incertidumbre en cuanto a la identidad de las partes
titulares de derechos controvertidos como así también de sus domicilios, lo
cual adquiere vital importancia en todo procedimiento, ya sea arbitral o bien

Elaboro: Ing. Luis Altamirano Buhr Hoja # 11

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sometido a la justicia jurisdiccional, en cuanto a que las partes no están

obligadas a constituir un domicilio procesal a efectos de ser debidamente
notificada de toda resolución. Si bien en el ciberarbitraje la problemática
aparentemente estaría superada por el solo hecho de denunciar una casilla de
correo electrónico, surge incertidumbre en cuanto a si la misma podrá ser
receptora de correos electrónicos o si los mismos son devueltos al servidor
emisor por no haber podido ser localizada la misma.

De igual modo, resulta dificultoso confirmar la identidad y domicilio de

quienes sean citados o bien ofrecidos como testigos en el proceso arbitral, lo
cual resulta obvio por tratarse de un procedimiento llevado a cabo entre
ausentes.

Otro aspecto a tener en cuenta en lo relacionado con el domicilio de las partes

es el de la comprobación de haber dado fiel cumplimiento a las notificaciones
requeridas por el propio procedimiento arbitral durante el desarrollo del
mismo.

No debemos dejar de soslayar el peligro de vulneración de las garantías del

debido proceso y defensa en juicio generado a partir de considerar a la casilla
electrónica como dirección en la cual deben efectuarse las notificaciones
ordenadas por el cibertribunal interviniente. Y el derecho que les asiste a las
partes intervinientes en cuanto al ofrecimiento de medios probatorios. Si bien,
dicho derecho les es reconocido a las partes, advertimos que el mismo se
encuentra limitado al ofrecimiento de todas aquellas pruebas posibles de ser
manejadas por Internet, viéndose parcialmente vulnerado el derecho de
defensa en juicio.

Bien es sabido que los árbitros están facultados a dictar medidas cautelares de
considerarlas necesarias a los fines del procedimiento arbitral. Pues bien, en
virtud de la informalidad en que se lleva a cabo el ciberarbitraje advertimos la
dificultad de su posterior ejecución, toda vez que a tales fines se requerirá la
debida resolución escrita certificada y legalizada en cumplimiento del derecho
convencional vigente en la materia. Resultaría de ese modo dudoso que sea
aceptada una simple impresión de correo electrónico como equivalente a una
resolución escrita debidamente certificada y legalizada como requisito formal
para ejecutar la medida cautelar dictada por el cibertribunal interviniente.

Elaboro: Ing. Luis Altamirano Buhr Hoja # 12

 El Comercio Electrónico
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Así también, cabe sostener lo mismo en cuanto a la posterior ejecución de un

ciberlaudo ante un tribunal estadual. Debido a las implicancias que dicha
problemática genera en cuanto a la vulnerabilidad del debido proceso y las
garantías del debido proceso garantizadas por Convenciones Internacionales
en vigor dedicaremos el siguiente punto a esta cuestión.

Ejecución del ciberlaudo.-

Si bien, en la práctica estos mecanismos de solución de controversias se
encuentran en una fase inicial, tal como lo señala UNCITRAL en su último
informe de junio de 200110, lo cierto es que ya existen tribunales arbítrales on
line, como el Cibertribunal Peruano. La pregunta es: Se puede ejecutar en
México un laudo emanado de un cibertribunal?

En primer lugar, a la hora de ejecutar un laudo debemos analizar dentro que

fuente normativa nos estamos moviendo. Hay numerosas convenciones que se
ocupan del tema: La Convención de Nueva York sobre Reconocimiento y
Ejecución de sentencias arbítrales extranjeras (1958), Convenciones a nivel
continental, Protocolos sobre el tema jurisdiccional del MERCOSUR, y
finalmente, para el caso que no exista tratado, podemos recurrir a los Código
Procesal Civil y Comercial de la Nación. Debido al gran número de
ratificaciones que recibiera, la Convención de Nueva York es sin dudas, el
instrumento más utilizado al intentar ejecutar un laudo extranjero. Por lo tanto,
nuestra exposición se concentrará fundamentalmente en su articulado.

El primer requisito problemático a la luz de esta Convención es el requisito de

la forma escrita del acuerdo de arbitraje. La cuestión no solo se plantea en el
caso de un ciberarbitraje sino en todos los contratos celebrados por medios
electrónicos, donde se incluye un acuerdo arbitral. UNCITRAL, está
trabajando sobre la reformulación de este requisito a fin de salvar el conflicto
generado por la interpretación del término “escrito”. De cualquier forma,
digamos que gran parte de la jurisprudencia internacional lo entiende en forma
amplia, abarcando el comercio electrónico, siguiendo la Ley Modelo de
UNCITRAL sobre este punto y la necesidad de interpretar la Convención
considerando especialmente su carácter internacional en pro de la
uniformidad.

10
UNCITRAL, Informe del Grupo de Trabajo sobre Comercio Electrónico acerca del 38º Periodo de Sesiones.

Elaboro: Ing. Luis Altamirano Buhr Hoja # 13

 El Comercio Electrónico
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Al hablar de escrito de un laudo el concepto también se extiende a los

requisitos formales exigidos de presentación del laudo ante un tribunal estatal
para su ejecución, y que serán bastante difíciles de salvar (por ejemplo, la
presentación del laudo firmado y debidamente legalizado). Pero quizás el
problema más crucial de los cyberlaudos no sea el alcance que se dé al
término escrito sino que su ejecución puede verse impedida por cuestiones de
fondo. Al iniciarse la ejecución de un laudo, la parte ejecutada podrá oponer
excepciones, dentro de las cuales se encuentran la violación de sus garantías
constitucionales.

Un tema espinoso al respecto es el respeto del derecho constitucional al

debido proceso y la defensa en juicio. A nuestro entender, es cuestionable el
procedimiento de los cybertribunales arbítrales en este aspecto. Por ejemplo,
las notificaciones por e-mail ¿puedan considerarse como notificaciones
fehacientes a los efectos procésales?. Consideramos que los tribunales on line,
deben ser regulados para garantizar derechos fundamentales de las partes, que
en esta etapa inicial, no encontramos lo suficientemente resguardados. Por
todo ello, formulamos la siguiente propuesta:

 Debe elaborarse una calificación autárquica del concepto “escrito”

entendido en forma amplia, de manera que incluya los mensajes y
documentos electrónicos, siguiendo el modelo de la Ley Modelo de
UNCITRAL sobre Comercio Electrónico.

 Siendo que el arbitraje es el mejor método para resolver las

controversias en el comercio internacional, consideramos necesario
regularlo de acuerdo a los avances tecnológicos, adaptándolo a las
nuevas formas de negociación.

 La regulación de los medios de solución de diputas on line, debe

asegurar los derechos constitucionales fundamentales, tales como el
debido proceso y la defensa en juicio de modo de garantizar la
seguridad jurídica sin que el derecho se convierta en obstáculo para el
desarrollo del comercio internacional.

 Es necesario sancionar normas de fuente comunitaria o tratados

internacionales que fijen criterios mínimos comunes para poder ser

Elaboro: Ing. Luis Altamirano Buhr Hoja # 14

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adoptados por las diversas naciones y que sean capaces de mantener una
adaptabilidad permanente.

 Se postula por la creación de órganos internacionales de control y de

arbitraje para fijar jurisprudencia. Mediante la promoción de los
convenios compuestos de una serie de obligaciones autoimpuestas, y
que estas se puedan hacer cumplir a través de un sistema de leyes.

 Las leyes nacionales arbítrales deberán modificarse para abarcar la

resolución de disputas en el ciberespacio. De esta forma se satisfacería
el objetivo de armonización legislativa, contribuyendo a la inserción
global de la región a través de la adopción de un instrumento que
unifique el derecho del comercio electrónico, con aplicación tanto en el
ámbito internacional como en el interno.
Conclusiones.-
Nos encontramos ante la sociedad del conocimiento y la información. Donde
el funcionamiento del Internet y por ende del e commerce muestra un avance
incontenible con efectos políticos, sociales y económicos que hacen
imprescindible una regulación.

El mercado no puede existir sin una regulación que defina los presupuestos de
su funcionamiento, entre ellos la contratación, cualesquiera sea el medio que
se utilice para su concreción

México carece de un plan coherente para no quedar fuera de la revolución

digital y lo que ella implica, como lo han hecho entre otros países Estados
Unidos con el National Information Infraestructure, Canadá con Information
Highway Advisory Council, (IHAC); y Europa mediante el Information
Society.

La regulación debe ser de tipo institucional tendiente a impedir el trato

discriminatorio protegiendo el consumo, la privacidad y resguardando la
moral. Donde el consumidor debe tener derecho al debido proceso y a la
jurisdicción

Elaboro: Ing. Luis Altamirano Buhr Hoja # 15

 El Comercio Electrónico
Y La Jurisdicción Internacional

Las relaciones jurídicas en el espacio virtual, requieren una respuesta

normativa que atienda las particularidades del ciberespacio (universal y
desnacionalizado) Esta normativa deberá contemplar tanto el problema de la
ley aplicable como el de la jurisdicción competente, como asimismo la
ejecución de sentencias arbítrales y judiciales. El cuerpo normativo se deberá
integrar con normas conflictuales unificadas y con los usos y costumbres
generados por los sujetos actores del mundo cibernético.

La Convención de Viena sobre Compraventa Internacional de Mercaderías de

1980, resulta una alterativa valiosa, que requiere su adaptación a las nuevas
modalidades de creación de relaciones jurídicas en el espacio virtual. El
comercio en la red, debe contar con un sistema de resolución de controversias
apropiado a su naturaleza distinta.

Debe pugnarse por la creación de tribunales arbítrales, integrados por

especialistas, que operarán dentro de la red. Las sentencias que dicten estos
tribunales arbítrales, deberán ser ejecutables en los Estados parte. La
Convención de Nueva York sobre Reconocimiento y Ejecución de Sentencias
arbítrales extranjeras de 1958, contienes soluciones que pueden ser apropiadas
al adaptarse a tales fines.

Las normas de aplicación y el orden público internacional, deben conservar su

vigencia, aunque adaptadas a la red. En particular, es reprochable la conducta
tendiente a desnacionalizar la relación jurídica, colocándola dentro del ámbito
del ciberespacio, para consumar la elusión. El fraude a la ley o el fraude a la
sentencia, en cuanto artificio tendiente a desplazar la ley normalmente
competente o burlar la jurisdicción, con perjuicio para el Estado cuya ley
imperativa o jurisdicción se intenta evadir o con perjuicio para terceros ajenos
a la maniobra, debe ser condenado.

Elaboro: Ing. Luis Altamirano Buhr Hoja # 16