TRABAJO ESCRITO Y EXPOSICIÓN

CONTROVERSIAS CONTRACTUALES

ALUMNOS.

ELIZABETH ÁLVAREZ
NELSON ENRIQUE ÁLVAREZ TOBÓN.
DIEGO ANTONIO MONTOYA TABORDA

DOCENTE

LEIDY HOLGUIN

MATERIA

CONSULTORIO JURÍDICO I

POLITECNICO GRANCOLOMBIANO
FACULTAD DE DERECHO
SEDE MEDELLÍN LOS COLORES
2018
 CONTROVERSIAS CONTRACTUALES
Cualquiera de las partes de un contrato del Estado podrá pedir que se
declare su existencia o su nulidad, que se ordene su revisión, que se
declare su incumplimiento, que se declare la nulidad de los actos
administrativos contractuales, que se condene al responsable a
indemnizar los perjuicios, y que se hagan otras declaraciones y
condenas. Así mismo, el interesado podrá solicitar la liquidación judicial
del contrato cuando esta no se haya logrado de mutuo acuerdo y la
entidad estatal no lo haya liquidado unilateralmente dentro de los dos
(2) meses siguientes al vencimiento del plazo convenido para liquidar de
mutuo acuerdo o, en su defecto, del término establecido por la ley.
Los actos proferidos antes de la celebración del contrato, con ocasión
de la actividad contractual, podrán demandarse en los términos de los
artículos 137 y 138 de este Código, según el caso.
El Ministerio Público o un tercero que acredite un interés directo podrán
pedir que se declare la nulidad absoluta del contrato. El juez
administrativo podrá declararla de oficio cuando esté plenamente
demostrada en el proceso, siempre y cuando en él hayan intervenido
las partes contratantes o sus causahabientes.

COMPETENCIA

Artículo 104. De la Jurisdicción de lo Contencioso Administrativo. La

Jurisdicción de lo Contencioso Administrativo está instituida para
conocer, además de lo dispuesto en la Constitución Política y en leyes
especiales, de las controversias y litigios originados en actos, contratos,
hechos, omisiones y operaciones, sujetos al derecho administrativo, en
los que estén involucradas las entidades públicas, o los particulares
cuando ejerzan función administrativa.

Artículo 152. Competencia de los tribunales administrativos en primera

instancia.
5. De los relativos a los contratos, cualquiera que sea su régimen, en que
sea parte una entidad pública en sus distintos órdenes o un particular en
ejercicio de funciones propias del Estado, y de los contratos celebrados
por cualquier entidad prestadora de servicios públicos domiciliarios en
los cuales se incluyan cláusulas exorbitantes, cuando la cuantía exceda
de quinientos (500) salarios mínimos legales mensuales vigentes.

Artículo 153. Competencia de los tribunales administrativos en segunda

instancia. Los tribunales administrativos conocerán en segunda instancia
de las apelaciones de las sentencias dictadas en primera instancia por
los jueces administrativos y de las apelaciones de autos susceptibles de
este medio de impugnación, así como de los recursos de queja cuando
no se conceda el de apelación o se conceda en un efecto distinto del
que corresponda.

Artículo 155. Competencia de los jueces administrativos en primera instancia.

5. De los relativos a los contratos, cualquiera que sea su régimen, en que
sea parte una entidad pública en sus distintos órdenes o un particular en
ejercicio de funciones propias del Estado, y de los contratos celebrados
por cualquier entidad prestadora de servicios públicos domiciliarios en
los cuales se incluyan cláusulas exorbitantes, cuando la cuantía no
exceda de quinientos (500) salarios mínimos legales mensuales vigentes.

Artículo 156. Competencia por razón del territorio.

4. En los contractuales y en los ejecutivos originados en contratos
estatales se determinará por el lugar donde se ejecutó o debió
ejecutarse el contrato. Si este comprendiere varios departamentos será
tribunal competente a prevención el que elija el demandante .

Artículo 157. Competencia por razón de la Para efectos de

cuantía.
competencia, cuando sea del caso, la cuantía se determinará por el
valor de la multa impuesta o de los perjuicios causados, según la
estimación razonada hecha por el actor en la demanda, sin que en ello
pueda considerarse la estimación de los perjuicios morales, salvo que
estos últimos sean los únicos que se reclamen. En asuntos de carácter
tributario, la cuantía se establecerá por el valor de la suma discutida por
concepto de impuestos, tasas, contribuciones y sanciones.
Para los efectos aquí contemplados, cuando en la demanda se
acumulen varias pretensiones, la cuantía se determinará por el valor de
la pretensión mayor.

LEGITIMACION

Pueden ejercer la acción tanto los particulares contratistas, como las

entidades contratantes.
Si se trata de la solicitud de la nulidad absoluta del contrato, están
legitimados las partes, el ministerio público y el tercero que acredite un
interés directo en la obtención de la declaratoria de dicha nulidad,
Frente a este último legitimado, se precisa que la ley 80 de 1993
estableció en el artículo 45 que la nulidad absoluta del contrato estatal
podía alegarse “por cualquier persona”, convirtiéndola en una acción
pública de legalidad, sin embargo, dicha situación fue temporal, ya que
con la ley 446 de 199, reiterado ahora por la ley 1437 de 2011, articulo
141, se volví al sistema general del código, al asignar la titularidad de la
acción a “cualquier tercero”. En este orden, ha reconocido la
jurisprudencia del consejo de estado, dice la corte constitucional en
sentencia C-1048 DE 2001, que ese interés directo radica en cabeza de
los licitantes o proponentes.
El juez no está legitimado para ejercer la acción, como se ha querido
dar a entender, sino que pueda declarar de oficio la encuentre
demostrada en el proceso, pero previo un requisito elemental del
Debido Proceso y es que tal declaración “solo podrá hacerse siempre
que en el intervengan las partes contratantes o sus causahabientes”
(artículo 141, parte final).
Si se trata de la nulidad relativa, solo están legitimados para ejercer la
acción, las partes contrates o sus causahabientes; no se puede declarar
de oficio, ni proponerse por cualquier persona.

Causales de nulidad absoluta:

Ley 80 del 93, Art. 44. DE LAS CAUSALES DE NULIDAD ABSOLUTA. Los
contratos del Estado son absolutamente nulos en los casos previstos en
el derecho común y además cuando:

1o. Se celebren con personas incursas en causales de inhabilidad o

incompatibilidad previstas en la Constitución y la ley;

2o. Se celebren contra expresa prohibición constitucional o legal;

3o. Se celebren con abuso o desviación de poder;

4o. Se declaren nulos los actos administrativos en que se fundamenten; y

5o. Se hubieren celebrado con desconocimiento de los criterios

previstos en el artículo 21480 sobre tratamiento.

Nulidad relativa:

Vicios que se presentan en los contrato y que se estructuran de acuerdo

a las normas de derecho civil y comercial, (incapacidad relativa,
consentimiento viciado de error, fuerza o dolo, ausencia de
formalidades establecidas por la ley), que permitan el saneamiento por
ratificación de los interesados.

CADUCIDAD
Es de dos años para el ejercicio de las pretensiones que señala al
artículo 141 del CPACA contados en la forma que señala el artículo 164.

Artículo 164. Oportunidad para presentar la demanda. La demanda

deberá ser presentada:
j) En las relativas a contratos el término para demandar será de dos (2)
años que se contarán a partir del día siguiente a la ocurrencia de los
motivos de hecho o de derecho que les sirvan de fundamento.

Para la impugnación de los actos separables del contrato o actos

previos, como los denomina el CPACA los interesados tienen 4 meses,
contados a partir de la notificación (al adjudicatario), comunicación (a
los demás participantes), o publicación (si la tiene como el acto que
ordena la apertura de la licitación), según sea el caso.

INTERVESION DE TERCEROS
En el proceso que se adelanta para las Controversias Contractuales,
pueden hacerse llamamiento en garantía a otros contratistas, a otras
entidades, a los funcionarios responsables, y puede también con el
mismo efecto, denunciarse el pleito, y las demás formas de inversiones
consagradas en el CCA, intervención que deben hacerse, de acuerdo
con el artículo 224 del CPACA desde la admisión de la demanda y
hasta antes de que se profiera el auto que fija fecha para la realización
de la audiencia inicial.

PODERES DEL JUEZ

El juez en la sentencia, si declara la nulidad de un acto administrativo
contractual, condenara al pago de los perjuicios que se hayan
originado, teniendo en cuenta la condena integral, especialmente en
los que declaren la caducidad del contrato. Si se trata del
incumplimiento de la entidad y se encuentre acreditada su
responsabilidad, debe proceder a condenar al pago de los perjuicios
causados, utilizando las fórmulas matemáticas actuariales para indexar
la condena para que representen una verdadera indemnización. La
jurisprudencia del Consejo de Estado ha sido avanzada en este
aspecto, pues se ha llegado a reconocer una compensación integral
en los eventos en que sean presentados imprevistos. En este sentido, el
artículo 16 de la ley 446 de 1998, trae una regla para la valoración de los
daños por parte del juez, la cual debe ser integral. Dicha norma señala
valoración de daños, dentro de cualquier proceso que se surta ante la
administración de justicia, la valoración de daños irrogados a las
personas y a las cosas, atenderá los principios de reparación integral y
equidad y observancia los criterios técnicos actuariales.
 AGOTAMIENTO DE LOS RECURSOS EN LA ACTUACIÓN
ADMINISTRATIVA
El agotamiento de los recursos de la actuación administrativa, se
constituye, pues, en un requisito previo para acudir a la administración
de justicia en procura de resolver una diferencia con la administración.
De conformidad con lo dispuesto en el numeral segundo del artículo 135
del C.P.A.C.A, cuando se pretenda la nulidad de un acto administrativo
unilateral y definitivo de carácter particular deberán haberse ejercido y
decidido los recursos que de acuerdo con la ley fueren obligatorios.

LA PRETENSION
La pretensión de controversias contractuales permite a las partes del
contrato controvertir todos los asuntos relacionados con las diferencias
que se presentan entre la entidad y el particular contratista, ya sea
sobre la validez del contrato o alguna de sus cláusulas, sobre la
existencia del contrato, sobre la revisión, se decide sobre la validez de
los actos administrativos contractuales que expide la administración,
exceptos los previos, que se declare el incumplimiento de alguna de las
partes, con su consecuencial condena al pago de los perjuicios
causados y en general, con lo que dice la norma, para que se hagan
otras declaraciones y condenas, como sería el caso de los aspectos
relacionados con el manejo del equilibrio económico del contrato y el
reconocimiento de extra costos, que merecen una conceptuación
especial.
En una forma genérica, podemos decir que todos los actos y hechos
que se originan en la operación administrativa contractual, se
demandan en ejercicio de la pretensión contractual, sin embargo los
actos separables, se deben impugnar mediante las acciones de nulidad
y nulidad y restablecimiento de derecho, pero, como se verán más
adelante, estos actos pueden ser de la pretensión contractual cuando
se impugna el contrato por nulidad absoluta originada de ellos, es decir,
cuando el fundamento de la nulidad absoluta es un vicio que afecta la
validez del acto separable.
Por un lado, se trata de un medio de control de naturaleza subjetiva,
individual,
Temporal y pluripretensional; dando lugar a las siguientes pretensiones:
La declaratoria de existencia del contrato
La revisión del contrato estatal
Declaratoria de incumplimiento
Pretensión de cumplimiento e indemnización de perjuicios
La elaboración de la liquidación del contrato
De otro lado, constituye un medio de control objetivo, en los siguientes
eventos:
La declaratoria de nulidad absoluta del contrato
La declaratoria de nulidad de los actos administrativos contractuales
 DESISTIMIENTO
En la acción contractual se actúa en interés particular del demandante,
pues tiene un contenido meramente patrimonial, con algunas
excepciones en materia de nulidad absoluta. En tal circunstancia,
atendiendo a la posibilidad de renunciar a los derechos por quien tiene
capacidad de disposición, se puede desistir de la acción.

TRANSACCION
La ley 80 de 1993 regula especialmente los mecanismos de solución
rápida de los conflictos, admitiendo cualquiera que sea válido para
poner fin a las divergencias entre contratistas y la entidad. Por tal motivo
tienen plena aplicación de la figura de la transacción, el arbitramento,
la conciliación.

Artículo 176 CPACA. Allanamiento a la demanda y transacción.

Cuando la pretensión comprenda aspectos que por su naturaleza son
conciliables, para allanarse a la demanda la Nación requerirá
autorización del Gobierno Nacional y las demás entidades públicas
requerirán previa autorización expresa y escrita del Ministro, Jefe de
Departamento Administrativo, Gobernador o Alcalde o de la autoridad
que las represente o a cuyo Despacho estén vinculadas o adscritas. En
los casos de órganos u organismos autónomos e independientes, tal
autorización deberá expedirla el servidor de mayor jerarquía en la
entidad.

ALLANAMIENTO
En el evento de allanamiento se dictará inmediatamente sentencia. Sin
embargo, el juez podrá rechazar el allanamiento y decretar pruebas de
oficio cuando advierta fraude o colusión o lo pida un tercero que
intervenga en el proceso.
Con las mismas formalidades anteriores podrá terminar el proceso por
transacción.
CONCILIACIÓN
Es un mecanismo admitido para solucionar el conflicto en las acciones
que tengan un contenido patrimonial como la acción contractual.
Puede conciliar en cualquiera de sus formas, extrajudicial, prejudicial u
judicial, pero en todos los eventos, deben aparecer las pruebas que
acrediten la responsabilidad de la entidad para que el juez pueda
homologar el acuerdo de la conciliación.

Si alguno sujeto fue vinculado al proceso por llamamiento en garantía y

no acepta la conciliación o no concurre a ella, el proceso deberá
continuar frente a él.
Con la ley 1.285 de 2009 articulo 13. Es obligatorio para las entidades
públicas o los contratistas, antes de interponer la acción de controversia
contractual, por cualquiera de las causas que hemos citado, acudir a la
solicitud de una conciliación extrajudicial ante los agentes del ministerio
público.

Con lo cual, el mecanismo de la conciliación se convirtió desde el 22 de

enero de 2009 en un requisito de procedibilidad de esta acción, sin el
cual la acción no podrá ser adelantada ante el juez administrativo, lo
cual fue reitera por el artículo 161 de CPACA.

COSTAS
El Art. 171 C.P.A.C.A Modificado por ley 446 de 1998. Art. 55. Condena
en costas por conducta de las partes involucradas en el proceso.
Excepción acciones públicas. Interpretación normativa. Principio de
especialidad. Responsabilidad objetiva del estado por daño antijurídico.
Discrecionalidad del juez para condenar a la parte vencida.

DERECHO DE POSTULACION
La acción de controversias contractuales deben incoarse por conducto
de abogado titulado, regla que rige tanto para los particulares, como
para las entidades públicas, requisito que se mantiene para tramite de
la conciliación extrajudicial, prevista por la ley 1285 de 2009.

REQUISITO DE PROCEDIBILIDAD
Los asuntos relativos a controversias contractuales, cuando sean
conciliables, requieren someterse, antes de instaurar la demanda
contenciosa administrativa, al trámite conciliatorio.

La ley 640 de 2001, señala que la conciliación extrajudicial en materia

de lo contencioso administrativo sólo podrán ser adelantadas ante los
agentes del Ministerio Público asignados a esta jurisdicción
(procuraduría según el caso).

La solicitud de conciliación deberá acompañarse de la copia de la

petición de conciliación enviada a la entidad o al particular, según el
caso, y de las pruebas que fundamenten las pretensiones.

Así mismo, el interesado debe allegar copia del escrito contentivo de la

solicitud de conciliación con destino a la Agencia Nacional de Defensa
Jurídica del Estado, para que defina si participa o no en el comité de
conciliación de la entidad convocada al igual que a la audiencia de
conciliación correspondiente.

EFECTOS DEL FALLO

Cuando la acción contractual se instaura con fines particulares, como
es el caso de la solicitud de declaratoria de incumplimiento del contrato
y la consecuente indemnización de perjuicios, el fallo que se profiere va
a afectar a las partes involucradas en el proceso, es decir que la
sentencia tiene efectos interpartes.

Cuando la acción se instaura con un fin objetivo de protección de la

legalidad, como el caso de la solicitud de nulidad absoluta del
contrato, para lograr la anulación de un acto separable que se dictó
antes de la celebración del mismo, pero que no fue demandado en
acción de nulidad y se hace a través de la acción contractual;
entenderemos que la sentencia va a surtir efectos erga omnes.

CONTENIDO DEL ACTO IMPUGNADO

La Ley 446 de 1998 derogo tácitamente el artículo 77 de la ley 80 de
1993, por cuanto los actos separables del contrato, que también se
producen con ocasión de la actividad contractual, se impugnan por las
acciones de nulidad y nulidad y restablecimiento del derecho; los
demás actos de la operación administrativa contractual, se
demandaban en ejercicio del pretensión contractual; pero se aclara,
como se verá más adelante, que los actos separables también pueden
demandarse en pretensión contractual cuando sean el fundamento de
la nulidad absoluta del contrato.

Además, por disposición expresa de la ley 80 de 1993 y la ley 1150 de

2007, el acto de la cámara de comercio que resuelve la impugnación
de la calificación y clasificación de un proponente, también es
susceptible de ser atacado en pretensión de nulidad y restablecimiento,
pero dicho acto no puede considerase, en principio, como
perteneciente a la actividad contractual aparte de la operación
administrativa contractual concrete. Es más , el registro de proponentes
permite la inscripción de una persona que puede que nunca llegue a
ser parte de la actividad contractual por lo cual dicho acto es una
simple actuación administrativa, sometida a las reglas y principios de la
función administrativa, pero que en un momento dado puede estar
vinculado con la actividad contractual, como cuando la entidad al
revisar la capacidad de contratación que le presenta el oferente,
procede a impugnarla por encontrarlo no ajustada a las informaciones
administradas.
 PETITUM

Si se demanda la nulidad de un acto contractual, la pretensión debe

contener en primer lugar, la solicitud de nulidad del acto, y en segundo
lugar la condena consecuencial que aspira el actor, si se demanda el
incumplimiento del contrato por alguna obligación pendiente a cargo
de la entidad.

MEDIDAS CAUTELARES
Las medidas cautelares pueden ser decretadas por el Juez o
Magistrado Ponente, en todos los procesos declarativos que se
adelanten ante su Jurisdicción, en pro-videncia motivada con el fin de
proteger y garantizar provisionalmente el objeto del proceso y la
efectividad de la sentencia. Así mismo, estas medidas pueden intentarse
en cualquier etapa del proceso, con lo cual se rompe la vieja tradición
existente en derecho procesal, según la cual debía formularse antes de
que trabe la litis.

Se hizo una clasificación de medidas cautelares, como la señalada el

artículo 230 del CPACA, en que se establece que pueden ser
preventivas, conservativas, anticipativas o de suspensión y se pueden
formular en cualquier estado del proceso, con el lleno de unos requisitos,
dependiendo de si se trata de demandas en las que se pretende la
nulidad de los actos administrativos o de las que se promueven en
ejercicio de los demás medios de control.

La Ley 1437 de 2011, a través de la inclusión de nuevas medidas

cautelares.

Esta norma establece que el juez puede decretar las medidas

cautelares que considere necesarias para proteger de manera
provisional el objeto del proceso y la efectividad de la sentencia.
Específicamente, el artículo 230 clasifica las medidas cautelares como
preventivas (pretenden evitar la configuración de un perjuicio al
solicitante de la medida), anticipativas (con ellas se adelantan los
efectos de la sentencia), conservativas (buscan mantener la situación
anterior al conflicto mientras se toma una decisión definitiva en la
sentencia), y de suspensión (consistentes en la suspensión de los actos
administrativos y de actuaciones administrativas). Igualmente, ofrece un
listado de medidas que el juez puede decretar:

1. Suspender un procedimiento o actuación administrativa, incluso de

carácter contractual. A esta medida sólo acudirá el Juez o
Magistrado Ponente cuando no exista otra posibilidad de conjurar o
superar la situación que dé lugar a su adopción y, en todo caso, en
cuanto ello fuere posible el Juez o Magistrado Ponente indicará las
condiciones o señalará las pautas que deba observar la parte
demandada para que pueda reanudar el procedimiento o
actuación sobre la cual recaiga la medida.