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COMERCIANTE: Art.1 –son todos los que tengan capacidad legal para contratar y que
realizan actos de comercio haciendo de ello su profesión habitual. En el carácter de
comerciante hay 2 momentos: Objetivo. Realizar actos de comercio y Subjetivo:
habitualidad y profesionalismo. Capacidad: están inhabilitados los religiosos, clérigos y
magistrados. El comerciante puede ser: por cuenta propia, en nombre propio pero de
interés de un 3ro que es su cliente, en aparente nombre propio pero está oculto el
verdadero dueño (testaferro). En todos estos casos va a responder por los actos que
realiza.
-EMPRESA-SOCIEDAD-FONDO DE COMERCIO
La empresa es un procedimiento que le permite a una persona física o jurídica
constituirse en sociedad para producir un producto o prestar servicios a cambio de
recibir utilidades u obtener beneficios. La empresa es un concepto de organización. Una
empresa puede ser una S.A., un negocio unipersonal o un fideicomiso, etc. Funciona
como un contrato género a especie y una de las especies por la que se desarrolla una
empresa es el fondo de comercio, regulado por ley 11867, que es una universalidad de
bienes materiales e inmateriales que forman parte de la organización y es el mecanismo
para vender o transferir esa empresa-organización. Desde el punto de vista estático, el
fondo de comercio es: cualquier cosa susceptible de valor pecuniario: marcas, diseños,
valor llave del local, clientela, etc. PROCEDIMIENTO.: comprador y vendedor van al
escribano, éste publica edictos por 5 días, en Boletín oficial y otro diario, se presentan
los acreedores o los que dicen serlo, se comprueba, el escribano reserva el dinero de los
créditos hasta que los acreedores obtengan la medida cautelar de la justicia comercial.,
cuando se designa juzgado se hace el depósito. Al cumplimentarse el procedimiento se
realiza la transferencia y se inscribe la nueva sociedad a los 10 desde la publicación.
Hay que respetar los plazos mínimos de la ley pero las partes pueden convenir otros.
Las ventajas para el comprador es que seguro compra libre de pasivos. Desventajas para
el vendedor, que todos sus acreedores se presentan juntos, se aceleran los planes
moratorios fiscales y laborales. Puede realizarse sin el procedimiento pero no estarían a
resguardo las garantías de comprar sin pasivo, puede haber doble auditoría o “compra
apalancada” se va pagando con las utilidades de la propia empresa.
-NULIDADES
Una sociedad es un contrato plurilateral y un principio general es que si se declara nulo
el vínculo de uno de sus socios, la sociedad sigue. La nulidad puede ser por incapacidad
(si a 1 socio lo declaran demente) o por vicio de la voluntad (violencia, dolo) pero si la
participación de ese socio es esencial, la sociedad se termina. Si la sociedad tienen 2
socios y uno de ellos es declarado incapaz, la nulidad es sobre el contrato social. Si el
OBJETO es ILÍCITO la sociedad es nula, si el patrimonio social no alcanza, los socios
responden solidaria ilimitadamente por deudas y daños, si queda remanente el Estado lo
destina a fondo educativo. OBJETO LÍCITO-ACTIVIDAD ILÍCITA: se declara la
nulidad pero los socios de buena fe se excluyen de la responsabilidad solidaria e
ilimitada, si queda remanente cobran a prorrata. OBJETO PROHIBIDO EN RAZÓN
DE TIPO: por ejemplo una S.C. que se dedica a operaciones bancarias. Se declara nula
de nulidad absoluta, si el activo no alcanza, los socios responden solidaria e
ilimitadamente, si queda remanente los socios cobran sin necesidad de acreditar buena
fe.
También es nula una sociedad que intenta inscribirse pero que en su contrato no están
todos los requisitos esenciales, se la hace anulable hasta que se corrija, si no lo hacen el
juez la declara nula.
- DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LOS SOCIOS
Toda persona física que aporta su capital a una sociedad comercial y está de acuerdo
con el contrato que se firma, es socio de esa sociedad y como titular adquiere derechos y
contrae obligaciones, que son efectivos desde el momento de la constitución de la
sociedad. OBLIGACIONES: La 1ra obligación es la de aportar, cumplir con el aporte
suscripto, y responder por él. Relegar sus intereses personales dentro de la sociedad, por
el beneficio social, no se puede usar fondos de la sociedad para otro negocio ni propio
ni de 3ro, no se puede votar cuando está en juego un interés contrario, no se puede
fomentar otro negocio para que compita con la sociedad Hay una obligación
administrativa según el tipo de sociedad y el estatuto. Si es S.C. todos los socios están
obligados a administrar la sociedad. En una S.R.L. se obliga al gerente solo si es socio
aunque sea minoritario. En S.A. la obligación es del directorio. Obligados a soportar las
pérdidas- Art. 1 ley 19550 los socios responden distinto si son sociedades de personas o
de cosas.
DERECHOS: Gozar de las utilidades, todos los socios gozan de este derecho, recibir
dividendos al final de cada ejercicio contable, en caso de responsabilidad limitada, y si
la sociedad se liquida tiene derecho a su cuota en proporción al monto aportado. A veces
la ley hace reservas porque si no se integra el capital no se puede repartir ganancias, es
la reserva legal lo mismo para S.A. nuevas hasta no integrar no puede repartir. Derecho
a revisar los libros personalmente o solicitar al administrador o directorio el informe.
Derecho al voto, depende del aporte, participar en la toma de decisiones a través del
voto. En general todos los socios tienen voz y voto menos gerentes y directores socios si
se trata un tema de su gestión tienen voz pero no votan. Sociedades de personas es
reunión de socios. En sociedades de capital es Asamblea. El derecho a voto es por
mayoría de capital no de personas. Para decisiones trascendentes hay mayoría agravada,
en S.C. unánime, en S.A. con las ¾ partes para modificar contrasto. En S.A. mayoría
absoluta del total de capital social. Si un socio tiene más de 50% es socio controlante.
Derecho de Preferencia: cuando un socio vende su aporte por el mismo precio se
prefiere que las compre otro socio. En S.C. implica cambio de contrato. Derecho de
Suscripción Preferente: cada socio puede adquirir más aporte del nuevo capital social,
pero en la misma proporción que tenía antes para no variar el régimen de mayorías /
minorías. S.A. solo cambia contrato cuando varía en más de quíntuplo. Derecho de
Acrecer: cuando algún socio no ejerce su derecho de suscripción, otro socio puede
acrecer su aporte en el porcentaje correspondiente según aporte original. Derecho de
Receso: Ejercen los que votan en contra, ausentes ( abstención?) cuando un socio se
retira ante modificaciones sustanciales (domicilio al exterior, fusión, escisión, objeto
social, etc.) Al retirarse se hace balance especial se lleva aportes + participación en las
ganancias - pérdidas
13- ELEMENTOS QUE CARACTERIZAN A LAS SOCIEDADES DE PERSONAS Y
S.R.L.- ÓRGANOS SOCIETARIOS Y CAPITAL SOCIAL
Las sociedades de personas- in tuito personae, sociedades de interés, S.C., el capital
social aportado por los socios se divide en partes de interés, no son títulos, por eso son
de difícil transferencia, no se estimula el cambio de socios porque la persona del socio
es esencial, la incorporación modifica el contrato, el retiro también y además cambia el
régimen de mayorías: para las simples decisiones, si el contrato nada dice, la ley marca
mayoría absoluta, más del 50%, las modificaciones al contrato son por unanimidad para
evitar manipular las mayorías. Cualquier socio o 3ro administra, faz interna, son todos
los actos de los administradores relacionados con el objeto social y que obligan a la
sociedad, y representa, faz externa, la sociedad se expresa ante 3ros para adquirir
derechos y contraer obligaciones. No hay plazo para el administrador, si renuncia solo
se le pide que no sea de modo intempestivo. La administración plural puede ser:
indistinta, cualquiera de los administradores obliga a la sociedad, o conjunta se necesita
la firma de todos los administradores. Ante silencio la ley presume que es indistinta
porque se necesita celeridad. Responden solidaria, ilimitada y subsidiariamente, es
decir con beneficio de excusión. En las SCS los que pueden administrar son 3ros o los
socios comanditados, los comanditarios tienen prohibición de inmixión, no pueden
“meterse”, pero si se muere el socio comanditado, la ley los exime por 3 meses de la
inmixión hasta que consigan otro socio o se transformen. Las 2 clases de socios tienen
el mismo poder de decisión en las REUNIONES DE SOCIOS, de acuerdo a su aporte,
ninguno se exime de votar. EN TODAS LAS SOCIEDADES DE PERSONAS: el
capital es cuota de interés, no son títulos, se transfieren entre vivos, renuncia muerte
incorporación de socios modifica parcialmente el contrato por unanimidad, para simples
decisiones + 50%, el órgano de gobierno es la reunión de socios, el órgano de
administración son los socios o 3ro, plural: .indistinta o conjunta, S.C.eI antes solo
podía administrar el socio capitalista nunca un 3ro ni el socio industrial. La ley 19550
modificó esto y hoy puede administrar cualquiera de los socios. NO un 3ro.El socio
industrial tiene la representación en el órgano de gobierno, es decir que su voto vale
igual que el del capitalista de menor aporte, su representación en las ganancias si nada
dice el contrato, lo fija el juez De la sociedad por cuotas, la única es S.R.L. Nacen en
1930 como necesidad de sustituir importaciones, es la única con cantidad de socios 2 a
50, si por muerte de un socio heredan 2, debe transformarse la sociedad o ceder su parte,
la muerte de un socio no resuelve el contrato, pero toda modificación resuelve el
contrato parcialmente, las modificaciones requieren unanimidad el capital social , que
está dividido en cuota-parte, vale $10 o sus múltiplos, no son títulos, la cantidad de
cuotas de cada socio se ve en el contrato constitutivo si es socio originario o contrato
constitutivo + contrato de cesión si es socio derivado, la transmisión se hace por
transferencia entre vivos, mortis causa por sucesión,1 cuota = 1 voto y la
responsabilidad de los socios es limitada. Las cuotas se pueden embargar, ejecutar y
constituir sobre ellas derechos reales, crédito o usufructo. Los socios tienen derecho de
preferencia pero para transferir cuotas se necesita 3/4 de capital. Si hay socio
mayoritario que solo forma mayoría, se le pide 1 voto +, simples decisiones mayoría de
capital presente. Administra y representa un gerente, puede ser socio, no socio o 3ro.
La gerencia puede ser unipersonal o plural, entonces puede ser: indistinta, que cualquier
socio obliga a la sociedad (puede firmar cualquiera), conjunta se necesitan las firmas de
todos los administradores, o colegiada con régimen de mayoría 3 o número impar. Los
gerentes deben ser probos (buena conducta) y prestar caución a la sociedad (por las
dudas…) El órgano de gobierno también es la reunión de socios. El órgano de gobierno
es la gerencia. Pero también puede haber un órgano de fiscalización: Sindicatura:
profesional: abogado y contador o Consejo de vigilancia, con los socios, su función es
controlar los otros 2 órganos, pero es optativo para sociedades con capital menor a $$
10 millones. Las sociedades por acciones, S.A. y S.C.A., el capital social, está dividido
en acciones, títulos, fácilmente trasmisibles, los accionistas tienen responsabilidad
limitada, administra el directorio. Con el contrato de sociedad comercial que 2 o más
personas físicas constituyen una persona jurídica distinta de ellos, se le confiere a esa
sociedad comercial el carácter de sujeto de derecho. Todos los derechos que adquiere y
las obligaciones que asume se le imputan a la sociedad que adquiere su personalidad
jurídica desde el momento del contrato constitutivo y la inscripción en IGJ o RPC.
ORGANOS SOCIETARIOS Y CAPITAL SOCIAL EN LAS S.A. Y S.C.A.
En las S.A. el capital está formado por acciones fácilmente transferibles. El patrimonio
es variable: activo – pasivo = patrimonio neto, pero el capital es fijo. Tienen un libro de
registro de acciones están los accionistas y se registran los cambios, transferencias de
sus acciones. En el libro de accionistas se reflejan las asistencias a reuniones. A veces se
usa el libro de depósito de acciones y en muchas S.A si no se depositan no se puede
ingresar a la asamblea.
En las sociedades anónimas no se expresan los socios sino a través de sus órganos, que
son: órgano de gobierno: Asamblea de accionistas: los socios accionistas son
convocados por la asamblea y lasa decisiones en general se toman por mayoría y son
obligatorias para todos los socios. Las asambleas, según el tema que traten pueden ser:
ORDINARIAS. Informan balance, designación /remoción de miembros de los otros
órganos, aumentos de capital, EXTRAORDINARIAS: temas no habituales, pedir
préstamos, amortizaciones. El Quórum para la 1ra convocatoria de presentes 60% de
capital con derecho a voto, 2da convocatoria la mitad. Para cambio de domicilio al
exterior o cambio de objeto social mayoría de acciones sobre el total. ESPECIALES:
en las SA grandes son de acuerdo a la clase de acciones y según ellas los temas a tratar.
Todas las asambleas están en los libros rubricados de asambleas. En estas asambleas hay
doble quórum: de presentes y de votación. Hay 2 convocatorias, con 1 hora de
diferencia. El directorio convoca asamblea lo asienta en el libro y publica en boletín
oficial.1ra convocatoria es con mayoría absoluta, +50% del capital, si no se llega, ara la
2da convocatoria, con el 25% de capital presente se puede empezar. ASAMBLEA
UNÁNIME solo en sociedades de familia. Un socio puede pedir asamblea, si hay
problemas puede denunciar a IGJ que le pide que reúna el 5% del capital y que agote las
líneas internas. No necesitan publicarse, se puede cambiar el orden del día. Órgano de
ADMINISTRACIÓN: DIRECTORIO: administra y representa a la sociedad. Al
Presidente y Vice, se les otorga la facultad por estatuto, luego por acta de asamblea
donde se distribuyen los cargos. El directorio puede ser de socios y profesionales,
socios solo o profesionales solo. Los elige la asamblea. Pueden ser socio o no. duran en
el cargo según estatuto o causa de remoción. Las reuniones del directorio se asientan en
el libro de actas del directorio. ÓRGANO DE FISCALIZACIÓN: LA SINDICATURA:
abogado y contador. No pueden ser no accionistas ni directores. Solo realizan control de
legalidad sobre el directorio pero no pueden calificar las decisiones, la sindicatura debe
asegurarse que todos estén notificados de las reuniones de directorio. Si la empresa tiene
consejo de vigilancia, que es de accionistas, hay CONTROL DE MÉRITO, donde se
califican las decisiones. Si la sindicatura es plural, se llama COMISIÓN
FISCALIZADORA. Los libros de la sindicatura son medios de prueba.
CONTRATOS:
CONTRATO PRINCIPAL: DE COMPRAVENTA: una persona se obliga a transferir
una cosa mueble a otra a cambio de un precio y se transfiere la titularidad. Si hay seña
es a cuenta del precio total para asegurar la venta. La seña es principio de ejecución, o0
hay arrepentimiento. Se permite la venta de cosa ajena, debe ser de buena fe.
CONTRATO DE CAMBIO: hay obligaciones recíprocas y el incumplimiento de una
parte permite la resolución de contrato y acción resarcitoria.
CONTRATO DE SUMINISTROS: generalmente servicios públicos, con concesión y
distribución Una parte suministra a otra de manera periódica y sin plazo de vencimiento
a cambio de dinero.
CONTRATO DE DEPÓSITO: una parte se confía en custodiar una cosa mueble de
otra, para restituir en el momento pactado a cambio de dinero. DEPÓSITO REGULAR
depósito e cosas identificables- guardarropas. DEPÓSITO IRREGULAR: depósito de
cosas fungibles, - dinero.
CONTRATO DE GARANTÍA: SON ACCESORIOS: FIANZA. Accesorio. Es para
garantizar obligaciones de 3ros. Es gratuita porque es accesoria de contrato principal.
Personal y solidaria. Se responde con todo el patrimonio. PRENDA: garantiza
obligación propia o ajena. PRENDA CON DESPLAZAMIENTO: comprar y sacar
prenda sobre paquete accionario, se la lleva el acreedor. PRENDA CON REGISTRO:
para cosa mueble registrable, auto- PRENDA FIJA: sobre una cosa determinada:
acciones tales, auto tal patente…fondo de comercio….
CONTRATO DE SEGURO. Es de cobertura de riesgo.
CONTRATO DE CRÉDITO: para que la empresa o el comerciante logren financiación
externa.
CONTRATO DE MUTUO: PRÉSTAMO: una parte entrega a otra determinada
cantidad de cosa fungible y se devuelve según plazo determinado con + inteeses a
determinada tasa.- préstamo bancario.
CONTRATO DE TRANSPORTE: De cosas, CARTA DE PORTE transporte terrestre, el
marítimo RECONOCIMIENTO DE EMBARQUE. Las cosas deben llegar íntegras. De
personas: deben llegar sanas y salvas
CONTRATO DE AUXILIO: MANDATO: Una parte se obliga a realizar un negocio
que otro le encomienda. Actúa en nombre y representación de un 3ro. El mandante
queda obligado ante 3ros. Existe poder y en algunos casos por escritura pública, o
inscripción en RPC
CUENTA CORRIENTE COMERCIAL (MERCANTIL) contrato bilateral, ambas partes
se envían remesas y al plazo convenido liquidan y verifican saldos. El que sea deudor
deberá abonar la diferencia.
DEL ANTEPROYECTO
FALLOS
QUILMES/ISENBECK- Marcas Isenbeck saca 2 publicidades: gráfica y televisiva.
Quilmes pide que las saquen del mercado porque afecta su comercio al usar
maliciosamente la comparación de productos. Art. 78 ley 22.362(marcas) multa
embargo secuestro al que sin ser titular de la marca se sirve de su producto para inducir
a error. En 1ra instancia a favor de Quilmes ordena cese publicitario. Isenbeck sigue en
su postura. Cámara se discuten derechos constitucionales + que cuestión de ley de
marcas, para Quilmes invoca derecho al comercio y a la competencia, Isenbeck invoca
derecho a la opinión. Cámara rechaza en parte lo resuelto en 1ra instancia y multa con
10 mil $ diarios a Isenbeck
TRANSLÍNEA/ ELECTRODINIZ 1979- Concurso,pagaré: un acreedor verifica su
crédito de pagarés del deudor concursado. El plenario dio solución necesaria para no
violar el deecho del 3er portador de buena fe del título cambiario adquirido por endoso,
pero si se puede acreditar la causa hay mayor seguridad de que se invente crédito,
porque la autonomía cambiaria no hace desaparecer la causa del libramiento. La
sentencia plenaria quiso evitar concilio fraudulento, licuación del pasivo
DIFRY S.R.L.- 1980 – concurso- cheque : verificación de crédito de cheques sobre
deudor concursado. Se trata de evita fraude entre deudor y acreedores, por eso se
resuelve que los poseedores de títulos de créditos que se presenten a verificar frente a un
concurso preventivo, deben invocar la causa entendida por tal las circunstancias
determinantes del libramiento por el concursado si el portador fuese su beneficiario
inmediato o bien la causa que tuvo el portador si no existiera inmediatez con el fallido
TEMAS FINALES:
FALLOS
QUILMES/ISENBECK- Marcas Isenbeck saca 2 publicidades: gráfica y televisiva.
Quilmes pide que las saquen del mercado porque afecta su comercio al usar
maliciosamente la comparación de productos. Art. 78 ley, 22.362(marcas) multa
embargo secuestro al que sin ser titular de la marca se sirve de su producto para inducir
a error. En 1ra instancia a favor de Quilmes ordena cese publicitario. Isenbeck sigue en
su postura. Cámara se discuten derechos constitucionales + que cuestión de ley de
marcas, para Quilmes invoca derecho al comercio y a la competencia, Isenbeck invoca
derecho a la opinión. Cámara rechaza en parte lo resuelto en 1ra instancia y multa con
10 mil $ diarios a Isenbeck
TRANSLÍNEA/ ELECTRODINIZ 1979- Concurso, pagaré: un acreedor verifica su
crédito de pagarés del deudor concursado. El plenario dio solución necesaria para no
violar el derecho del 3er portador de buena fe del título cambiario adquirido por
endoso, pero si se puede acreditar la causa hay mayor seguridad de que se invente
crédito, porque la autonomía cambiaria no hace desaparecer la causa del libramiento. La
sentencia plenaria quiso evitar concilio fraudulento, licuación del pasivo
DIFRY S.R.L.- 1980 – concurso- cheque: verificación de crédito de cheques sobre
deudor concursado. Se trata de evita fraude entre deudor y acreedores, por eso se
resuelve que los poseedores de títulos de créditos que se presenten a verificar frente a un
concurso preventivo, deben invocar la causa entendida por tal las circunstancias
determinantes del libramiento por el concursado si el portador fuese su beneficiario
inmediato o bien la causa que tuvo el portador si no existiera inmediatez con el fallido.
FALLO EXCURSIONISTAS. Respecto a que a partir de la presentación del concurso
en los créditos anteriores se interrumpían los intereses, pero en el caso de los créditos
laborales basándose en la ley anterior se le otorgaron los privilegios a los créditos
laborales.
FALLO PUJOL. El fallido presenta su propia quiebra, luego se arrepiente y pide
convertir a concurso, y la corte dice que puede acceder a la conversión lo hizo dentro
del plazo de los 10 días, por Art.90 ley 24522