"Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú,,

/{Año de la Diversificación Productiva y del Fortalecimiento de la Educación"

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INFORME TÉCNICO N• li'·i{¡ -2015-SERVIR/GPGSC l i-\ l_!i"\ Lhi,' i\ ;-\i__;¡i_•!\i·l ;)[-:._¡
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A JUAN CARLOS CORTÉS CARCELÉN HOf{!-\ j
Presidente Ejecutivo
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Gerente (e) de Políticas de Gestión del Servicio Civil ·---·

Asunto Pago de aguinaldo por fiestas patrias a personal contratado para obra
determinada

Referencia Oficio N" 145-2015-MPH/GA-SGGRH

Fecha Lima,
O6 NOV. Z015

l. Objeto de la consulta

Mediante el documento de la referencia la Sub Gerencia de Recursos Humanos de la

Municipalidad Provincial de Huancayo consulta a SERVIR si "¿Corresponde al personal
obrero contratado de obra determinada, personal eventual, el monto de aguinaldo por
fiestas patrios de 5/. 300.00 nuevos soles, contemplado en el Decreto Supremo N" 182-
2015-EF o el monto de aguinaldo contemplado según pacto colectivo de los obreros
permanentes de la entidad?

11. Análisis

Competencias de SERVIR

2.1 SERVIR es un órgano rector que define, implementa y supervisa las políticas de
personal de todo el Estado, no puede entenderse que como parte de sus competencias
se encuentra el constituirse en una instancia administrativa o consultiva previa a la
adopción de decisiones individuales que adopte cada Entidad.

2.2 Debe precisarse que las consultas que absuelve SERVIR son aquellas referidas al
sentido y alcance de la normativa sobre el Sistema Administrativo de Gestión de
Recursos Humanos, planteadas sobre temas genéricos y vinculados entre sí, sin hacer
alusión a asuntos concretos o específicos; por lo tanto, las conclusiones del presente
informe no se encuentran vinculadas necesariamente a situación particular alguna.

2.3 En tal sentido, cabe concluir que no corresponde a SERVIR, a través de una opinión
técnica, emitir pronunciamiento sobre alguna situación concreta. Por ello, el presente
informe examina las nociones generales a considerar sobre las materias de la presente
consulta.
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"Año de la Diversificación Productiva y del Fortalecimiento de la Educación"

Del régimen de los obreros municipales

2.4 Conforme al artículo 37" de la Ley N" 27972, Ley Orgánica de Municipalidades, el
régimen que corresponde a los obreros municipales es el de la actividad privada
reconociéndoseles por tanto los derechos y beneficios inherentes a dicho régimen,
debiendo señalarse que dicha disposición ha sido desarrollada por SERVIR a través del
Informe Legal W 217-2009-ANSC/OAJ y el Informe Técnico N" S12-2014-SERVIR/GPGSC
(disponibles en www.servir.gob.pe) y cuyos contenidos ratificamos. En tal sentido, el
referido artículo 37" señala lo siguiente:

"Los funcionarios y empleados de las municipalidades se sujetan al

régimen laboral general aplicable a la administración pública,
conforme a ley.

Los obreros que prestan sus servtctos a las municipalidades son

servidores públicos sujetos al régimen laboral de la actividad privada,
reconociéndoles los derechos y beneficios inherentes a dicho
régimen" (El resaltado es nuestro).

2.5 Consecuentemente, siendo el caso que la modalidad de Contrato para Obra

Determinada, constituye uno de los contratos de naturaleza temporal contemplados
en el Texto Único Ordenado del Decreto Legislativo N" 728, Ley de Productividad y
Competitividad Laboral, aprobado por Decreto Supremo N" 003-97-TR, norma cuyo
ámbito de aplicación es el régimen de la actividad privada, los obreros municipales
contratados bajo la referida modalidad serán titulares de los derechos y obligaciones
propios del mencionado régimen.

2.6 r
En concordancia con lo anterior, es de aplicación el inciso 2) del artículo de la Ley N"
30281 Ley de Presupuesto del Sector Público para el año fiscal 2015, que estableció
que las entidades públicas que cuenten con personal del régimen de la actividad
privada se sujetan a lo establecido en la Ley N" 27735, para abonar las gratificaciones
correspondientes por fiestas patrias y navidad en julio y diciembre, respectivamente.

2.7 Por tanto, los obreros municipales que se rigen por el régimen de la actividad privada
tienen derecho a percibir las gratificaciones correspondientes a fiestas patrias y
navidad.

De pago de aguinaldos por fiestas patrias y navidad

2.8 El artículo 54 literal b) del Decreto Legislativo N" 276, norma de aplicación a los
servidores civiles del régimen de la actividad pública, establece que los funcionarios y
servidores públicos tienen derecho a los aguinaldos de fiestas patrias y navidad.

2.9 En atención a lo antes indicado, nos remitimos a lo señalado en el Informe Técnico No

789-2013-SERVIR/GPGSC, disponible en www.servir.gob.pe, cuyo contenido
ratificamos y que en su numeral 2.3 señala:

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"Año de la Diversificación Productiva y del Fortalecimiento de la Educación"

a) Debe distinguirse entre el aguinaldo y la gratificación. El primero es un

beneficio propio del régimen del Decreto Legislativo N"' 2 76 y del régimen de
contratación administrativa de servicios (Decreto Legislativo NQ 1057}, y se
regula por el TUO de la Ley N" 28411, las leyes de presupuesto anual del sector
público y los decretos supremos que con motivo del pago de cada aguinaldo
aprueba el MEF.

En cambio, la segunda comprende a los trabajadores del régimen laboral de la

actividad privada (Decreto Legislativo No 728} y se otorga conforme a la Ley No
27735, Ley que Regulo el Otorgamiento de las Gratificaciones para los
Trabajadores del Régimen de la Actividad Privada por Fiestas Patrias y Navidad.

{. ..]

e} El monto de los aguinaldos de fiestas patrias y navidad son fijados

anualmente por la Ley de Presupuesto del Sector Público. Asimismo, las
condiciones para el otorgamiento del indicado beneficio son establecidas
anualmente mediante decreto supremo aprobado por el MEF.

2.10 Por tanto, los aguinaldos son un derecho de Jos servidores civiles del reg1men de la
actividad pública que se rigen por el Decreto Legislativo W 276 y no de los servidores
civiles que se rigen por las normas del régimen de la actividad privada.

De las restricciones normativas sobre compensaciones económicas en el sector público

2.11 Siendo el caso que los servidores de los gobiernos locales forman parte del sector
público, sus derechos colectivos deben ejercerse conforme a las disposiciones dictadas
en materia de Presupuesto Público.

2.12 En tal sentido, la Ley W 299S1 Ley de Presupuesto para el sector Público para el año
Fiscal 2013, (publicada el OS de diciembre del 2012), en su Quincuagésima Octava
Disposición Complementaria Final\ disposición de carácter permanente, estableció las
reglas aplicables a los procedimientos de negociación colectiva y arbitraje en materia
laboral en el sector público, como son:

1
QUINCUAGÉSIMA OCTAVA. Los procedimientos de negociación colectiva o arbitraje en materia laboral de entidades y empresas
del Estado se desarrollan con sujeción a las normas de derecha respectivas vigentes, debiendo contar con el respectivo dictamen
económico financiero, a que se hoce referencia el artículo 56º del Texto Único Ordenado de fa Ley de Relaciones Colectivas de
Trabajo, aprobada mediante Decreto Supremo Nº 010- 2003-TR, y que debe tener en cuenta lo establecido por lo presente
disposición.
Los procedimientos de negociación o arbitraje laboral solo podrán contener condiciones de trabajo. Para el coso de las entidades
que cuenten con un crédito presupuestario aprobado en la Ley Anual de Presupuesto del Sector Público, dichos condiciones se
financian con cargo o lo disponibilidad presupuestario de cada entidad sin demandar recursos adicionales al Tesoro Público. El
Ministerio de Trabajo y Promoción del Empleo, en coordinación con el Ministerio de Economía y Finanzas, a través de la Dirección
Genero/ de Gestión de Recursos Públicos, y o propuesta del Ministerio de Trabajo y Promoción del Empleo dictarán las normas
complementarias para la mejor aplicación de la presente disposición.
Asimismo, dispóngase que son nulos de pleno derecha los acuerdos, resoluciones o los laudos arbitrales que se adopten en
violación de lo dispuesto por lo presente disposición. Los árbitros que incumplan lo dispuesto en la presente disposición no podrán
ser elegidos en procesos arbitrales de negociaciones colectivos en el Sector Público de conformidad con las disposiciones que,
mediante Decreto Supremo, establecerá el Ministerio de Trabajo y Promoción del Empleo, en coordinación con el Ministerio de
Economía y Finanzas, a través de lo Dirección General de Gestión de Recursos Públicos.
La presente disposición entra en vigencia a partir del día siguiente de la publicación de la presente ley, se aplica a las
negociaciones y procesos arbitrales en trámite y, es de carácter permanente en el tiempo."
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"Año de la Diversificación Productiva y del Fortalecimiento de la Educación"

Los procedimientos de negociación colectiva o arbitraje en materia laboral de

entidades y empresas del Estado se desarrollan con sujeción a las normas de
derecho respectivas vigentes/ debiendo contar con el respectivo dictamen
económico financier0 1 el cual debe tener en cuenta lo establecido en dicha
disposición.

Los procedimientos de negociación o arbitraje laboral solo podrán contener

condiciones de trabajo.

Son nulos de pleno derecho los acuerdos, resoluciones o los laudos arbitrales
que se adopten en violación de lo dispuesto por dicha disposición.

Los árbitros que incumplan lo dispuesto en la disposición bajo comentario no

podrán ser elegidos en procesos arbitrales de negociaciones colectivas en el
Sector Público.

2.13 En esa misma línea argumentativa, cabe señalar que la Ley W 30281, Ley de
Presupuesto para el Sector Público para el Año Fiscal 2015, norma aplicable a la
negociación colectiva, en idéntico tenor a normas presupuesta les de años anteriores/
estableció expresamente limitaciones presupuestales aplicables a toda entidad
pública, incluyendo gobiernos locales:

Artículo 6'.- Ingresos del Personal

Prohíbese en las entidades del Gobierno Nacional, gobiernos regionales y
gobiernos locales, el reajuste o incremento de remuneraciones,
bonificaciones, dietas, asignaciones, retribuciones, estímulos, incentivos,
compensaciones económicas y beneficios de toda índole, cualquiera sea su
forma, modalidad, periodicidad, mecanismo y fuente de financiamiento.
Asimismo, queda prohibida la aprobación de nuevas bomficaciones,
asignaciones, incentivos, estímulos, retribuciones.. dietas, compensaciones
económicas y beneficios de toda Indo/e con las mismas caracterlsticas
señaladas anteriormente. Los arbitrajes en materia laboral se sujetan a las
limitaciones legales establecidas por la presente norma y disposiciones
legales vigentes. La prohibición incluye el incremento de remuneraciones que
pudiera efectuarse dentro del rango o tope fijado para cada cargo en las
escalas remunerativas respectivas."

2.14 En ese sentido 1 para determinar las materias previstas como susceptibles de ser
negociadas colectivamente, y por ende el contenido del pacto colectivo, se debe tener
en consideración lo dispuesto en la Quincuagésima Octava Disposición
Complementaria Final de la Ley N' 29951, así como las restricciones presupuestales
establecidas en la ley anual de presupuesto vigente, bajo sanción de nulidad de pleno
derecho.

2.15 Por tanto, de acuerdo a la normatividad antes indicada, en materia de negociación

colectiva, los servidores de los gobiernos locales deben ejercer su derecho a la
negociación colectiva dentro de las limitaciones de carácter presupuesta! señaladas en
la normativa referida en el presente informe, las cuales permiten la negoclación de

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"Año de la Diversificación Productiva y del Fortalecimiento de la Educación"

condiciones de trabajo y proscriben expresamente incrementos remunerativos y

otorgamiento de beneficios y/o aguinaldos, bajo sanción de nulidad.

2.16 Asimismo, se debe tener en cuenta que toda entidad pública está prohibida de incluir
autorizaciones de gasto sin el financiamiento correspondiente 2, dado que todo acto
administrativo, acto de administración o las resoluciones administrativas que autoricen
gastos no son eficaces si no cuentan con el crédito presupuestario en el presupuesto
institucional o condicionan la misma a la asignación de mayores créditos
presupuestarios 3 .

En igual sentido, la Ley W 30057, Ley del Servicio Civil regula en el literal e) de su Título
Preliminar el Principio de Provisión presupuestaria en virtud del cual todo acto relativo
al sistema del Servicio Civil está supeditado a la disponibilidad presupuesta!, el
cumplimiento de las reglas fiscales, la sostenibilidad de las finanzas del Estado, asi
como a estar previamente autorizado y presupuestado, siendo, a tal efecto, rol de la
Contraloría General de la República la supervisión, en el ámbito de sus competencias, de la
correcta aplicación de las políticas públicas y del uso de los recursos y bienes del Estado.

2.17 Adicionalmente, es pertinente tener presente la Sexta Disposición Complementaria

Final del Texto Único Ordenado de la Ley N" 28411, Ley General del Sistema Nacional
de Presupuesto que dispone dejar sin efecto todas las disposiciones legales o
administrativas que regulen mecanismos de referencia o indexación de
compensaciones económicas.

Sobre los efectos de la Sentencia del Tribunal Constitucional

2.18 En la sentencia referida a los Expedientes Ws 0003-2013, 0004-2013 y 0023-2013-

PI/TC, el Tribunal Constitucional ha declarado inconstitucional las frases "beneficios de
toda índole" y "mecanismo" del Artículo 6° de la Ley N" 29951, Ley de Presupuesto del
Sector Público para el Año Fiscal 2013.

2.19 Esto, debido a que dichas frases involucrarían la prohibición absoluta de negociación
colectiva para incrementos salariales. En ese sentido, el Tribunal Constitucional ha
señalado que tales prohibiciones no pueden ser absolutas.

2.20 Es pertinente señalar que dicha declaración de inconstitucional no solamente es

especifica para la Ley W 29951, Ley de Presupuesto del Sector Público para el Año
Fiscal 2013, sino por conexión -por mantener la misma situación ~a las leyes de
presupuesto de los años 2014 y 2015.

2.21 Sin embargo, el Tribunal Constitucional ha exhortado al Congreso de la República a que

apruebe la regulación de la negociación colectiva para el sector público, a partir de la
primera legislatura ordinaria del periodo 2016-2017 y por el plazo que no podrá
exceder de un año. Asimismo, el Tribunal Constitucional ha señalado que durante este

:! Artículo 1 del Título Preliminar del Texto Único Ordenado de la Ley N" 28411, Ley General del Sistema Nacional de Presupuesto,
aprobado por Decreto Supremo N" 304-2012-EF,
.~ Numeral4.2 del artículo 4" de la Ley N" 30281, Ley de Presupuesto del Sector Público para el Año Fiscal 2015.
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lapso se decreta la vacatio sententiae respecto de la inconstitucionalidad de la

prohibición de negociación colectiva para incrementos salariales en el sector público.

2.2 En consecuencia, aún se mantienen válidas y vigentes, las prohibiciones de negociación

colectiva para incrementos salariales.

111. Conclusiones

3.1 Los informes técnicos que expide SERVIR tienen por finalidad emitir una opinión
general acerca de determinados temas de su competencia, no siendo competencia de
SERVIR evaluar la particularidad de específicos casos, calificando sus contenidos, sus
alcances, así como las a.ctuaciones de sus ejecuciones.

3.2 En el marco de la Ley W 27972, Ley Orgánica de Municipalidades, el régimen laboral

que les corresponde a los obreros municipales, es el régimen de la actividad privada
reconociéndoseles los beneficios, derechos y deberes propios de dicho régimen.

3.3 El aguinaldo es un beneficio propio del régimen del Decreto Legislativo W 276 y del
régimen del Decreto Legislativo W 1057, se regula por el Texto Único Ordenado de la
Ley W 28411, las leyes de presupuesto anuales del sector público y los decretos
supremos que con motivo del pago de cada aguinaldo aprueba el Ministerio de
Economía y Finanzas.

3.4 La gratificación es un derecho propio de los trabajadores del régimen de la actividad

privada (Decreto Legislativo W 728) y se otorga conforme a la Ley W 27735, Ley que
Regula el Otorgamiento de las Gratificaciones para los Trabajadores del Régimen de la
Actividad Privada por Fiestas Patrias y Navidad.

3.5 De no mediar habilitación legal para tal fin, no es jurídicamente factible aplicar una
figura propia del régimen de la actividad pública a personal que se rige por las normas
del régimen de la actividad privada. En tal sentido, siendo el caso que los obreros
municipales contratados bajo la modalidad del Contrato para Obra Determinada se
rigen por las disposiciones del régimen de la actividad privada, corresponde que en
fiestas patrias y navidad perciban gratificaciones y no aguinaldos.

3.6 En materia de derechos colectivos de los servidores civiles de los gobiernos locales, el
ejercicio de la negociación colectiva, independientemente del régimen laboral al que
se encuentren adscritos, se enmarca dentro de las limitaciones de carácter
presupuesta! establecidas por la Quincuagésima Octava Disposición Complementaria
Final de la Ley W 29951, norma de carácter permanente, y las disposiciones de orden
presupuesta! contenidas en las respectivas leyes anuales de presupuesto, de manera
que los incrementos remunerativos, pago de aguinaldos o el otorgamiento de
beneficios económicos no pueden ser materia de un acuerdo de negociación colectiva,
bajo sanción de nulidad de pleno derecho.

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"Año de la Diversificación Productiva y del Fortalecimiento de la Educación"

3.7 Conforme a Jo señalado por el Tribunal Constitucional en la sentencia recaída en los

Expedientes N"s 0003-2013, 0004-2013 y 0023-2013-PI/TC, aún se mantienen válidas y
vigentes las prohibiciones de orden presupuesta! relativas a incrementos salariales vía
negociación colectiva.

Lo expuesto es cuanto informo a su Despacho para los fines pertinentes, a cuyo efecto adjunto
el proyecto de oficio respectivo.

Atentamente,

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