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CAPITULO I
ASPECTOS GENERALES
En el marco del CC, para llevar a cabo la extinción del vínculo matrimonial se procede
de dos maneras: (i) realizar el proceso de separación de cuerpos y divorcio ulterior;
o, (ii) realizar el proceso de divorcio de manera directa. Al respecto, cabe precisar
que la separación de cuerpos tiene como efecto suspender los deberes de lecho y
de habitación, así como poner fi n al régimen de sociedades de gananciales, dejando
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subsistente el vínculo matrimonial, tal como lo dispone el Artículo 332º del CC. En
cambio, el divorcio produce la disolución del vínculo matrimonial, poniendo fi n a
todos los derechos-deberes personales y patrimoniales entre los cónyuges, salvo las
excepciones establecidas en la Ley, y sin perjuicio de los derechos de los hijos
(tenencia, alimentos y régimen de visitas). La separación de cuerpos y divorcio
ulterior puede demandarse por cualquiera de las causales previstas en los incisos 1
al 13 del Artículo 333º del CC. En cambio, en el Artículo 349º de la CC la pretensión
de divorcio de manera directa solo puede demandarse por las causales previstas en
los incisos 1 al 12 del Artículo 333º. En el caso específico de la separación
convencional, esta procede siempre y cuando hayan transcurrido dos (2) años de la
celebración del matrimonio (prevista en el inciso 13 del Artículo 333º), no pudiéndose
demandar directamente el divorcio sin previamente haber solicitado la separación de
cuerpos. Como se aprecia, bajo este marco normativo civil, el juez era el único
competente para conocer y resolver las pretensiones de separación de cuerpos y
divorcio, dando lugar a una excesiva carga judicial, dilación de procesos y gastos
excesivos —que resultaban imposibles de asumir por la mayor parte de la
población—, generándose así una situación de informalidad. Por tal motivo, el
Congreso de la República optó por otorgar competencia a las municipalidades y
notarías para la disolución del vínculo matrimonial, siempre y cuando ambos
cónyuges estén de acuerdo y cumplan con los requisitos establecidos en la Ley Nº
2922711 y su Reglamento, aprobado mediante Decreto Supremo Nº 009-2008-
JUS12. Sin perjuicio de ello, los jueces mantienen sus competencias para seguir
conociendo los casos de separación de cuerpos y divorcio, en el marco de la
legislación civil.
1. El adulterio.
CAPITULO II
a) La Etapa Postulatoria
a) No tener hijos menores de edad, o de tenerlos, contar con sentencia judicial firme
o acta de conciliación emitida conforme a la Ley Nº 26872 - Ley de Conciliación y su
Reglamento, aprobado por Decreto Supremo Nº 014-2008-JUS, respecto de los
regímenes de ejercicio de la patria potestad, alimentos, tenencia y visitas de los hijos
menores de edad.
b. La etapa evaluatoria
c. La etapa de convocatoria
d. La etapa ratificatoria
e. La etapa resolutoria
f. La etapa registral
El Numeral 2 del Artículo II del Título Preliminar de la Ley Nº 27444 - Ley del
Procedimiento Administrativo General (LPAG) establece que los procedimientos
especiales creados y regulados como tales por ley expresa, atendiendo a la
singularidad de la materia, se rigen supletoriamente por la LPAG en aquellos
aspectos no previstos y en los que no son tratados expresamente de modo distinto.
El citado artículo señala que los órganos de inferior jerarquía son competentes para
pronunciarse sobre asuntos que confronten hechos con normas expresas (v. gr.
certificaciones, inscripciones, remisiones al archivo, notificaciones, expedición de
copias certificadas de documentos, comunicaciones o devolución de documentos).
Por tal motivo, la municipalidad podría especificar —en sus documentos de gestión—
al funcionario o unidad orgánica competente para realizar las actuaciones de mero
trámite durante el procedimiento no contencioso de separación convencional y
divorcio ulterior, detallando sus actuaciones (v. gr. en ejercicio de su potestad
reglamentaria y organizatoria, la municipalidad podría hacer constar tal modificatoria
en su Reglamento de Organización de Funciones - ROF).
Así, por ejemplo, si el alcalde decide delegar las competencias para declarar tanto la
separación convencional como el divorcio ulterior en su gerente municipal, la
titularidad y responsabilidad recaerá siempre en el órgano delegante, esto es, en el
alcalde. El órgano delegado —el gerente municipal— es solo una extensión de la
competencia que la normativa ha otorgado de manera expresa al alcalde.
El TUSNE, en cambio, contiene los diferentes servicios que son prestados de forma
no exclusiva por la entidad. Así, el Artículo 37° de la LPAG establece que para
aquellos servicios que no sean prestados en exclusividad, las entidades a través de
Resolución del Titular del Pliego establecerán los requisitos y los costos
correspondientes, los cuales deberán ser debidamente difundidos para que sean de
público conocimiento.
De lo anterior, queda claro que el poder otorgado mediante escritura pública debe
señalar de manera expresa las actuaciones que el apoderado común realizará en
representación de ambos cónyuges, ello con el fin de evitar inconvenientes en su
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tramitación. Dado que desde el inicio del procedimiento los cónyuges manifiestan
una voluntad común, consistente en poner término a su relación conyugal, no existe
incompatibilidad para que ambos decidan que un apoderado común realice las
gestiones necesarias para materializar la voluntad que ambos comparten.
Por tanto, sí resulta factible que los cónyuges puedan otorgar poder a un
representante común, con el fin de que este ejerza la representación de ambos
cónyuges durante la tramitación del procedimiento no contencioso de separación
convencional y divorcio ulterior seguido ante las municipalidades. Cabe precisar que
el poder debe señalar de manera específica las actuaciones que el apoderado se
encuentra facultado a realizar.
4.2. ¿Qué efectos jurídicos genera el surgimiento de una controversia entre los
cónyuges durante la tramitación del procedimiento no contencioso de separación
convencional y divorcio ulterior?
El Literal s) del Artículo 2° del Reglamento señala que por separación convencional
se entiende el acuerdo voluntario de los cónyuges para separarse legalmente en su
matrimonio. El procedimiento no contencioso de separación convencional y divorcio
ulterior tiene claramente un carácter consensual, dado que requiere el acuerdo
común de ambos cónyuges consistente en poner fin a la relación matrimonial. Por
ello, el procedimiento de separación convencional y divorcio ulterior no se constituye
como una vía idónea cuando existe una controversia entre los cónyuges.
Ahora bien, de surgir una controversia entre los cónyuges durante la tramitación del
procedimiento, dicho acuerdo deja de existir. En efecto, al desaparecer un
presupuesto fáctico (la voluntad en común) que sirvió de soporte para la emisión del
acto que declaró la separación convencional, los efectos de este acto cesan. Ante
dicha situación, la autoridad municipal podrá revocar el referido acto29, en vista de
que la revocación procede cuando se demuestra que el acto es inadecuado al fin
para el que fue dictado.
En este caso, el acto nació válido pero se ha tornado ineficaz por la desaparición de
un presupuesto de hecho que altera la relación entre las normas y el acto
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El Numeral 1 del Artículo 203° de la LPAG señala que los actos administrativos
declarativos o constitutivos de derechos o intereses legítimos no pueden ser
revocados, modificados o sustituidos de oficio por razones de oportunidad, mérito o
conveniencia. Contrario sensu, los actos administrativos que perjudiquen la situación
jurídica de los administrados y que han perdido la finalidad pública para la cual fueron
emitidos, pueden ser revocados por la autoridad competente.
4.4. ¿Cuáles son los efectos jurídicos de que un tercero presente una
oposición durante la tramitación del procedimiento no contencioso de
separación convencional y divorcio ulterior?
Al respecto, cabe señalar que el cese de los efectos de un acto administrativo puede
tener lugar, entre otras razones, por la desaparición de los presupuestos fácticos que
le servían de soporte. Ante esta situación, la autoridad se encuentra facultada a
revocar el referido acto.
Este razonamiento ha sido recogido en el Numeral 203.2 del Artículo 203º de la Ley
Nº 27444 al establecer que excepcionalmente cabe la revocación de los actos
administrativos, con afectos a futuro, entre otros casos, cuando sobrevenga la
desaparición de las condiciones exigidas legalmente para la emisión del acto
administrativo cuya permanencia sea indispensable para la existencia de la relación
jurídica creada.
Asimismo, el Numeral 203.1 del Artículo 203º de la Ley Nº 27444 señala que los
actos administrativos declarativos o constitutivos de derechos o intereses legítimos
no pueden ser revocados, modificados o sustituidos de oficio por razones de
oportunidad, mérito o conveniencia43. Contrario sensu, los actos administrativos que
perjudican la situación jurídica de los administrados y que han perdido la finalidad
pública para la cual fueron emitidos, pueden ser revocados por la autoridad
competente.
El proceso judicial que tiene como fin reconocer la sentencia expedida por un tribunal
extranjero se le conoce como exequatur. Este reconocimiento otorga a la sentencia
extranjera los mismos efectos que tienen las sentencias expedidas por jueces
peruanos.
CAPITULO III
Artículo 1.- Objeto de la Ley: “La presente Ley tiene por objeto
establecer y regular el procedimiento no contencioso de
separación convencional y divorcio ulterior en las
municipalidades y notarlas.
La Ley materia del presente trabajo y su respectivo Reglamento, indican que son
competentes para llevar a cabo este procedimiento especial, los alcaldes
distritales y provinciales, así como los notarios de la jurisdicción del último
domicilio conyugal o de donde se celebró el matrimonio; habiéndose incluido en
el Reglamento de la Ley a los notarios, sin tener en consideración que ellos se
rigen por la Ley Nº 26662 que regula los Asuntos No Contenciosos que son de
Competencia Notarial y por la Ley del Notariado Ley Nº 26002.
En consecuencia tanto las funciones del notario y del alcalde, se puede decir 2
que son limitadas respecto a los acuerdos de las partes, siendo el Juez dentro de
un proceso de separación convencional y divorcio ulterior, el que verificará las
voluntad de los cónyuges, controlará si lo que está previsto en su propuesta de
convenio no es contrario a los intereses de sus hijos menores de edad o mayores
de edad incapacitados y aún para ellos mismos, pudiendo incluso en el propio
acto de la audiencia única plasmar nuevos acuerdos y/o variar los acordados
iniciales.
3 SALAZAR PUENTE DE LA VEGA, Mercedes. Divorcio en Sede Notarial. Abogada Notaria del Cusco Perú
y Docente de la Universidad Nacional San Antonio Abad de Cusco. Articulo publicado en la Revista Virtual
Aequitas –Argentina, página 05.
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Este artículo prescribe que para llegar a este procedimiento especial de divorcio,
los cónyuges deben cumplir ciertos requisitos que se justifican por sí mismos,
como haber ya resuelto sea en la vía judicial o extrajudicial, lo relacionado a sus
hijos y a su patrimonio, debiendo presentar ante el notario o el alcalde respectivo,
en caso de no tener hijos su respectiva declaración jurada, y en caso de tener
hijos menores de edad o hijos mayores con incapacidad, presentarán la sentencia
judicial firme o acta de conciliación respecto de los regímenes del ejercicio de la
patria potestad, alimentos, tenencia y de visitas de los hijos. Además, conforme
al artículo 4º del Reglamento, en caso de que los cónyuges tengan hijos mayores
con incapacidad deberán presentar la copia certificada de la sentencia que
declara la interdicción de aquellos y el nombramiento de su curador, lo que
significa que los cónyuges tendrán que realizar previamente un proceso de
interdicción en caso de tener hijos mayores incapacitados, proceso que se tramita
por ante los Juzgados de Familia, el que tiene una duración aproximada de un
año.
Nosotros creemos, que si bien es cierto la nueva Ley, indica tiempos más cortos
para el trámite de la separación convencional desde su presentación ante el
notario o ante la municipalidad, no se ha tomado en cuenta el tiempo que los
cónyuges van a necesitar para llegar a los acuerdos antes mencionados previos
al trámite especial; lo mismo sucede en el caso del patrimonio de la sociedad
conyugal ya que tendrán que presentar la escritura pública inscrita en los
Registros Públicos de separación de patrimonio.
Este precepto legal señala expresamente los requisitos que debe presentar la
solicitud de separación convencional y divorcio ulterior, debiendo contener los
nombres completos de la pareja, sus DNI, dirección del último domicilio conyugar
y la declaración expresa de su deseo de separación y divorcio posterior, con la
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firma y huella digital de ambos cónyuges puesta al final. Esta solicitud deberá
estar autorizada por un abogado.
Este acápite señala que transcurridos dos meses desde la emisión del acta
notarial o resolución de alcaldía, cualquiera de los cónyuges puede solicitar la
disolución del vínculo matrimonial (divorcio), plazo que es idéntico al que ya
estaba establecido para los procesos de separación de cuerpos y divorcio ulterior,
y que para mayor concordancia han sido ratificados mediante la modificación
introducida por la norma bajo comentario de los artículos 354 del Código Civil y
580 del Código Procesal Civil. Teniendo el Alcalde o Notario 15 días para resolver
la solicitud de disolución del vínculo matrimonial.
- Señala, además, que podrán acogerse a las disposiciones de la ley los cónyuges
que después de transcurridos dos años de la celebración del matrimonio, decidan
solicitar su separación convencional y divorcio ulterior.
-Dispone que debe entenderse por domicilio conyugal el último domicilio que
compartieron los cónyuges, señalado en la declaración jurada suscrita por ambos y
que la solicitud de divorcio ulterior será tramitada ante el mismo notario o alcalde que
declaró la separación convencional.
Es decir, es una vía alterna que agiliza los procesos en esta materia y sobre
todo ha reducido la carga procesal de los jueces de Familia, además no
genera costos magnificados que en muchos casos es imposible asumir por la
mayoría de la población.
2.2.- DESVENTAJAS:
Como bien señalo el Dr. Fernando Vidal Ramírez, quien considera que los
requisitos previstos son apropiados, pero a su juicio es inconveniente la
separación de mutuo disenso y la consiguiente disolución del vínculo conyugal
sea declarada por ‘resolución municipal’, máxima si es probable que, salvo las
municipalidades de capitales de región o de provincias, pueden contar con
personal idóneo y capacitado para resolver estas solicitudes.
CAPITULO IV
CONCLUSIONES
1.1. El divorcio en sede notarial, es un procedimiento valido y facilitador; toda vez
que permite que el divorcio sea un proceso más simple y pacífico, y por ende menos
traumático para cada uno de los miembros que conforman la familia, reduce
notablemente los plazos de tramitación del mismo, otorga la solemnidad, seguridad
jurídica y discreción que dicho proceso requiere, como también contribuye a
descomprimir el sistema judicial, que tiene jurisdicción específica en procesos
contradictorios.
1.2. El divorcio municipal o divorcio notarial será verdaderamente un divorcio
rápido siempre que exista acuerdo y no se tengan hijos ni bienes dentro del
matrimonio, pues si existieran estos para acceder a esta nueva ley deberán
efectuarse obligatoriamente procedimientos previos ante el Juez y/o Conciliador y/o
Notario con el consiguiente incremento de trámites, tiempo y principalmente costos.
1.3. En caso de existir hijos menores o incapaces y/o bienes el divorcio judicial
continúa siendo la alternativa más completa y segura pues es el Juez de Familia
quien a través de un único trámite deja sin efecto el matrimonio y aprueba los
acuerdos que los cónyuges hayan fijado libremente con relación a sus hijos y bienes.
1.4. El Sistema de Divorcio en el Perú ha caminado en los últimos tiempos hacia
la simplificación a nivel sustantivo con la inclusión de las causales de separación de
hecho y de imposibilidad de hacer vida en común y a nivel procesal con la exclusión
en los Procesos de Separación Convencional del Ministerio Público como parte
cuando no hay hijos sujetos a la patria potestad, la eliminación de la consulta a la
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WEBGRAFIA
https://trabajadorjudicial.wordpress.com/separacion-convencional-y-divorcio-ulterior-
en-sede-notarial-y-municipal-y-la-funcion-del-ministerio-publico-como-defensor-de-la-
familia/
http://sistemas3.minjus.gob.pe/sites/default/files/documentos/consejonotariado/norm
atividad/leyes/ley-procedimiento-separacion%20.pdf
http://repositorio.upao.edu.pe/bitstream/upaorep/2362/1/RE_MAEST_DERE_ROSA.
DZIDO_INCIDENCIA.DE.LA.SEPARACION.CONVENCIONAL.Y.DIVORCIO.ULTERI
OR_DATOS.pdf
https://www.miraflores.gob.pe/Gestorw3b/files/pdf/5456-815-decreto_supremo_009-
2008-jus.pdf
https://es.scribd.com/document/284376993/Monografia-Separacion-Convencional-
Divorcio-Ulterior
BIBLIOGRAFIA
• CASSAGNE, Juan Carlos (2005). Derecho administrativo. Dos tomos. Lima: Gaceta
Jurídica.
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• DROMI, Roberto (2005). Derecho Administrativo. Dos tomos. Lima: Gaceta Jurídica.
Jurisprudencia
Anexos
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ANEXO I
MODELO DE SOLICITUD
Sumilla: Solicitud de
Separación Convencional.
9. ______________________________________________
10. _____________________________________________
Fecha: _________________________
_______________________ _______________________
Nombre/Firma/Huella Digital Nombre/Firma/Huella Digital
ANEXO II
MODELO DE SOLICITUD
Sumilla: Solicitud de Disolución de Vínculo Matrimonial
Yo, ……………………, identificado con DNI Nº ………..............., con domicilio actual en
……………. (*) (**); Solicito se declare la disolución del vínculo matrimonial, habiendo
transcurrido el plazo de dos meses de la emisión de la Resolución de Alcaldía
Nº……………., del…………….., la cual declara la Separación Convencional de Cuerpos de
mi cónyuge……………………..., según lo establece la Ley Nº 29227, Ley que Regula el
Procedimiento no Contencioso de la Separación Convencional y Divorcio Ulterior en las
Municipalidades y Notarías. Para tal efecto, adjunto copia de la Resolución de Alcaldía y el
documento que acredita el pago de la tasa correspondiente.
Fecha: ………………
_________________________
Nombre/DNI/Firma/Huella Digital
Teléfono de contacto:....................................................................................................................................
Autorizo que todos los actos administrativos recaídos en el presente procedimiento, me sean notificados
al siguiente correo electrónico (opcional):.....................................................................................................
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MODELO
DECLARACIÓN JURADA DE ÚLTIMO DOMICILIO CONYUGAL
Yo, ____________________________, identificado con DNI Nº _________________,
domicilio en ______________________ y_______________, identificada con DNI N°
________________________ domiciliada en
__________________________, DECLARAMOS BAJO JURAMENTO que nuestro último
domicilio conyugal ha sido en _______________________, Ello, en concordancia con lo
establecido en el Art. 6°, inciso j) de DS N° 009-2008-JUS -
Reglamento de la Ley N° 29227, Ley que regula el Procedimiento No Contencioso de la
Separación Convencional y Divorcio Ulterior en las Municipalidades y Notarías.
Fecha: ___________________
_________________________ _________________________
Nombre/DNI/Firma/Huella Digital Nombre/DNI/Firma/Huella Digital
__________________________________________________________________
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MODELO
DECLARACIÓN JURADA DE NO TENER HIJOS MENORES
DE EDAD O MAYORES CON INCAPACIDAD
_________________________ _________________________
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