Dirección Técnico Normativa

Opinión

T.D.: 11541921
11536187

OPINIÓN Nº 216-2017/DTN

Solicitante: RING RING & ENERGY CORPORATION – Sucursal Perú

Asunto: Experiencia de sucursal de matriz extranjera

Referencia: a) Comunicación S/N de fecha 20.SEP.17

b) Comunicación S/N de fecha 18.SEP.17

1. ANTECEDENTES

Mediante los documentos de la referencia, la Representante Legal de RING RING &

ENERGY CORPORATION – Sucursal Perú formula consultas sobre la experiencia de
sucursal de matriz extranjera.

Antes de iniciar el desarrollo del presente análisis, es necesario precisar que las consultas
que absuelve este Organismo Técnico Especializado son aquellas referidas al sentido y
alcance de la normativa de contrataciones del Estado, planteadas sobre temas genéricos y
vinculados entre sí, sin hacer alusión a asuntos concretos o específicos, de conformidad
con lo dispuesto por el literal o) del artículo 52 de la Ley de Contrataciones del Estado,
Ley N° 30225, y la Tercera Disposición Complementaria Final de su reglamento,
aprobado mediante Decreto Supremo Nº 350-2015-EF.

En ese sentido, las conclusiones de la presente opinión no se encuentran vinculadas

necesariamente a situación particular alguna.

CONSULTAS 1 Y ANÁLISIS

De manera previa, corresponde señalar que con fecha 3 de abril de 2017, entraron en
vigencia el Decreto Legislativo N° 1341 —Decreto Legislativo que modifica la Ley N°
30225, Ley de Contrataciones del Estado—, y el Decreto Supremo N° 056-2017-EF —
Decreto Supremo que modifica el Reglamento de la Ley N° 30225, Ley de Contrataciones
del Estado, aprobado por el Decreto Supremo N° 350-2015-EF—, cuyas disposiciones
rigen a partir de esa fecha salvo para aquellos procedimientos de selección iniciados antes
de la entrada en vigencia del Decreto Legislativo N° 1341, los cuales se rigen por las
normas vigentes al momento de su convocatoria.

Por tanto, tomando en cuenta lo señalado en los antecedentes del documento de la

1
En atención a la competencia conferida a la Dirección Técnica Normativa, se han revisado las tres
consultas planteadas por el solicitante, a efectos de verificar el cumplimiento de los requisitos previstos
el Procedimiento Nº 90 del TUPA , “Consultas del Sector Privado o Sociedad Civil sobre la Normativa
de Contrataciones del Estado”, determinándose que las mismas no se encuentran vinculadas entre sí, toda
vez que la primera y segunda consulta están relacionadas con la forma de acreditar experiencia respecto
a una sucursal de una matriz extranjera, mientras que la tercera versa sobre la participación en consorcio
de una sucursal; por tanto, ante el incumplimiento del requisito previsto en el literal b) del numeral 1) del
Procedimiento N° 90 del TUPA, la tercera consulta no será absuelta.
 2

referencia, el análisis de la presente Opinión se efectuará bajo los alcances de la normativa

de contrataciones del Estado vigente. Al respecto, las consultas formuladas son las
siguientes:

2.1. “ ¿Puede RING RING & ENERGY CORPORATION – SUCURSAL PERU

acreditar la experiencia de venta en los procesos de contrataciones de bienes,
servicios y obras con el estado, mediante la experiencia de venta de la empresa
matriz constituida en el extranjero a la luz de la Ley de Contrataciones del Estado,
Ley Nº 30225 y de su reglamento?”. (Sic).

2.1.1 Conforme a lo señalado en los antecedentes de la presente Opinión, las consultas

que absuelve este Organismo Técnico Especializado son aquellas referidas al
sentido y alcance de la normativa de contrataciones del Estado, planteadas sobre
temas genéricos y vinculados entre sí, sin hacer alusión a asuntos concretos o
específicos; en esa medida, en vía de consulta, este despacho no puede determinar
la situación de un proveedor en específico respecto a su experiencia como sucursal
de matriz extranjera, toda vez que ello excede la habilitación legal conferida a través
del literal o) del artículo 52 de la Ley.

Sin perjuicio de ello, en atención al tenor de la consulta planteada, se efectuarán

precisiones de carácter general relacionadas a la acreditación de experiencia y
presentación de documentos por parte de una sucursal de matriz extranjera.

2.1.2 En primer lugar, debe indicarse que este Organismo Técnico Especializado, en
opiniones previas2, ha señalado que la “experiencia” es la destreza adquirida por la
reiteración de determinada conducta en el tiempo; es decir, por la habitual
transacción del bien, servicio u obra que constituye el giro del negocio del
proveedor en el mercado. Dicha experiencia genera valor agregado para su titular,
incrementando sus posibilidades de acceso a los contratos con el Estado.

Como se advierte, la experiencia constituye un elemento fundamental en la

calificación de los proveedores, debido a que le permite a las Entidades determinar,
de manera objetiva, la idoneidad de los mismos para ejecutar las prestaciones
requeridas, al comprobarse que estos han ejecutado previamente prestaciones
iguales o similares a las que se requiere contratar.

En este punto, es preciso señalar que la calificación de la experiencia del postor

obedece a un criterio personal3; es decir, aquel que ejecuta la prestación es el titular
de la experiencia.

2.1.3 Por su parte, el artículo 12 de la Ley establece que, “La Entidad califica a los
proveedores utilizando los criterios técnicos, económicos, entre otros, previstos en
el reglamento. Para dicho efecto, los documentos del procedimiento de selección
deben prever los requisitos que deben cumplir los proveedores a fin de acreditar
su calificación.”. (El subrayado es agregado).

2
Opiniones N° 135-2016/DTN, 014-2016/DTN, 105-2015/DTN, 032-2014/DTN, 082-2012/DTN, 068-
2011/DTN, entre otras.
3
Nos referimos a la personería jurídica que es un atributo que posee toda persona natural o jurídica, por
medio de la cual se le reconoce como sujeto de derechos y obligaciones.
 3

En esa medida, el artículo 28 del Reglamento y los documentos estándar aprobados

por el OSCE establecen los requisitos de calificación que las Entidades deben
adoptar a fin de verificar que los postores cuentan con las capacidades requeridas
para ejecutar el contrato; entre ellas: “a) Capacidad legal: aquella documentación
que acredite la representación y habilitación para llevar a cabo la actividad
económica materia de contratación; b) Capacidad técnica y profesional: aquella
que acredita el equipamiento, infraestructura y/o soporte, así como la experiencia
del personal requerido. Las calificaciones del personal pueden ser requeridas para
consultoría en general; c) Experiencia del postor.”. (El resaltado es agregado).

De esta manera, la experiencia del postor constituye uno de los requisitos de

calificación que pueden adoptarse y permite que el comité de selección determine
si los postores cuentan con las capacidades necesarias para ejecutar las prestaciones
que son objeto del contrato, de acuerdo a los requisitos que se indiquen en los
documentos del procedimiento de selección, conforme a los documentos estándar
aprobados por el OSCE según el método de contratación correspondiente.

2.1.4 Ahora bien, debe señalarse que de conformidad con el artículo 396 de la Ley N°
26887 “Ley General de Sociedades”, se entiende por sucursal a “(…) todo
establecimiento secundario a través del cual una sociedad desarrolla, en lugar
distinto a su domicilio, determinadas actividades comprendidas dentro de su objeto
social. La sucursal carece de personería jurídica independiente de su principal.
Está dotada de representación legal permanente y goza de autonomía de gestión
en el ámbito de las actividades que la principal le asigna, conforme a los poderes
que otorga a sus representantes.” (El subrayado es agregado).

Como se aprecia, la principal característica de una sucursal es que su constitución

no genera personería jurídica independiente a la de su matriz; en esa línea, Enrique
Elías Laroza señala que “el establecimiento de una sucursal no conlleva en modo
alguno la creación de una persona jurídica diferente. Se trata simplemente de la
dispersión territorial de los establecimientos de una determinada sociedad, que
mantiene su unidad jurídica como sujeto de derecho”4.

En esa medida, la unicidad e integridad de una sociedad no se ve afectada cuando

esta constituye una sucursal en un lugar distinto al de su domicilio principal, toda
vez que la legislación societaria nacional dispone que la sucursal carece de
personería jurídica propia e independiente a la de su matriz; en otras palabras, la
sucursal y la sociedad principal guardan una relación de identidad,
constituyendo ambas una sola persona jurídica, independientemente del grado
de autonomía que alcancen5.
Por lo tanto, siendo la sucursal un establecimiento secundario que guarda vínculo
de identidad con la matriz, la experiencia de esta última forma parte de la sucursal.

2.2. “¿Pueden ser utilizados para acreditar la experiencia de venta en proceso de

contratación con el estado peruano, los contratos y/o documentos de conformidad
y/o comprobantes de pago, ya sea que hayan sido otorgados en físico o por medios
virtuales, generados por la prestación de bienes, servicios y obras celebrados por

4
Enrique Elías Laroza. Derecho Societario Peruano, Tomo III. Editora Normas Legales 1999, Trujillo –
Perú. Pág. 1060.
5
Similar criterio se expuso en las Opiniones N° 014-2016/DTN, N° 035-2011/DTN y N° 062-2010/DTN.
 4

la empresa matriz con empresas privadas o entidades públicas de diversos

países?” (Sic).

Conforme a lo señalado al absolver la consulta anterior, considerando que la

sociedad matriz y la sucursal constituyen la misma persona jurídica, la sucursal
puede acreditar como suya la experiencia de su matriz.

Así, para acreditar experiencia, la sucursal puede presentar la documentación de las

contrataciones realizadas por la matriz, siempre que dichos documentos se ajusten
a los requeridos en los documentos del procedimiento de selección, conforme a los
documentos estándar aprobados por el OSCE.

Por su parte, respecto a la presentación de documentos otorgados en medios físicos

o por medios virtuales, de conformidad con la Opinión Nº 163-2017/DTN, este
Organismo Técnico Especializado ha señalado que no es posible restringir que la
experiencia solo puede acreditarse mediante la presentación de contratos
convencionales; pues de hacerlo, ciertos proveedores no podrían participar en los
procedimientos de contratación del Estado cuando su experiencia se encuentre
sustentada en contratos de carácter electrónico, a pesar de estar debidamente
calificados para ejecutar la prestación requerida por la Entidad; por tanto, en dicha
opinión se concluye que “(…) los postores pueden acreditar su experiencia
presentando la reproducción de contratos electrónicos que hayan celebrado a los
que deberá adjuntar la respectiva conformidad por la prestación efectuada o
comprobantes de pago cuya cancelación se acredite documental o fehacientemente
con los documentos que señalan las Bases”.

En ese sentido, resulta válido que la sucursal acredite su experiencia con

contrataciones celebradas por su sociedad matriz –mediante documentos físicos o
electrónicos–, siempre y cuando dichos documentos se ajusten a los requeridos en
los documentos del procedimiento de selección, conforme a los documentos
estándar aprobados por el OSCE.

3. CONCLUSIONES

3.1 Considerando que la sociedad matriz y la sucursal constituyen la misma persona

jurídica, la sucursal puede acreditar como suya la experiencia de su matriz.

3.2 Resulta válido que la sucursal acredite su experiencia con contrataciones celebradas
por su sociedad matriz –mediante documentos físicos o electrónicos–, siempre y
cuando dichos documentos se ajusten a los requeridos en los documentos del
procedimiento de selección, conforme a los documentos estándar aprobados por el
OSCE.

Jesús María, 2 de octubre de 2017

PATRICIA SEMINARIO ZAVALA

Directora Técnico Normativa
RAC