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Comentarios de jurisprudencia
y regímenes matrimoniales
sin lugar el recurso por estimar que cuando, al faltar una ley que
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la sentencia no ha omitido el análisis lo contemple y regule, o bien
y la consideración de la prueba ren- al existir una ley que lo regu-
dida, así como las conclusiones que la de un modo que resulta,
sobre ellas han recaído, tampoco las vago, indeterminado, oscuro,
razones que motivan la aplicación de confuso o contradictorio, o
la equidad al caso concreto. bien al existir una ley que lo
regule y que de su aplicación
puedan seguirse consecuen-
Recurso de casación en el fondo cias notoriamente injustas o
inconvenientes que el autor
Vulneración de los siguientes artícu- de la ley no previó ni pudo
los 19, 24, 102, 1698 inciso 1° y 1710 querer que se produjeran y
del CC; 44, 45, 50, 53, 59, 61 y 62 de que parece razonable evitar,
la Ley de Matrimonio Civil. el juzgador encargado del
Respecto de la sentencia que re conocimiento y fallo del
cae en el recurso de casación en el caso administra una solución
fondo queremos situar este comen- construida sobre la base de la
tario en dos puntos: idea que él forja en concien-
a) ¿es posible a través de los cia acerca de lo que sea justo
206 principios de equidad con resolver a propósito del caso
los cuales la sentencia de se- de que se trate, para lo cual el
gunda instancia dice resolver juzgador empleará ante todo
la cuestión de acuerdo con el su prudencia, esto es, su ca-
artículo 170 N° 5 del Código pacidad de deliberar en torno
de Procedimiento Civil, que el del caso, a fin de verificar y
juez actúe arbitrariamente?;
comprender las particulares
b) ¿Es posible aplicar la com-
circunstancias del mismo,
pensación económica esta-
viéndose asimismo influen-
blecida en los artículos 61 y
ciado en su decisión por
62 de la Ley de Matrimonio
diversos factores a los que se
Civil, por analogía a la situa
puede llamar fuentes de las
ción de autos, como una de
decisiones equitativas”1.
las llamadas fuentes de la
equidad?
De acuerdo con la definición
Siguiendo al profesor Agustín
dada y tal como lo sostiene el consi
Squella podemos dar el siguiente
concepto de equidad: derando vigésimo segundo de la sen
tencia, los jueces tomaron la equidad
“dícese que un caso jurídica- 1
Agustín Squella, Introducción al Derecho,
mente relevante de la vida Santiago, Editorial Jurídica de Chile, 2000,
social se resuelve en equidad pp. 292-293.
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mar el vacío legal, lo cual concuerda opera sobre la base
con la definición transcrita, ya que de de los siguientes presupuestos
todos los supuestos en que la equi-
dad puede ser usada sólo debemos a) Un caso jurídicamente rele-
centrarnos en aquella parte que dice vante de la vida social que
que una situación relevante de la vida no se encuentra previsto ni
social se resuelve en equidad, al faltar regulado por la ley.
una ley que lo contemple y regule. b) Una hipótesis similar, si bien
Debemos dejar en claro: no idéntica a la anterior, que
sí se encuentra previsto y re
“que esto no significa que la gulado por la ley.
solución de equidad se cons- c) Existencia de una semejanza
truya arbitrariamente por el relevante en ambos supues-
juzgador, puesto que, además tos y
de lo señalado, es preciso d) Posibilidad de ofrecer una
advertir que esa solución ven razón de justicia, o cualquier
drá siempre determinada otro motivo plausible, que
en mayor o menor medida haga aconsejable trasladar al
según los casos, por distintos caso no previsto ni regulado la
antecedentes o factores que, solución contemplada para la 207
combinados entre sí y debi situación prevista y regulada3.
damente ponderados por la
percepción valorativa del a) Un caso jurídicamente relevante
juzgador coadyuvan a formar de la vida social que no se encuentra
el criterio de éste”2. previsto ni regulado por la ley
A los factores que se refiere son En este sentido debemos reparar que
las llamadas fuentes de las decisiones no es el supuesto de autos el que no
equitativas, que siendo muchas, es se encuentra previsto ni regulado por
claro, que sin referirse a ella, y al la ley, es la convivencia de hecho y
utilizar una figura establecida en todas sus posibles consecuencias ju-
nuestra Ley de Matrimonio Civil ne- rídicas las que no están reguladas en
cesariamente utilizó el razonamiento la ley. Los jueces dan un concepto de
por analogía, que es una forma de lo que debemos entender por convi-
apoyar las decisiones en equidad por vencia de hecho estableciendo en el
parte del juez. considerando décimo octavo que es
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divorcio; cuando uno de los cónyu- aplicable la institución a un
ges se ha dedicado al cuidado de los supuesto no previsto para el
hijos o a las labores propias del hogar matrimonio, cual es la muer-
común, uno de los cónyuges no pudo te, lo que también marca una
desarrollar una actividad remunera- diferencia clara entre esta
da o lo hizo en menor medida de lo compensación y la otorgada
que podía y quería, por lo cual se le por los jueces. Por qué no es
debe compensar el menoscabo eco- necesaria aplicarla en caso de
nómico sufrido por esta causa. muerte, porque el cónyuge
Las diferencias respectos de esta tiene amplios derechos he-
institución y el caso de autos serían
reditarios que le asegurarán
las siguientes:
su porvenir, seguramente en
a) inexistencia de un matrimo
una forma muy superior a
nio, los jueces tratan de igua-
una compensación económi-
lar la convivencia de hecho
ca.
dándole las características
c) El menoscabo económico
ya expuestas, al matrimonio,
que debe existir, aquí debe-
la situación puede ser en la
práctica una institución simi- mos establecer que no es el
lar, pero el matrimonio tiene divorcio o nulidad lo que le
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un reconocimiento jurídico causa el menoscabo, sino la
que la convivencia de hecho muerte del conviviente, por
hasta el momento en nuestro lo tanto debemos tratar de
país no tiene, lo cual no cabe construir éste con los hechos
duda es injusto, sobre todo establecidos. Siguiendo a Ál-
en situaciones como éstas varo Vidal4 para determinar
en que la no existencia de este menoscabo debemos
una ley de divorcio hacía analizar el pasado y futuro de,
imposible muchas veces a los en este caso, la conviviente:
convivientes poder acceder Pasado: este empobrecimien
a este estatuto matrimonial, to se produce durante el ma
claro que en la época en que trimonio, o en términos más
falleció el conviviente tam- precisos: la convivencia, se-
poco existía compensación gún los dichos de la actora
económica. ella se desempeñó como
b) La compensación económi secretaria en su actividad de
ca se aplica solo en caso
4
Álvaro Vidal, “El menoscabo eco
de divorcio o nulidad del
nómico como elemento central de la com
matrimonio, no en el caso pensación económica, en Cuadernos de Análisis
de la muerte del cónyuge, Jurídicos, Santiago, Ediciones Universidad
aquí es claro que los jueces Diego Portales, 2009, vol. v, pp. 144-145.
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unos y otros son muy diferentes. más a la razón es que ésta es la suma
La demandante se dedicó al cui de la cual una persona puede dispo-
dado de su conviviente, lo cual no hay ner libremente para después de sus
duda, pero al mismo tiempo trabajaba días, esto es, corresponde a la cuarta
y lograba que el patrimonio de él no se de libre disposición; es necesario
tocara, contribuyó ella a acrecentar el preguntarse entonces, ¿por qué el
patrimonio de él, pero ése no es algo conviviente no testó esta parte a favor
a tomar en cuenta en una compensa- de la demandante después de vein-
ción económica, sobre todo cuando titrés años de convivencia?, por lo
la base de ésta es no haber trabajado que hemos apreciado estamos frente
o haberlo hecho en menor medida, a una pareja de un nivel cultural o,
suponiendo que lo hizo de forma gra- por lo menos, jurídico medio, por lo
tuita y que todo lo que ganó lo gastó cual el hecho de testar no le puede
en la vida diaria junto a su conviviente, haber sido desconocido.
todavía tenemos que resolver el pro- Si bien estamos por legislar a
blema del menoscabo económico que favor de las parejas de hecho, no
no es claro. creemos que aplicar figuras propias
establecidas para el matrimonio
d) Posibilidad de ofrecer una razón ayuden a ello, ya que tal como lo
de justicia, o cualquier otro motivo señalamos el aplicar principios de 211
plausible, que haga aconsejable equidad, no significa aplicar de
trasladar al caso no previsto ni regulado modo arbitrario lo que al juez le pa-
la solución contemplada para el caso rezca y si se aplica para la solución
previsto y regulado del caso una figura contemplada en
la legislación, necesariamente se
Creemos que los hechos del caso no debe reconocer que la integración
varía de los restantes de convivencias se ha llevado cabo a través del razo-
de hecho que conocen muestro tri- namiento analógico, como fuente de
bunales, esto se trata simplemente de las decisiones equitativas, de acuerdo
reconocer una comunidad entre los con lo analizado no creemos que se
convivientes y liquidarla. cumplan en este caso los presupues-
¿Por qué el tribunal le otorga sin tos de este razonamiento.
más la cuarta parte de los bienes?,
ellos debieron justificar el monto de
acuerdo con las prestaciones esta- Bibliografía
blecidas en el artículo 62, pero no
se refirieron para nada a ellas, sólo Squella, Agustín, Introducción al Derecho,
fijaron la suma de $4.000.000 como si Santiago, Editorial Jurídica de Chile,
fuera una indemnización cualquiera 2000.
y no una compensación económica Vidal, Álvaro, “El menoscabo econó
con normas claras en cuanto a la for- mico como elemento central de la
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estatuto de filiación aparente, tante en aceptar las acciones de
ya que constituye un derecho impugnación, sólo cuando éstas van
de la personalidad y como tal acompañadas de la acción de recla-
es inherente al ser humano, mación, de acuerdo con lo establecido
sólo por ser tal, en consecuen en el artículo 208 del CC, antes que
cia se trata de derechos esen- dejar sin filiación a un niño y todo lo
ciales y primigenios que al que de ella se desprende, sobre todo
legislador únicamente cabe cuando el reconocimiento voluntario
reconocer y garantizar”. del padre no ha sido invalidado y se le
han prescrito los plazos para hacerlo.
Respecto de este punto estimamos El artículo 216 inciso final señala:
que la Corte hizo todo lo contrario, por
sobre la identidad del hijo, protegió los “También podrá impugnar la
intereses de los abuelos de los cuales paternidad determinada por
ya comentaremos. El hijo había sido reconocimiento toda persona
reconocido de manera voluntaria por que pruebe un interés actual
el demandado hace tres años y cuatro en ello, en el plazo de un año
meses; durante todo ese tiempo el desde que tuvo ese interés y
derecho de identidad del niño estaba pudo hacer valer su derecho”.
completa, tenía un padre y una madre 213
que lo habían reconocido voluntaria- Respecto del interés que mani
mente; el padre dejó pasar el plazo que fiestan los abuelos, por lo menos, de
tenía para pedir nulidad por supuestos bemos relevar lo siguiente: la doctrina
vicios del consentimiento si éstos hu- en su mayoría ha señalado que el inte-
bieran estado presentes al momento de rés debe ser patrimonial, sin embargo,
reconocer. Por lo cual no entendemos se han aceptado algunas acciones de
cómo protegió el derecho a la identi- los abuelos sostenidas en un interés
dad, la Corte, en el fondo, le dice, usted moral que no es el caso. Descartado
no tiene la identidad correspondiente, el interés moral, ya que no se invoca,
busque la biológica correcta que ésa debemos volver al patrimonial; en el
es la suya, pero por el momento lo considerando octavo se señala:
dejaremos sin identidad porque eso
nos parece más correcto para proteger “que los demandantes pueden
su futuro. La identidad que tenía este no como una mera expectati
niño tenía prioridad sobre los supues- va sino por orden de la ley
tos intereses de los abuelos y la Corte ser alimentantes, cuidadores,
no se la respetó, es cierto que biológica- guardadores e incluso su patri
mente no era la correcta, pero no es la monio hereditario se ve com
única forma de establecer la identidad prometido, atendido el carácter
de un menor, y éste durante tres años imperativo que reglamenta
y cuatro meses la tuvo. nuestro derecho”.