PODER CONSTITUCIONAL

1. Definición de Poder:

Un concepto inicial que se atribuye es el de Max Weber que nos dice que “poder es la
posibilidad de imponer la propia voluntad sobre la conducta ajena”. (Análisis del Poder
Político), otro concepto que se tiene, el poder la capacidad de obtener obediencia en
las diversas situaciones sociales. (Badia, 1996)

El Poder es la suprema potestad del Estado que lo autoriza para imponer decisiones
de carácter general y regir, aun coercitivamente, según reglas obligatorias, la
convivencia de cuantos residen en su territorio sujeto a sus facultades políticas y
administrativas que los obedecerán. Hay poder cuando el mandato de un sujeto. A es
obedecido por un sujeto B (cualquiera que sea la motivación de la obediencia): si no
hay obediencia no hay poder. El Poder se ejerce a través del Gobierno que realiza la
voluntad del Estado. El Gobierno pone en movimiento un elemento del Estado: el
Poder. (Machicado, 2013)

Hablando del aspecto de legítimidad, se señala que el poder es la posibilidad de

imponer la voluntad de uno sobre la de otro, y que actualmente éste se encuentra
depositado en el sistema jurídico, la autoridad es la legitimación en la materialización
de éste, es decir, independientemente de su fuente es legítima su ejercicio. (…) según
Loewenstein se le denomina a los ostentan el poder como detentador. (Análisis del
Poder Político)

2. Definición de Poder Constitucional:

El Poder Constituyente es la potestad para dictar una Constitución, estableciendo los

poderes constituidos del Estado y las normas que son el fundamento de todas las
otras normas integrantes del ordenamiento jurídico, o de reformar o cambiar la
Constitución vigente. El Poder Constituyente que emana del pueblo es el poder
supremo, el poder de poderes, creador del ordenamiento jurídico del Estado y de los
poderes constituidos (Poder Ejecutivo, Legislativo, Judicial y demás órganos que
integran la estructura estatal) a los que señala los límites de sus respectivas
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competencias. (Chávez, 2007), corroborando entonces a la parte de los poderes del
estado, es correcto decir que el poder acompaña a el surgimiento de lo político, más
aun, lo funda y lo preserva, la manera que no puede entenderse como una
consecuencia o un efecto de lo político sino, por el contrario, como su propia génesis.
(Cruz)

Como Weber diría que el poder es la voluntad y por adelantando a la explicación del
legitimo detentador del Poder Constituyente, un claro ejemplo es la sentencia del 1 de
octubre de 1992, la Corte Constitucional de la República Colombiana, afirma: "El poder
constituyente es el pueblo, el cual posee per se un poder soberano, absoluto, ilimitado,
permanente, sin límites y sin control jurisdiccional, pues sus actos son político-
fundacionales y no jurídicos, y cuya validez se deriva de la propia voluntad política de
la sociedad". (Chávez, 2007), esto nos da ya una idea del sujeto legítimo del poder
constituyente en nuestro país.

3. Tipos de Poder Constituyente

Se tiene dos tipos de poder constituyente, estos son:

3.1 Poder Originario

El Poder Constituyente Originario comprende la potestad de dictar la primera
Constitución o de reformar o sustituir la existente por otra. Emana directamente
del pueblo, no está instituido por alguna Constitución precedente, por lo que no
está sometido a reglas anteriores. Se caracteriza por ser originario, supremo,
soberano, extraordinario, ilimitado, autónomo. Reformar quiere decir volver a dar
forma, pero no significa modificar la sustancia de las cosas, sino modificar la
forma de una misma sustancia. Las adiciones, por otra parte, significan agregar
algo a lo existente, pero sin destruir la existencia y tampoco transubstanciar lo
existente".(Chávez, 2007)
También es originario porque surge de la autodeterminación soberana de los
pueblos y no de la declaración de los poderes constituidos que, como tales, le
son subalternos. No se encuentra sometido a ningún ordenamiento jurídico que
limite su accionar en la forma o en el fondo, no necesita estar previsto en
Constituciones precedentes. El pueblo en ejercicio del poder soberano puede

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 decidir crear o modificar o sustituir la Constitución sin que su actividad esté
sometida a limitaciones constitucionales o legales precedentes, por ello, el
estatuto constitucional dado por la Asamblea Constituyente no puede ser objeto
de revisión jurídica. Entre Asamblea Constituyente y pueblo hay un nexo directo,
mientras que entre Poder Legislativo y pueblo existe un nexo indirecto,
mediatizado por la Constitución. El pueblo o nación es el Poder Constituyente
primario, anterior al Derecho, fundante del Derecho, modificatorio o sustitutorio
del Derecho, sus actos políticos-fundacionales derivan su validez de la voluntad
política de la sociedad. (Chávez, 2007)

3.2 Poder Derivado

El Poder Constituyente Derivado o Constituido, denominado también Poder
Revisor o Poder Constituyente Permanente o Instituido, comprende la potestad
de reformar, haciendo modificaciones, supresiones o adiciones a preceptos no
esenciales de la Constitución, conforme a lo previsto en su mismo texto. En el
Perú, como en la mayoría de países, por disposición de la Constitución (art. 206),
el titular del Poder Constituyente Derivado es el Congreso de la República.
(Chávez, 2007)

Un sector de la doctrina niega la existencia del Poder Constituyente Derivado,

porque el órgano que lo ejerce no se convierte en constituyente sino que siempre
es instituido y está limitado por el ordenamiento jurídico del Estado. Sin embargo,
la necesidad de hacer modificaciones constitucionales parciales no sustanciales
exigidas por las transformaciones sociales que no justifican la convocatoria a una
Asamblea Constituyente, determina que el pueblo delegue mediante una norma
constitucional en un poder constituido como es el parlamento la facultad de
revisión constitucional dentro de los límites que se le fije.
El Poder Constituyente Derivado, por ser un órgano constituido por el Poder
Constituyente Originario, no es soberano y su accionar está limitado por la
Constitución previa que lo crea. Sus límites son formales y materiales.
La soberanía le pertenece al pueblo, no al Congreso de la República, que, en
tanto órgano constituido, creación del Poder Constituyente Originario, no puede
modificar la sustancia de la Constitución, menos dar una nueva. Las funciones y
atribuciones del Congreso de la República están señaladas en la Constitución

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 mediante la cual fue creado y contra la cual no puede atentar modificando sus
principios fundamentales o sustituyéndola por otra, porque si lo hace, su acción
constituye rebelión o sedición (art. 45 de la C.); solamente el pueblo soberano,
omnipotente, puede hacerlo legítimamente.

Los límites del Poder Constituyente Derivado para reformar la Constitución están
señalados en la propia Constitución y en las leyes, especialmente en la que
declara la necesidad de la reforma. Todo acto de reforma de la Constitución
realizado fuera de estos límites carece de toda validez.
Los limites formales están referidos a la iniciativa, aprobación, ratificación y
publicación. Al respecto la Constitución dispone: "Art. 206. Toda reforma
constitucional debe ser aprobada por el Congreso con mayoría absoluta del
número legal de sus miembros, y ratificada mediante referéndum. Puede omitirse
el referéndum cuando el acuerdo del Congreso se obtiene en dos legislaturas
ordinarias sucesivas con una votación favorable, en cada caso, superior a los
dos tercios del número legal de congresistas. La ley de reforma constitucional no
puede ser observada por el Presidente de la República. La iniciativa de reforma
constitucional corresponde al Presidente de la República, con aprobación del
Consejo de Ministros, a los congresistas, y a un número de ciudadanos
equivalente al cero punto tres por ciento de la población electoral, con firmas
comprobadas por la autoridad electoral".
Los límites materiales implican que el Congreso de la República vía reforma no
puede alterar sustancialmente a la Constitución. Reformar significa volver a
formar, modificar algo, sin modificar su sustancia, sino modificando solamente
su forma. Toda reforma tiene que ser parcial, pretender que el Poder
Constituyente Derivado, mediante reformas parciales, pueda llegar a crear una
nueva Constitución es estafar políticamente al pueblo despojándolo de su
soberanía. La reforma parcial no es de cantidad sino de calidad, así cuando se
trate de poner en vigencia un nuevo sentido político sustancialmente diferente
como sería modificar a la forma de gobierno será necesario convocar a una
Asamblea Constituyente. (Chávez, 2007)

4. Detentador del Poder Constitucional en el Perú y la Base Normativa que

lo Ampara

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Siendo un país con un tipo de gobierno republicano, el titular del Poder Constituyente
es el pueblo, porque no hay poder soberano sino del pueblo que existe antes que todo
y ha creado el estado de derecho con el fin de que se realice el bien común. El poder
no pertenece a cada individuo tomado por separado sino a la comunidad. Solamente
el pueblo tiene la facultad soberana de establecer una Asamblea Constituyente con
autoridad para dar una Constitución regulando su propia existencia jurídica-política
fundamental. (Chávez, 2007)
En palabras sencillas el poder constituyente es la creación de la una constitución que
con posterioridad dará origen a un Estado y a un sistema político, después de este
proceso la constitución tendrá la posibilidad de ser modificada o derogada, estas dos
posibilidades esta estipulada en la misma constitución, un claro ejemplo es la
constitución actual del estado peruano.
La manera más clara de ejercicio del poder y a la participación en vida política esta
estipulada en la LEY Nº 28237 Código Procesal Constitucional en su artículo 37°
Derechos Protegidos en el inciso 14) De participación individual o colectiva en la vida
política del país, y por supuesto en nuestra constitución esta suscrita, tanto en el
artículo 2 inciso 17 (…) los ciudadanos tienen (…) de iniciativa legislativa y de
referéndum. Se tiene más claro en el artículo 31° que nos dice: Los ciudadanos tienen
derecho a participar en los asuntos públicos mediante referéndum, iniciativa
legislativa, remoción o renovación de autoridades y demanda de rendición de cuentas
(…).
Lo más rescatable del párrafo anterior es la iniciativa legislativa que se entiende que
es la facultad o derecho que la constitución otorga o reconoce a ciertos servidores
públicos, entes oficiales y particulares para proponer, denunciar o solicitar al órgano
legislativo colegiado un asunto, hacer de su conocimiento hechos o formular una
petición, en relación con materias que son de su competencia, de lo que puede derivar
una ley o un decreto; estos pueden ser propiamente dichos, o decretos resolución o
decretos de acuerdo. (Arteaga, s.f.), por lo tanto, se entiende que la autoridad o
detentor del poder constituyente es la misma población ya sea ejercida teniendo a la
mano un cargo público o simplemente en un conjunto de ciudadanos.