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Suplemento Actualidad

AÑO lxxIX Nº 134 DIRECTOR: JORGE HORACIO ALTERINI Tomo La Ley 2015-D

BUENOS AIRES, argentina - martes 21 DE juLio DE 2015 ISSN 0024-1636

_Columna de OPINIÓN
Derecho del cónyuge a percibir
Hojas secas de alimentos luego del divorcio
la Constitución
Jorge A. M. Mazzinghi
Félix Vicente Lonigro

SUMARIO: I. Introducción. — II. Un problema práctico durante el lapso inmediatamente posterior al divorcio. — III. Una interpretación amplia y

L
a Constitución Nacional fue sancio- flexible de la excepción prevista en el art. 434 inciso b) del Código. — IV. El carácter actual y esencialmente revisable de los alimentos. —
nada el 1 de mayo de 1853, y desde V. Algunas conclusiones.
entonces tuvo siete modificaciones
(1860, 1866, 1898, 1949, 1957, 1972 y 1994),
de las cuales dos no están vigentes (1949
y 1972). A pesar de que el art. 432 del nuevo te o de falta de recursos e imposibilidad de Aunque se parte del principio de que no
obtenerlos, los cónyuges no tienen derecho a hay alimentos entre cónyuges divorciados,
La última reforma del año 1994 fue la Código dispone que los cónyuges sólo percibir alimentos luego del divorcio. hay algunas razones para sostener que las
más extensa e importante, pero como el se deben alimentos durante la convi- excepciones a este principio deben interpre-
objetivo que la alentó fue destrabar el En el Código Civil que rige hasta fines de tarse con cierta amplitud.
impedimento para que el entonces pre- vencia y durante la separación de hecho julio del corriente año, el cónyuge inocente
sidente Carlos Saúl Menem pudiera ser y que, en principio, no hay alimentos de la separación personal o del divorcio vin- En particular, me interesa abordar la even-
reelecto en el año 1995, si bien se han cular tiene derecho a pretender que el cul- tual procedencia de los alimentos en la etapa
efectuado muchos cambios, se ha perdi- entre cónyuges luego de decretado el pable le proporcione los medios económicos inmediatamente posterior a la declaración
do la oportunidad de eliminar los conte- divorcio, las excepciones previstas en el para “mantener el nivel económico del que del divorcio, poniendo el foco en la necesi-
nidos que ya no se tienen en cuenta por el gozaron durante su convivencia” (1). Tam- dad transitoria por la que puede atravesar
desuso, porque los tiempos han cambia- art. 434 incisos a) y b) del Código Civil bién tiene derecho a reclamar alimentos el el cónyuge más desvalido, quien puede no
do o porque ha existido alguna sentencia y Comercial, y un análisis realista de las cónyuge que pruebe “no haber dado causa a haber impulsado la ruptura del compromiso
judicial declarando la nulidad de alguna la separación”, que, —transcurrido un cierto matrimonial.
norma del texto constitucional (como situaciones que pueden presentarse, lapso—, haya determinado la declaración de
por ejemplo ocurrió con la contenida en mueven a pensar que, en muchos ca- la separación personal o del divorcio (2). II. Un problema práctico durante el lapso inme-
el 3° párrafo del inc. 4° del art. 99). diatamente posterior al divorcio
sos, el cónyuge económicamente más El Código Civil y Comercial —que no va-
En definitiva, si el constituyente de frágil, que no disponga de recursos lora los comportamientos de los cónyuges y El Código Civil y Comercial ha establecido
1994 pudiera ser comparado con un “jar- no distingue entre el culpable y el inocente— un mecanismo inusitadamente veloz para
dinero”, podríamos afirmar que ha olvi- como para sostener su vida luego del sienta un principio más drástico que exclu- que cualquiera de los cónyuges pueda obte-
dado quitar algunas hojas secas del árbol divorcio, podrá requerirle al otro —que ye —como norma general— la posibilidad de ner la declaración del divorcio.
constitucional. que los cónyuges se deban alimentos luego de
goce de una situación más desahoga- decretado el divorcio. Basta que uno de ellos quiera deshacer
- El art. 11 de nuestra Ley Suprema es- da— una contribución alimentaria. el matrimonio, para que pueda lograrlo con
tablece que los artículos de producción Es cierto que el nuevo régimen legal es- sorprendente celeridad.
o fabricación nacional o extranjera que tablece dos excepciones, admitiendo la pro-
pasen por territorio de una provincia a cedencia de los alimentos luego del divorcio Es cierto que el peticionante del divorcio
otra, serán libres de derechos tránsito, I. Introducción a favor del cónyuge que padece una enfer- tiene que acompañar una propuesta que
“siéndolo también los carruajes, buques o medad grave anterior y a favor de quien no regule los efectos derivados de la ruptura,
bestias en que se transporten”. El propósito de este breve trabajo es es- tiene recursos propios ni posibilidad de lo- pero, en caso de que el requerido no esté
tudiar el régimen de los alimentos entre los grarlos. de acuerdo con la propuesta del actor, el
La referencia a los “carruajes... o bes- cónyuges luego de decretado el divorcio. divorcio será igualmente decretado por el
tias” en los que se transporten produc- Esta última excepción guarda alguna rela- juez; y las diferencias sobre los efectos —el
tos, es realmente anacrónico para el si- De acuerdo con lo que establecen los ción y hace pensar en el supuesto del art. 209 plan de parentalidad, el régimen alimen-
glo XXI, motivo por el cual la norma re- arts. 432 y 434 del Código Civil y Comercial, del Código Civil. Esta norma contempla los tario para los hijos menores, la atribución
quiere actualización. los cónyuges divorciados no se deben alimen- alimentos de extrema necesidad, estable- del hogar conyugal, la procedencia de la
tos salvo que el que los requiera padezca una ciendo que, en cualquier caso, e independien- compensación económica, la división de los
- El art. 15 establece: “...... Todo con- enfermedad grave o carezca de recursos pro- temente de quien fuera culpable del divorcio, bienes, y cualquier otro— tendrán que de-
trato de compra y venta de personas es un pios y se halle imposibilitado de procurárse- o de que el divorcio se decretara por presen- batirse y “ser resueltas por el juez de con-
crimen de que serán responsables los que lo los. tación conjunta, o por una causal objetiva, sin formidad con el procedimiento previsto en
celebrasen, y el escribano o funcionario que atribución de culpa, el cónyuge que atravie- la ley local” (conf. art. 438 del Código Civil y
lo autorice”. También puede ocurrir que, en el convenio sa una situación crítica puede reclamarle al Comercial).
regulador, las partes hayan establecido de otro que “le provea lo necesario para su sub-
Se trata de una disposición vetusta modo expreso una cuota alimentaria a favor sistencia” (3). El divorcio peticionado por uno de los
por cuanto a través de esa misma nor- de alguno de ellos. cónyuges puede decretarse en dos o tres se-
El panorama del nuevo Código en materia
Pero, si no hay un pacto, y no se configu- de alimentos luego del divorcio es bastante
continúa en página 4 ran las hipótesis de enfermedad preexisten- distinto al del Código Civil. continúa en página 2

COLUMNA DE OPINIÓN. Hojas secas de la Constitución jurisprudencia


Félix Vicente Lonigro.................................................................................................................... 1 Responsabilidad del Estado. Habilitación de una parada de diarios y revistas. De-
CORREO
ARGENTINO

claración judicial de nulidad. Daño moral ocasionado al titular de un puesto ubicado a esca-
CENTRAL B

doctrina. Derecho del cónyuge a percibir alimentos luego del divorcio sos metros (CNFed. Contenciosoadministrativo)...............................................................5
Jorge A. M. Mazzinghi.................................................................................................................. 1
FRANQUEO A PAGAR
CUENTA Nº 10269F1

NOTA A FALLO. La responsabilidad del Estado y el daño moral Libertad condicional. Consideración de la situación migratoria del condenado (CF-
Luis Emilio Pravato..................................................................................................................... 5 Casación Penal)................................................................................................................... 7
2 | martes 21 DE juLio DE 2015

Derecho del rante la vigencia del matrimonio su marido


puede haber adquirido o producido algunos
1. El sentido del compromiso inicial que plegarse a las exigencias del más pode-
roso (9).

cónyuge a percibir bienes pendientes de liquidación y haber


sido el principal proveedor de los recursos
familiares. Es probable que la mujer pueda
Al contraer matrimonio, los cónyuges “se
comprometen a desarrollar un proyecto de
vida en común basado en la cooperación...”,
Y este desbalance constituye una injusti-
cia y un quiebre de la igualdad.
alimentos luego pretender en este caso una compensación
económica, pero el reclamo será segura-
y a “prestarse asistencia recíproca” (conf.
art. 431 del Código Civil y Comercial). 3. El texto mismo de la norma que consa-
del divorcio mente resistido por el marido; y su eventual
reconocimiento podría llegar a demorar un El hecho de que cualquiera de los cónyu-
gra la excepción

viene de tapa tiempo considerable. ges pueda plantear y obtener la declaración Además de los aspectos generales que
del divorcio, sin necesidad de aducir ningu- he resaltado en los acápites que anteceden,
¿Cómo va a hacer la mujer de nuestro na causa y por la sola fuerza de su deseo, no el propio texto de la excepción deja algún
manas; y la dilucidación de los desacuerdos ejemplo para pagar las expensas del depar- puede borrar —como por arte de magia— la margen para una interpretación amplia.
sobre sus efectos personales y patrimoniales tamento en el que siempre vivió durante el fuerza del compromiso inicial (8).
puede extenderse por un par de años y, qui- tiempo que pase hasta que todos sus temas Porque el inciso b) del nuevo art. 434 ad-
zás, por un tiempo aún mayor (4). estén satisfactoriamente resueltos? (5). Uno de los cónyuges puede lograr al ins- mite los alimentos entre los cónyuges divor-
tante la declaración del divorcio, pero tiene ciados, cuando el que los requiere “no tiene
El Código Civil y Comercial dispone que, Si ella no puede recibir una cuota de ali- que hacerse cargo de las consecuencias de recursos propios suficientes ni posibilidad
en principio, los cónyuges no tienen dere- mentos de parte de su marido, va a tener su iniciativa. razonable de procurárselos”.
cho a percibir alimentos luego del divorcio; gravísimas dificultades para hacer frente a
y que sólo puede reclamarlos el que padece sus gastos, a la cobertura médica, al seguro Si el promotor del divorcio tiene medios La ley se refiere primero al que “no tiene
una enfermedad grave y el que no tiene re- del automóvil que utiliza, al mantenimiento económicos, y si el otro cónyuge no los po- recursos propios suficientes”; y está claro
cursos propios ni posibilidad de obtener- de la casa, a los gastos de supermercado. see, está transitoriamente afectado por las que el adjetivo “suficientes” le comunica a
los.. consecuencias de la ruptura y necesita un la excepción alguna plasticidad (10). Porque
Es injusto que el marido que obtuvo la plazo para replantear su vida y reorgani- puede pasar que uno de los cónyuges po-
Pero, ¿cómo van a interpretarse estas declaración del divorcio con una velocidad zarse; parece natural y lógico que se esta- sea algunos recursos propios, pero que no
excepciones: en particular, la que alude a meteórica pueda desentenderse del soste- blezca una cuota de alimentos a su favor. los tenga disponibles como para permitirle
la falta de recursos propios y a la imposibi- nimiento de su mujer durante el lapso que —en forma concreta e inmediata— atender
lidad razonable de alguno de los cónyuges irrogue el debate sobre todas las cuestiones 2. El sometimiento del más débil a sus necesidades.
para procurárselos? personales y patrimoniales relacionadas
con la ruptura del matrimonio (6). El esquema previsto en el nuevo Código Si los cónyuges acaban de divorciarse y
Porque puede ocurrir que uno de los cón- —la rápida declaración del divorcio; y el están todavía enzarzados en la discusión ju-
yuges padezca esta imposibilidad con un III. Una interpretación amplia y flexible de la debate de los efectos a través de la sus- dicial sobre las consecuencias del divorcio,
alcance general; y también puede aconte- excepción prevista en el art. 434 inciso b del tanciación de distintos incidentes— puede los recursos del cónyuge más débil pueden
cer que la carencia de recursos propios y Código crear un espacio de tiempo considerable estar afectados al debate.
la imposibilidad de procurárselos resulte entre la ruptura formal del matrimonio y
transitoria, y afecte a uno de los cónyuges Aunque la pauta del art.  432 del Código la resolución definitiva de sus derivacio- La norma alude luego a la falta de “posi-
durante el lapso que insuma el debate de to- Civil y Comercial es que “los cónyuges se nes económicas. bilidad razonable” para que el cónyuge ne-
das las cuestiones vinculadas a los efectos deben alimentos entre sí durante la convi- cesitado provea a su propio sostenimiento.
del divorcio, en particular, la eventual pro- vencia y la separación de hecho”, y no luego Si, durante este lapso, el cónyuge más
cedencia de una compensación económica, del divorcio, y aunque las excepciones deben débil no pudiera reclamarle al otro una cuo- Otra vez el adjetivo le comunica un tono
y la justa liquidación de los bienes comunes. interpretarse, por lo general, con un criterio ta alimentaria, es obvio que el primero pa- de cierta flexibilidad a la excepción (11).
restrictivo, estimo que hay razones de peso decería una situación de desigualdad y de Porque no sólo puede reclamar alimentos
A lo mejor el cónyuge más débil no pade- para postular, en el caso, una interpretación desequilibrio para abordar el debate de las el cónyuge divorciado que no tiene posibi-
ce una imposibilidad absoluta o estructural flexible y plástica, favorable a la posición del cuestiones en litigio. lidad de obtener recursos propios; también
para proveer a su propio mantenimiento, cónyuge divorciado que padece una dificul- podría hacerlo el que carece de una posi-
pero puede ocurrir que tenga sí dificulta- tad transitoria para obtener los recursos que El cónyuge más necesitado se vería obli- bilidad “razonable” de atender a su propio
des gravísimas para organizar su vida en la puedan asegurarle una vida digna y acorde gado a aceptar las condiciones que le impu- sostenimiento (12).
etapa inmediatamente posterior a la súbita al nivel correspondiente a la época anterior siera el que gozara de una situación econó-
declaración del divorcio. al divorcio (7). mica más consistente. La insuficiencia de los medios económi-
cos puede ser transitoria o pasajera; y bien
Imaginemos el caso de una mujer de al- Los motivos en los que podría fundarse Si las excepciones que admiten la proce- puede ocurrir que, mientras se sostiene la
rededor de cincuenta años que ha dedicado una interpretación más bien amplia de la dencia de los alimentos luego de decretado controversia judicial sobre los efectos per-
sus mayores esfuerzos a la atención de las excepción, consistente en la falta de recur- el divorcio no se interpretaran con cierta sonales o patrimoniales que tienen que ver
obligaciones familiares y al cuidado de los sos propios y la imposibilidad de obtener- amplitud, el cónyuge con más dificultades con el divorcio, el cónyuge más débil nece-
hijos comunes —ahora ya grandes—. Du- los, son los siguientes: para sostenerse no tendría más remedio site del apoyo económico del otro.

{ NOTAS }

Especial para La Ley. Derechos reservados (Ley 11.723) (5) El problema se presenta de otra manera en el de “asistencia durante la convivencia”, lo que podría ción preferencial que su cónyuge requiere, quizás sin
(1) Así lo establece el art. 207 del Código Civil. marco del Código Civil. Durante la sustanciación del incluir la obligación alimentaria durante ese período. un sustento jurídicamente fuerte.
(2) El art. 204 del Código Civil alude a los derechos divorcio —que puede prolongarse algún tiempo— los Cesada la convivencia, no hay ninguna duda de que los (10) El Diccionario de la Lengua Española, vigésima
del cónyuge inocente, entre ellos, el de reclamar ali- cónyuges son separados de hecho; y el más necesita- miembros de la pareja no se deben alimentos, ni siquie- edición, del año 1984, define el adjetivo suficiente como
mentos al cónyuge culpable de la ruptura matrimonial. do mantiene, con cierta amplitud, el derecho a percibir ra en las situaciones que contempla, —en relación al “bastante para lo que se necesita”. Es obvio que la con-
(3) El art. 209 del Código Civil protege al cónyuge alimentos. matrimonio—, el art. 434 del Código Civil y Comercial. sideración acerca de la suficiencia de los recursos pro-
divorciado que padece una situación crítica. Se admite (6) El tema del fundamento de los alimentos entre (8) Conf. KEMELMAJER de CARLUCCI, Aída - pios con los que puede contar quien reclama alimentos
el reclamo de una cuota alimentaria, pero limitada a los cónyuges divorciados por una causal que no impor- HERRERA, Marisa - LLOVERAS, Nora, “Tratado de le corresponde al juez; y depende de las circunstancias
“lo necesario para la subsistencia” del alimentado. El te atribución de culpa —en el Código Civil— ha sido Derecho de Familia”, t. I, p. 286: “En el nuevo Derecho, de cada caso.
art. 434 inc. b) del Código Civil y Comercial admite los bien analizado por Mizrahi. Este autor le atribuye al en tanto esta prestación alimentaria engarza dentro (11) El Diccionario de la Lengua Española, vigésima
alimentos en “favor de quien no tiene recursos propios art. 209 del Código Civil un alcance sensiblemente más del contexto del nuevo divorcio sin valoración de la edición, del año 1984, define lo razonable como lo “arre-
suficientes ni posibilidad razonable de procurárselos”, amplio que el que le asigna la mayoría de la doctrina. Y conducta de los esposos que pueda proyectarse en la glado, justo, conforme a razón”, y también como lo que
pero no los restringe a la atención de las necesidades dice: “Si bien el divorcio rompe el vínculo, no por esa situación alimentaria, no hay posibilidades de darles es “mediano, regular, bastante en calidad o en canti-
que tienen que ver con la subsistencia del titular del circunstancia aniquila su existencia anterior (...) Des- una función reparadora, debiendo considerarlos me- dad”. En el caso, la posibilidad de procurarse el propio
derecho. de este enfoque, pues, no parece ajustado a la equidad ramente asistenciales y de naturaleza objetiva. Prote- mantenimiento —sin reclamar alimentos— tiene que
(4) Es lo que ocurre en el Distrito Federal de Méxi- ni a un principio de justicia que el derecho no interven- gen a aquella persona que se encuentra en una especial ajustarse a las características de la persona y a las cir-
co: “La sentencia de divorcio exprés disuelve el vínculo ga ante la eventual indiferencia que exhiba alguno de situación de debilidad luego de la ruptura del matrimo- cunstancias que la rodean. A lo mejor puede obtener
matrimonial en aparentemente 40 días y deja a las par- los ex-esposos en relación a las necesidades del otro”. nio. Su fundamento brota de la solidaridad que se erige algunos recursos, pero no los suficientes. O sólo puede
tes en posibilidad de contraer nuevas nupcias, pero no (MIZRAHI, Mauricio Luis, “Los alimentos entre cón- como “responsabilidad” con aquellos con quienes se ha lograrlos con un esfuerzo y un sacrificio extraordina-
resuelve los temas más importantes que versan sobre yuges divorciados por causales objetivas”, LA LEY, compartido un proyecto en común...”. rios.
la patria potestad, guarda y custodia de los menores, 2009-B, 1104). Las apreciaciones del autor citado bien (9) Pensemos, por ejemplo, en una controversia (12) Al respecto, la doctrina pone el acento en la po-
derecho de visita, pensión alimenticia y partición de pueden aplicarse para interpretar los supuestos del sobre el carácter propio o ganancial de algún bien. O sibilidad real de concurrir a su propio sostenimiento:
los bienes, que se tienen que tramitar por la vía inci- art. 434 del Código Civil y Comercial con cierta ampli- en un caso más complicado, en el que el cónyuge que “Si quien solicita los alimentos demuestra que no tie-
dental, los cuales consisten en dos o tres procedimien- tud, abarcando el conjunto de las necesidades vitales posee una situación económica más consistente re- ne posibilidad real de obtener recursos, no servirá una
tos adicionales que tardarán en resolverse varios me- del cónyuge sin recursos. clama el derecho a la atribución preferencial de un valoración abstracta de la potencialidad de conseguir
ses o años más” (VALLEJOS PARÁS, Cecilia - PÉREZ (7) El tema de los alimentos durante la convivencia, “establecimiento comercial, industrial o agropecua- trabajo por tener un título habilitante, capacitación o
HERNANDEZ, Cándido - BARTOLINI ESPARZA, durante la separación de hecho, y luego del divorcio, rio” supuestamente adquirido o formado por él (conf. certificados con específica competencia laboral. Es de-
Marcelo - GONZÁLEZ GOMEZ, Erik, “El divorcio ex- es un tema propio del matrimonio. El título III del Li- art. 499 del Código Civil y Comercial). Si el debate so- cir que debe tener posibilidades efectivas de acceder
prés en México”, Revista Académica de la Universidad bro Segundo del Código Civil y Comercial, en el que se bre los presupuestos de la atribución preferencial se a un empleo remunerado que le permita abastecerse”
De La Salle, año IX, nº 17, México, 2011, ps. 181/97, cita- regula todo lo atinente a las uniones convivenciales, prolonga, y el cónyuge económicamente más débil no (KEMELMAJER de CARLUCCI, Aída - HERRERA,
dos por PUCHETA, Leonardo, “Nuevo Código: “Nuevo no contiene ninguna referencia directa a los alimen- puede aspirar a una cuota alimentaria, está claro que Marisa y LLOVERAS, Nora, “Tratado de Derecho de
orden público”, en Cuaderno Jurídico Familia, octubre tos entre los integrantes de la unión convivencial. El le va a resultar muy difícil sostener el litigio, y que no Familia”, t. I, p. 294).
2014, nº 55, ED, p. 25). art. 519 del nuevo Código alude genéricamente al deber le quedará otro camino que el de consentir la atribu-
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Las situaciones pueden ser muy varia- atendidas hasta ese momento por su ma- dificultades para reencauzar su vida (14), dencia recíproca —a favor del cónyuge ne-
das. Supongamos, por ejemplo, que la rido. es justo que pueda establecerse una cuota cesitado—, más allá del divorcio.
cónyuge se hubiera visto obligada a dejar de alimentos a cargo del promotor del di-
el hogar conyugal ante la violencia o los El hecho de que esta misma mujer pre- vorcio, y que ésta rija por un cierto perío- 5. Los alimentos posteriores al divorcio
malos tratos de su marido. Asumiendo tendiera la procedencia de una compensa- do, hasta que el cónyuge más frágil pueda no pueden superponerse y coexistir con la
que éste tuviera una mejor situación eco- ción económica no debería inhibirla de re- adaptarse al nuevo statu quo, y logre la de- compensación económica.
nómica o un trabajo mucho mejor remu- clamar alimentos por el tiempo que trans- finición de todos los planteos y las cuestio-
nerado, sería muy injusto que la cónyuge curra hasta el reconocimiento y fijación de nes pendientes de debate judicial (15). Esta última figura mira más a la realidad
que debió abandonar el hogar no tuviera la compensación. pretérita del matrimonio, al desequilibrio
la posibilidad de reclamarle a su marido V. Algunas conclusiones derivado de la asunción de los distintos ro-
una cuota de alimentos, aunque fuera por Además, no hay que perder de vista que les durante la vigencia del matrimonio, a
un cierto lapso, hasta que se resolvieran la cuota de alimentos es retroactiva y que Las nuevas normas del Código Civil y las opciones y renuncias de uno y de otro
las otras controversias judiciales sobre la puede cubrir las necesidades del cónyu- Comercial sobre el tema de los alimentos cónyuge.
liquidación de los bienes comunes o se le ge más débil desde el día mismo en que se entre cónyuges divorciados permiten sen-
reconociera una renta compensatoria por decretó el divorcio hasta el eventual otor- tar, a mi criterio, las siguientes conclusio- El reclamo de una cuota alimentaria a fa-
la utilización de la vivienda familiar (13), o gamiento de la compensación económica, nes: vor del cónyuge sin recursos, y sin una po-
se admitiera la procedencia de la compen- prevista en el art. 441 del Código Civil y Co- sibilidad razonable de procurárselos, está
sación económica. mercial. 1. A pesar de que el art.  432 del nuevo centrado y se justifica a partir de un análi-
Código dispone que los cónyuges sólo se sis concreto de la situación presente.
4. La imposible superposición de los ali- IV. El carácter actual y esencialmente revisa- deben alimentos durante la convivencia y
mentos y la compensación económica ble de los alimentos durante la separación de hecho y que, en De todas maneras —y como lo establece
principio, no hay alimentos entre cónyuges la propia ley—, el cónyuge que obtiene una
El art.  434 inc. b) del Código Civil y Sobre la base de las razones expuestas en luego de decretado el divorcio, las excepcio- compensación económica no puede conti-
Comercial, luego de reconocer la po- el capítulo III que antecede, entiendo que, nes previstas en el art.  434 incisos a) y b) nuar recibiendo una cuota de alimentos.
sibilidad de que el cónyuge divorciado en el marco de la excepción que contempla del Código Civil y Comercial, y un análisis
sin recursos propios o sin la posibilidad el inciso b) del art. 434 del nuevo Código, el realista de las situaciones que pueden pre- Puede sí ocurrir que el cónyuge necesi-
razonable de procurárselos, le reclame cónyuge divorciado que no tiene una posi- sentarse, mueven a pensar que, en muchos tado perciba alimentos durante un período
alimentos al otro que se halla en una con- bilidad razonable y efectiva de sostenerse casos, el cónyuge económicamente más frá- inmediatamente posterior a la sentencia de
dición más desahogada, aclara que los podría reclamar la fijación de una cuota de gil, que no disponga de recursos como para divorcio y que deje de cobrarlos al lograr el
alimentos no proceden “a favor del que alimentos a cargo del otro. sostener su vida luego del divorcio, podrá reconocimiento de una compensación eco-
recibe la compensación económica del requerirle al otro —que goce de una situa- nómica.
artículo 441”. Y podría hacerlo por un lapso hasta que ción más desahogada— una contribución
se decidiera la procedencia o no de la com- alimentaria. 6. Los alimentos luego del divorcio no
La disposición tiene cierta lógica, pues, pensación económica, o hasta que se pusie- pueden regir por un lapso superior a la du-
si el cónyuge que experimenta un desequi- ra fin a la liquidación de los bienes comunes 2. Estos alimentos a favor del cónyuge sin ración del matrimonio mismo (16).
librio y un empeoramiento de su situación a o que se definiera lo relativo a la atribución recursos propios ni posibilidad razonable
causa del matrimonio y su ruptura, recibe de la vivienda familiar. de procurárselos podrán regir por un tiem- 7. Como los alimentos son siempre tran-
una compensación económica de parte del po indefinido —que no supere la duración sitorios, y deben juzgarse con un criterio de
otro, no tiene sentido que, además, obtenga La vigencia transitoria de los alimentos del matrimonio—o podrán también regir actualidad, cesan si varían sustancialmente
una cuota de alimentos. es algo perfectamente posible y hasta diría por un cierto lapso, hasta que el cónyuge las circunstancias que regían al tiempo de
que la provisoriedad forma parte y pertene- más débil pueda resolver las cuestiones su otorgamiento, o si el cónyuge titular de
Pero el problema radica en el derecho ce a la esencia de los alimentos. relacionadas con los efectos del divorcio, y los alimentos se vuelve a casar o forma par-
que puede tener el cónyuge más necesitado reencauzar su vida. te de una unión convivencial, o incurre en
durante el período que transcurre desde la El cónyuge que los reclama en el tiem- alguna conducta de las que el Código Civil
declaración del divorcio hasta el eventual po que sigue a la declaración del divor- 3. A fin de valorar esta última situa- y Comercial considera como causales de in-
reconocimiento de la compensación econó- cio puede hallarse circunstancialmente ción —la vigencia transitoria de los ali- dignidad. l
mica del art. 441 del Código Civil y Comer- afectado, con dificultades graves como mentos—, hay que tener en cuenta que,
cial. para proveer, en ese momento, a su sos- de acuerdo con el nuevo esquema legal, el
tenimiento. divorcio se decreta con sorprendente ce- Cita on line: AR/DOC/1951/2015
En ese lapso, el cónyuge que no tiene re- leridad; y la resolución de todas las cues-
cursos propios, y que no tiene una posibili- El reconocimiento de una cuota a cargo tiones económicas y patrimoniales que se MAS INFORMACIÓN
dad lógica de generarlos, puede —desde mi del cónyuge más solvente no implica esta- derivan del divorcio mismo —la atribución
punto de vista— reclamar la fijación de una blecer una suerte de dependencia indefini- de la vivienda familiar, el reconocimien- Muñiz, Carlos - Piazza, Juan Pablo, “Alimentos
cuota de alimentos a cargo del cónyuge más da. to de una compensación por el uso que el en favor del ‘cónyuge inocente’. Presente y ¿futu-
solvente y con una situación económica más otro cónyuge haga de la vivienda familiar, ro?”, LA LEY del 06/07/2015, 5.
sólida. Es que la idea de la provisoriedad está en el otorgamiento de una compensación eco-
el concepto mismo de los alimentos. nómica, la liquidación de los bienes comu- Berti García, María Milagros, “Obligación ali-
El hecho de que la norma se ocupe de nes— puede insumir, en cambio, un lapso mentaria entre ex cónyuges divorciados por causal
marcar la imposible superposición de los Y, por eso, el propio art.  434 del Código de considerable duración. objetiva ¿Desaparece el principio de solidaridad
alimentos con la compensación económica Civil y Comercial establece que la obliga- familiar?”, DFyP 2014 (junio), 66.
es una señal clara a favor de la posibilidad ción alimentaria otorgada en el marco de 4. También es importante tener en cuenta
de que una y otra figura se apliquen sucesi- las excepciones legales cesa “si desaparece que, más allá de las facilidades para lograr Medina, Graciela, “Efectos de la ley con relación
vamente. la causa que la motivó”. el divorcio, los cónyuges asumieron desde al tiempo en el Proyecto de Código”, LA LEY, 2012-
un principio el compromiso de “desarrollar E, 1302, DFyP 2013 (marzo), 3.
Apenas decretado el divorcio por inicia- La previsión es atinada. De acuerdo al un proyecto de vida en común”, basado en
tiva del marido —por ejemplo—, la mujer nuevo régimen legal, el divorcio puede so- la cooperación y en la asistencia recíproca. Solari, Néstor E. - Belluscio, Claudio A., “Los
podría tener necesidad de pretender una brevenir súbita e inesperadamente. Si, a Este compromiso asumido con libertad al alimentos en el Proyecto de Código”, LA LEY, 2012-
cuota de alimentos para atender a sus ne- consecuencia de él, uno de los cónyuges se momento de contraer el matrimonio genera E, 703.
cesidades, las mismas que, quizás, eran ve económicamente afectado, y con graves un vínculo de solidaridad y de cierta depen-

{ NOTAS }

(13) La renta compensatoria por el uso del inmueble nó el divorcio y que, en algún sentido, resultó sorpren- clama y obtiene el divorcio. Imaginemos que el marido suerte o, mejor, a su segura desgracia. Es que los ali-
está prevista en el art. 444 del Código Civil y Comer- dido y económicamente afectado por la decisión del tiene un trabajo que le representa ingresos de conside- mentos no son una compensación que se gradúa en
cial. Pero el debate sobre su procedencia o su cuantía otro. Pero también podría ocurrir que la necesidad de ración; y que la mujer, en cambio, sólo tiene una magra función de los años de convivencia matrimonial o de
puede insumir un cierto tiempo. La cuota alimentaria, los alimentos la tuviera el cónyuge que puso en marcha jubilación. Supongamos también que, inmediatamente tolerancia; son la respuesta actual y concreta a una
en cambio, puede obtenerse enseguida como cuota el proceso de divorcio. Al iniciar los trámites, pudo su- después del divorcio, la cónyuge contrae una gravísi- necesidad que puede extenderse, y hasta volverse más
provisoria (conf. art. 544 del Código Civil y Comercial, poner que el cónyuge demandado o requerido le reco- ma enfermedad que le requiere cuidados especiales y aguda y acuciante con el correr de los años.
al que remite el art. 432 del mismo Código) y es siem- nocería de buen grado una compensación económica, muy onerosos. No parece justo que el deber alimenta-
pre retroactiva. u otras ventajas de índole material. Al dilatarse la re- rio del marido —justificado en la falta de recursos de
(14) Mizrahi contempla el supuesto de las dificulta- solución de los planteos económicos o patrimoniales, el su mujer, y en la enfermedad que ésta contrajo luego
des transitorias. Y dice: “Es que a esta cónyuge divor- iniciador del proceso de divorcio podría necesitar del del divorcio— se extinga y desaparezca al cumplirse
ciada no se le puede pedir que de la noche a la mañana apoyo transitorio de su cónyuge, si éste último gozara dos años de la disolución del vínculo. Es cierto que los
se inserte en el mercado laboral. En tales hipótesis, si de una situación más desahogada y consistente que la cónyuges sólo estuvieron casados por espacio de dos
se configuran además los demás requisitos para la pro- suya. años, pero lo importante es valorar la actitud de entre-
cedencia del pedido, parece prudente la fijación de una (16) El art. 434 inc. b) del Código Civil y Comercial ga con la que afrontaron la vida en común, y apreciar
cuota por un tiempo determinado hasta que aquélla lo- dispone que los alimentos no pueden extenderse ni re- la necesidad con un criterio realista y equitativo. Si,
gre su preparación y reubicación laboral” (MIZRAHI, gir por un lapso superior a la duración del matrimonio transcurridos dos años del divorcio, la cónyuge conti-
Mauricio Luis, “Los alimentos entre cónyuges divor- mismo. La norma tiene una apariencia de lógica, pero núa padeciendo un estado de necesidad y de obligada
ciados por causales objetivas”, LA LEY, 2009-B, 1104). puede llevar a resultados injustos. Pensemos en el ma- dependencia en relación a su exmarido, no es muy ra-
(15) Es más fácil representarse el caso de que el re- trimonio de dos personas grandes, de más de setenta zonable que éste pueda desligarse de toda obligación
clamo alimentario lo realice el cónyuge que no peticio- años. Transcurridos dos años de casados, el marido re- alimentaria, dejando a su exmujer librada a su propia
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_Columna de OPINIÓN

Hojas secas de cante, el Gobierno de provincia, o de la Capi-


tal, hace proceder a elección legal de un nuevo
En 1853 era lógico que, si el Presiden-
te salía de la Capital Federal debiera ser
trito por cada Legislatura. El conjunto de los
senadores por cada distrito se integrará, en lo
la Constitución miembro”. reemplazado, porque el país era un desier-
to, y recorrer las distancias que existían
posible, de modo que correspondan dos bancas
al partido político o alianza electoral que ten-
En la actualidad las listas de diputados (y existen) entre diferentes puntos dentro ga el mayor número de miembros en la legisla-
llevan una determinada cantidad de su- del país podían obligar al primer manda- tura, y la restante al partido político o alianza
viene de tapa plentes. Además, por aplicación del sistema tario a ausentarse varios días. En la épo- electoral que le siga en número de miembros de
minoritario de representación proporcional ca en la que vivimos, caracterizada por la ella. En caso de empate, se hará prevalecer al
—método D’Hondt—, no todos los integran- agilidad de los medios de transporte, esta partido político o alianza electoral que hubie-
ma (cuyo objetivo fue evitar que los escla- tes de una lista de candidatos a diputados disposición constitucional está fuera de ra obtenido mayor cantidad de sufragios en la
vos sigan siendo objeto de transacciones co- ingresan a la Cámara, porque ello es pro- contexto. elección legislativa provincial inmediata an-
merciales), fue la que abolió la esclavitud en porcional a la cantidad de votos obtenidos. terior.
nuestro país. Por lo tanto, de producirse una vacante, no - Art. 99, inc. 4: “Un nuevo nombramien-
se convoca a elecciones para efectuar un to, precedido de igual acuerdo, será necesario La elección de los senadores que reemplacen
- El art. 24 dispone que: “el Congreso pro- reemplazo del diputado ausente, por el con- para mantener en el cargo a cualquiera de esos a aquellos cuyos mandatos vencen en mil nove-
moverá la reforma de la actual legislación en trario, el Código Nacional Electoral dispo- magistrados, una vez que cumplan la edad de cientos noventa y ocho, así como la elección de
todos sus ramos”. ne que quien debe ocupar la banca es el pri- setenta y cinco años. Todos los nombramien- quien reemplace a cualquiera de los actuales
mer integrante de la lista que haya quedado tos de magistrados cuya edad sea la indicada senadores en caso de aplicación del art. 62, se
Se hace referencia a una “actualidad” de afuera del Congreso. o mayor se harán por cinco años, y podrán ser hará por estas mismas reglas de designación.
1853 en la que todo el ordenamiento jurídi- repetidos indefinidamente, por el mismo trá- Empero, el partido político o alianza electoral
co secundario (que es el que está por deba- - El art. 55 establece que, entre los requi- mite”. que tenga el mayor número de miembros en la
jo de la Constitución Nacional) estaba por sitos para ser senador nacional está el de Legislatura al tiempo de la elección del sena-
crearse. En función de la evolución jurídico- “disfrutar de una renta anual de dos mil pesos Con esta disposición los constituyentes dor, tendrá derecho a que sea elegido su candi-
normativa que ha existido en la Argentina fuertes”. de 1994 han pretendido poner un límite a dato, con la sola limitación de que no resulten
desde aquellos años, se trata de una norma la inamovilidad de los cargos de los jueces los tres senadores de un mismo partido político
cuya existencia carece ya sentido. No sólo aparece como de dudosa voca- nacionales. Sin embargo se trata de una o alianza electoral.
ción democrática exigir que, para ocupar norma declarada “nula” por la Corte Su-
- El art. 25 alienta al Gobierno de la Na- un empleo público, sea necesario contar con prema de Justicia de la Nación en el marco Estas reglas serán también aplicables a la
ción a fomentar la inmigración “europea”. cierta riqueza, la del art. 55 es una cláusula de la causa “Fayt, Santiago c. Estado Nacio- elección de los senadores por la ciudad de Bue-
derogada por el desuso, desde que no hay nal”, dictada el 19 de agosto de 1999. El ar- nos Aires, en mil novecientos noventa y cinco
En un mundo globalizado como el actual, constancia que se haya exigido dicho requi- gumento fue que la Convención Constitu- por el cuerpo electoral, y en mil novecientos
Europa ya no es el único continente del que sito a ningún candidato a senador. Tampo- yente, al agregar este límite, se excedió en noventa y ocho, por el órgano legislativo de la
puede provenir inmigración útil y produc- co a los candidatos a presidente, vicepresi- sus potestades toda vez que la ley declara- ciudad.
tiva. En consecuencia no es lógico que los dente ni jueces de la Corte Suprema de Jus- tiva de necesidad de reforma (ley 24.309)
gobernantes sólo puedan promover la inmi- ticia de la Nación (ya que a todos ellos se les no había establecido la necesidad de mo- La elección de todos los senadores a que se
gración de dicho continente. exigen los mismos requisitos que para ser dificar dicha inamovilidad. Por tal moti- refiere esta cláusula se llevará a cabo con una
senador nacional). vo debería quitarse esta norma del texto anticipación no menor de sesenta ni mayor de
- El art. 31 establece que el ordenamien- constitucional. noventa días al momento en que el senador
to jurídico nacional está por sobre el de las - El art. 62 establece que “cuando vacase deba asumir su función.
unidades federativas. Sin embargo la pro- alguna plaza de senador por muerte, renuncia - Art. 99, inc. 13: Entre las potestades que
vincia de Buenos Aires no debe subordinarse a u otra causa, el Gobierno a que corresponda la la Constitución Nacional asigna al presiden- Los mandatos de los senadores elegidos por
los tratados internacionales que haya firmado vacante hace proceder inmediatamente a la te de la República, está la de de “proveer los aplicación de esta cláusula transitoria dura-
el Gobierno Nacional antes del Pacto de San elección de un nuevo miembro”. empleos militares de la Nación; con acuerdo rán hasta el nueve de diciembre del dos mil
José de Flores (11 de noviembre de 1859) pero del Senado en la concesión de empleos o grados uno.
ratificados después (hasta la efectiva incorpo- Otra norma del año 1853 que tenía sentido de oficiales superiores…; y por sí solo en el cam-
ración de Buenos Aires al resto del país ocurri- cuando a los dos senadores que cada pro- po de batalla”. Disposición Transitoria Nro. 5: “Todos
da recién en 1861). vincia elegía para el Senado de la Nación, los integrantes del Senado serán elegidos en la
los elegía la Legislatura de cada una de las Otra norma que tenía sentido en 1853, forma indicada en el art. 54 dentro de los dos
Es ésta una norma que refiere a un perío- unidades federativas. Desde 1994 la elec- época en la que los primeros mandatarios, meses anteriores al diez de diciembre del dos
do que transcurrió hace más de ciento cin- ción de los senadores es directa por el pue- como comandantes en jefe de las Fuerzas mil uno, decidiéndose por la suerte, luego que
cuenta años. Merece ser removida del texto blo, y por lo tanto los partidos políticos lle- Armadas, solían ir al frente de las tropas todos se reúnan, quienes deban salir en el pri-
constitucional. van, en las listas de candidatos a senadores, (un claro ejemplo de ello fue Bartolomé Mi- mero y segundo bienio”.
a los dos titulares que pretenden colocar en tre en la Guerra con Paraguay). Actualmen-
- El art. 45 de la Ley Suprema, producto el Senado, y a otros dos suplentes que jus- te la sofisticación bélica ha hecho que no sea Como se puede verificar, las disposi-
de la reforma de 1898, establece que existe tamente serán los que ocupen las vacantes posible esta situación, motivo por el cual la ciones transcriptas establecían un proce-
un diputado cada 33.000 habitantes. que pudieran producirse. Ley Suprema debiera actualizarse en este dimiento de renovación del Senado, para
sentido. un período de transición que comenzaba en
Si bien la norma señalada autoriza al Con- - El art. 64 dispone que “cada Cámara es el año 1994 y culminaba en 2001. Dicho pe-
greso a modificar esa relación “diputado- juez de las elecciones, derechos y títulos de sus Por último debe recordarse que, duran- ríodo transcurrió y por lo tanto las normas
habitantes”, es necesario eliminarla del tex- miembros en cuanto a su validez”. te la reforma constitucional del año 1994, se analizadas perdieron vigencia.
to constitucional porque estaba vinculada han incorporado a la Constitución Nacional
con la cantidad de habitantes que había en Esta disposición constitucional, creada 17 disposiciones transitorias, que, en gene- Disposición Transitoria Nro. 6: “Un régi-
ese momento (alrededor de 4.000.000, el en 1853 cuando no existía “justicia electo- ral, tuvieron por objetivo regular hechos y men de coparticipación conforme lo dispuesto
10% de la población actual). ral”, no tiene significado alguno en la ac- situaciones que, una vez ocurridos, hacían en el inc. 2 del art. 75 y la reglamentación del
tualidad. De hecho la Corte Suprema de que la norma perdiera vigencia. Esas nor- organismo fiscal federal, serán establecidos
- Los arts. 46 y 47 señalan la cantidad de Justicia de la Nación, en el caso “Bussi”, ha mas deberían ser removidas del texto cons- antes de la finalización del año 1996”.
diputados que cada una de las entonces cator- dejado perfectamente claro que dicha nor- titucional. Son ellas, por ejemplo, las si-
ce provincias debería elegir en 1853, estable- ma sólo refiere al derecho que cada Cámara guientes: Nos encontramos ante otra norma que es-
ciéndose que para el año 1855, al efectuarse tiene de verificar la validez de los diplomas tablece un tope de tiempo que ya ha trans-
la primera renovación de la Cámara de Di- que la Junta Electoral entrega a cada legis- Disposición Transitoria Nro. 3: “La ley currido y por lo tanto devino obsoleta.
putados, ya debía estar realizado el censo lador electo. que reglamente el ejercicio de la iniciativa po-
en función del cual se ajustaría la relación pular deberá ser aprobada dentro de los diecio- Disposición Transitoria Nro. 8: “La le-
diputados-habitantes. - El art. 73 señala que no pueden ser le- cho meses de esta sanción”. gislación delegada preexistente que no con-
gisladores “los gobernadores de provincia por tenga plazo establecido para su ejercicio ca-
- El art. 49 indica que la primera elección de la de su mando”. La ley a la que esta norma hace referen- ducará a los cinco años de la vigencia de esta
diputados se haría conforme la legislación de cia, ha sido sancionada el 27 de noviembre disposición excepto aquella que el Congreso
cada provincia, pero que las sucesivas renova- Hay una total coincidencia doctrinaria en de 1996 y lleva el número 24.747. de la Nación ratifique expresamente por una
ciones de la Cámara, se tendrían que realizar el sentido que no sólo no pueden ser elegi- nueva ley”.
conforme una ley nacional que al respecto dicte dos diputados ni senadores nacionales los Disposición Transitoria Nro. 4: “Los ac-
el Congreso. gobernadores de una provincia en repre- tuales integrantes del Senado de la Nación (los En esta norma se señala un período de
sentación de la misma, sino tampoco en que existían al momento de sancionarse la cinco años a contar desde el año 1994,
Sobra explicar por qué estas normas no representación de ninguna otra. La incom- reforma) desempeñarán su cargo hasta la ex- transcurrido el cual caduca la delegación
deberían ya existir en el texto constitucio- patibilidad es lógica toda vez que no es po- tinción del mandato correspondiente a cada legislativa que se haya realizado antes de
nal. sible dedicar el tiempo suficiente a ambas uno. la reforma. Otro período de tiempo que ya
tareas y ejercer una doble representación ha sido cumplido y que por lo tanto con-
- El art. 51 dispone, también respecto de popular. En ocasión de renovarse un tercio del Sena- vierte en caduca a dicha disposición tran-
los diputados nacionales, que “en caso de va- do en mil novecientos noventa y cinco, por fina- sitoria.
- El art. 88 dispone, como causal de acefa- lización de los mandatos de todos los senadores
lía del Presidente de la República, “la ausen- elegidos en mil novecientos ochenta y seis, será Disposición Transitoria Nro. 9: “El man-
Especial para La Ley. Derechos reservados (Ley 11.723) cia de la Capital”. designado además un tercer senador por dis- dato del presidente en ejercicio al momento de
Actualidad
BUENOS AIRES - martes 21 DE juLio de 2015 AÑO LXXIX N° 134 ISSN 0024-1636

opinión Daniel Antonio Juan

Una propuesta para disminuir el sobreendeudamiento


I. Introducción muerte de un familiar y enfermedades), nos rentes que al ofrecer sus bienes o servicios, tiplicación, que no toda la población está en
ocuparemos en este trabajo del sobreendeu- en sus catálogos de precios y folletos publici- condiciones de realizar, con la urgencia que
La situación de sobreendeudamiento en damiento activo, que se presenta cuando el tarios, brindan información que no alcanza a se deriva de la necesidad del “tener ya” los
que se encuentran parte de los consumidores consumidor, por un comportamiento negli- cubrir los requisitos que establece la norma- bienes y servicios que se ofrecen.
es provocada en buena medida por la infor- gente, asume deudas de manera incontrola- tiva vigente.
mación defectuosa y publicidad engañosa, da, sin atender a su nivel de ingresos y posi- Hace unos meses se ha difundido la noticia
que brindan los oferentes de bienes y servi- bilidades de pago, aportando una propuesta Sólo a modo de ejemplo, permítasenos ci- que Defensa al Consumidor de la Ciudad Au-
cios en agresivas campañas publicitarias. que ayudará a evitarlo. tar los casos en que en los catálogos y folletos tónoma de Buenos Aires sancionó a Aerolí-
se indica de manera destacada el precio de neas Argentinas con una multa de pesos tres-
Con este trabajo pretendemos presentar III. Relación entre oferta y sobreendeudamiento contado y de manera decreciente en cuanto cientos mil por publicar un aviso en el que el
una de las posibles soluciones para atacar activo al tamaño de letras y números el precio de la precio final aparecía en un tamaño cuatro
este flagelo. cuota, el número de cuotas y el precio total veces inferior al valor de una cuota. También
Nadie puede ignorar la importancia que financiado; o cuando el precio de la cuota se se informa que la sanción fue apelada por la
II. Sobreendeudamiento. Concepto tiene el consumo para motorizar la actividad presenta en forma destacada, pues se utili- Empresa y remitida a la Cámara para su re-
económica, pero el productor de bienes o ser- zan colores que generan un fuerte contraste solución (1).
Refiriéndonos al consumidor, entendemos vicios interesado en fomentar el consumo de con el color del papel sobre el cual aparece
por “sobreendeudamiento” una deuda o con- los bienes que produce o servicios que presta la leyenda; y el resto de la información sobre Los ejemplos referidos resultan violatorios
junto de deudas exigibles, que exceden las debe hacerlo mediante campañas publicita- las condiciones de comercialización y a la que del art. 42 de la Constitución Nacional, ya que
posibilidades económicas de pago del consu- rias que brinden información adecuada, que podríamos calificar de información realmen- la información no es adecuada; del art. 4° de
midor. no induzcan a error y sean lo suficientemente te importante, se lee sólo en la letra chica del la Ley de Defensa del Consumidor, ya que no
claras, con relación a las condiciones de co- folleto y en un color que hace dificultosa su se informa con la claridad necesaria sobre las
Dejando de lado el sobreendeudamiento mercialización. lectura por falta de contraste y a pie de pági- condiciones de comercialización y no resul-
pasivo, que es el ocasionado por hechos im- na; o cuando el precio total financiado no está
previsibles y patrimonialmente adversos, La situación de sobreendeudamiento ac- determinado, sino que resulta determinable,
distintos al crédito (pérdida del trabajo, tivo es parcialmente provocada por los ofe- resultando por ello necesario hacer una mul- continúa en la página 2

opinión Juan Santiago Ylarri

Democracia, libertad de prensa y pobreza


Una aproximación al concepto de democracia de Amartya Sen
I. Introducción ricana, Amartya Sen muestra cómo hubo Con el nacimiento de las primeras consti- ron las finlandesas en 1906, las noruegas
varios experimentos de democracia local tuciones, como la norteamericana de 1787, en 1913 y las danesas en 1915 (4).
El presente trabajo tiene por objeto ana- en la antigua India (1). la francesa de 1791, o la de Cádiz de 1812 y
lizar la visión de Amartya Sen sobre la la afirmación de las soberanías nacionales, Cabe destacar también el modelo de la
democracia. En primer lugar se efectuará Si bien no forma parte de este trabajo se hizo necesario construir un sistema re- “democracia liberal” que se caracteriza
una breve referencia a los diversos mode- analizar todas las definiciones o conceptos presentativo. Si bien muchas constitucio- por su insatisfacción ante las elecciones
los de democracia, algunos límites que se que puede tener la democracia, sino más nes instituyeron el sufragio, claramente formales. Este tipo de democracia sus-
han planteado al sistema democrático y se bien la concepción de Amartya Sen sobre éste no tenía las características de univer- tenta las elecciones mediante un meca-
realizará una breve referencia a las normas la misma, se efectuará una breve referen- sal, sino por el contrario era restringido. nismo de derechos individuales, como el
constitucionales argentinas referidas al cia a las diversas subespecies o modelos Muestra de ello no es nada menos que la de asociación, opinión, comunicación e
tema. de la democracia representativa. Para ello, Declaración de los Derechos del Hombre y información, a efectos de que las eleccio-
se citará a Alejandro Amaya, el cual en su del Ciudadano del 26 de agosto de 1789, que nes no sean sólo más abiertas, sino que se
Luego, se analizará la concepción de la libro “Control de Constitucionalidad” (2) si bien en su artículo I declara que los hom- constituyan sobre la base de un conjunto
democracia que propone Sen, analizando desarrolla con claridad las tensiones entre bres “nacen y permanecen libres e iguales de valores —basado en derechos indivi-
las tensiones entre una idea de democracia la democracia y el control judicial de cons- en cuanto a sus derechos”, en su artículo duales—, dándole a la democracia liberal
limitada al derecho de sufragio, en contra- titucionalidad, cuestión que abordaremos VI afirma que todos “los ciudadanos tie- una institucionalidad de la que carece en
posición con una visión más amplia de la brevemente más adelante. nen derecho a colaborar en su formación, su vertiente electoral.
democracia concebida como “gobierno por sea personalmente, sea por medio de sus
discusión”. Finalmente se analizará la im- Así las cosas, y siguiendo al autor men- representantes”. Tal principio —sostiene Finalmente, cabe hacer alusión a la “de-
portancia de la libertad de expresión y, en cionado, cabe señalar que dentro de la de- Blanco Valdés— no tiene otro objetivo que mocracia deliberativa”, la cual se caracte-
particular, la libertad de prensa para este mocracia representativa se opone la “de- el de restringir la participación del pueblo riza por intentar asegurar la individualidad
modelo de democracia y cómo esta libertad mocracia presidencial” a la “democracia en su derecho a votar o ser votado, en tan- y distribuir el diálogo a todas las esferas de
de prensa es fundamental para combatir la parlamentaria”, que se diferencian sustan- to se trataba de un derecho limitado sólo a la vida. Para cumplir con el propósito de la
pobreza y las hambrunas en las sociedades cialmente en las relaciones entre el Poder los “ciudadanos”. De esta forma se limitó el democracia deliberativa, quienes ostentan
modernas, cuestión fundamental para la Ejecutivo y el Poder Legislativo. derecho de sufragio activo y pasivo direc- el poder estarían obligados a dar justifica-
búsqueda de la justicia. tamente por la Constitución o por las leyes ciones razonables y públicas sobre sus de-
También cabe hacer alusión al modelo de electorales aprobadas en desarrollo de la cisiones y, además, tendrían que defenderla
II. La democracia y sus diversos significados “democracia electoral”, en el que el sistema ley fundamental, estableciéndose los siste- ante cualquier posible crítica. Así, de con-
se circunscribe a la existencia de partidos que mas de voto capacitario o censitario (3). El formidad con este modelo, los procedimien-
a) Diferentes concepciones de democracia pierden o ganan elecciones. Se podría hablar sufragio restringido estuvo vigente en Eu- tos de deliberación generan legitimidad.
entonces de una democracia en sentido res- ropa de forma generalizada hasta el último
Definir la democracia no es una cuestión tringido, en que la misma se limita a permitir tercio del siglo XIX, cuando se introdujo el Al respecto, Manuel Arias Maldonado
fácil. Es un concepto equívoco, por lo que el ejercicio del derecho de sufragio. Una vez sufragio universal, primero para los hom- explica que la concepción de la democra-
tiene múltiples dimensiones y alcances. Si llevadas a cabo las elecciones, serán los go- bres y, luego, para las mujeres. Así, las
bien se piensa en la democracia sólo en tér- bernantes quienes adoptarán las decisiones a primeras mujeres del continente europeo
minos de la evolución europea y norteame- través del sistema de la mayoría más votada. que obtuvieron el derecho al sufragio fue- continúa en la página 2
2 | martes 21 DE juLio de 2015 Actualidad

viene de tapa objetiva, detallada, suficiente y exacta (3), IV. Conclusión fácilmente legibles atendiendo al contraste
ello le permitiría tomar la mejor decisión de colores utilizados en la escritura.
sobre si comprar o no el bien que se le El ordenamiento jurídico debería exigir
tan legibles. Aunque este requisito no apare- ofrece; y en caso de haber optado por la que en la información que brindan los ofe- Ello constituiría una herramienta que evi-
ce en forma explícita, el mismo surge como compra, decidir si paga al contado o en rentes en catálogos de precios y folletos pu- taría dejar librado al arbitrio de la autoridad
uno de los principios generales del derecho cuotas. blicitarios, sobre distintos aspectos de las administrativa o judicial la decisión sobre si
del consumidor de los arts. 6°, 10, párrafo 2º y condiciones de comercialización, se debería en cada caso se ha cumplido con la obligación
14, párrafo 1 (2); y del art. 5° de la Ley de Leal- Muchas veces, una de las partes del con- uniformar el tamaño de letras y números; y a cargo del proveedor, como de brindar la in-
tad Comercial, por cuanto la información in- trato carece de información esencial al res- utilizar colores que faciliten su lectura, ase- formación de modo claro al consumidor.
duce a error, engaño o confusión, respecto de pecto y esa falta de información puede tener gurando un adecuado nivel de información
las condiciones de comercialización. varias causas. En ocasiones, los individuos y evitando el ocultamiento total o parcial Téngase presente, a modo de ejemplo,
mienten o retienen información a fin de ad- de los datos que resultan imprescindibles que en el caso referido más arriba la multa
Tanta es la importancia que tiene el obrar quirir una ventaja en la negociación (4). En conocer. se aplicó a Aerolíneas Argentinas, porque el
del proveedor del crédito en la situación de otros casos los empresarios ocultan cierta precio final aparecía publicado en un tama-
sobreendeudamiento en que se encuentran información para poder celebrar el contrato, La experiencia demuestra que no es sufi- ño equivalente a un cuarto con relación a la
muchos consumidores, que ello explica la ra- con la convicción que si la revelaran, podría ciente para garantizar un adecuado nivel de tipografía del valor de la cuota; pero cabe
zón por la cual en las XXIV Jornadas Nacio- no celebrarse el contrato, aunque en el De- información de los consumidores, imponer- preguntarse: ¿La empresa hubiera merecido
nales de Derecho Civil realizadas en la Ciudad recho del Consumidor hay una tendencia a les a los proveedores la obligación de respe- sanción, si la diferencia de tamaño en la tipo-
de Buenos Aires, la Comisión 8, cuyo tema considerar ilegítimo el ocultamiento de in- tar en los documentos que ellos extiendan grafía, entre el precio final y el precio de la
fuera “Derecho del Consumidor. Protección formación (5). un tamaño mínimo de 1,8 mm. de altura para cuota, hubiera sido un tercio o la mitad?
contra el sobreendeudamiento”, por unanimi- los caracteres tipográficos o establecer que
dad aprobó el despacho que dice: “La protec- Cuando es el consumidor el que no tiene dichos documentos deben resultar fácilmen- Con nuestra propuesta garantizamos que
ción frente al sobreendeudamiento... Para ello acceso a esta información, se genera para te legibles (arts. 1° y 2° de la res. 906/98 de la el consumidor tenga el mismo grado de difi-
han de ponderarse las causas... respecto del la parte más débil de la relación contractual Secretaría de Industria, Comercio y Mine- cultad para enterarse de todo aquello que le
proveedor de crédito debe merituarse espe- una situación de sobreendeudamiento, al en- ría). Por ello proponemos de lege ferenda se quiere comunicar el oferente; y no que le re-
cialmente su proceder abusivo o engañoso al contrarse obligado a pagar un precio del cual establezca para el oferente la obligación de sulte sencillo conocer algunas condiciones de
tiempo de la concesión de financiamiento...”. no tuvo conocimiento cuando tomó la deci- uniformar en catálogos de precios y folletos comercialización y más dificultoso, sino im-
sión de comprar, porque el productor, bus- publicitarios, el tamaño de letras y números posible, otras, que son precisamente aquellas
Si el consumidor tuviera acceso a toda cando maximizar sus beneficios, no brindó la en todo aquello referido a condiciones de co- condiciones que el oferente quiere que pasen
la información y si ésta resultara cierta, información en debida forma. mercialización, garantizando que resulten inadvertidas para el consumidor.

Así se evitaría una de las causas que pro-


{ NOTAS } vocan para los consumidores el sobreen-
deudamiento activo, beneficiándose toda la
Especial para La Ley. Derechos reservados (Ley 11.723) (3) IRIGOYEN, Roberto, “Fundamentos de la cláu- nomía”, Fondo de Cultura Económica, México 1999, p. 269. sociedad. l
(1) www.lanacion.com.ar>sociedad.24/10/14. sula constitucional sobre defensa del consumidor”, (5) LORENZETTI, Ricardo Luis, “Consumidores”,
(2) FARINA, Juan M., “Defensa del consumidor y del La Ley, 1994-E, 1020. Segunda edición actualizada, Rubinzal Culzoni Editores, Cita on line: AR/DOC/4425/2014
usuario”, Ed. Astrea, 1995, p. 97. (4) COOTER, Robert y ULEN, Thomas, “Derecho y Eco- 2009, p. 207.

viene de tapa b) Los límites de la democracia y el respeto a En efecto, estos derechos fundamentales todo de la mayoría para adoptar decisiones
los derechos fundamentales son reconocidos por las diversas constitu- uno no puede inferir que exista un grupo
ciones. En esta línea, Juan Vicente Sola se- que constituye la mayoría y que toma las
En toda democracia deben reconocerse ñala que la Constitución no puede ser refor- decisiones. El método mayoritario connota
cia deliberativa “se funda antes en la ra- ciertos derechos a todos los ciudadanos. mada de la misma manera que la legislación solamente una mayoría automática; y no
zón que en el poder y está basada en el Amaya considera que si se quiere preservar ordinaria, sino que requiere una mayoría denota un sector mayoritario perdurable de
procedimiento deliberativo como ideal de la democracia, se debe aceptar que la legiti- calificada o una supermayoría, lo que plan- una colectividad”. En este contexto el autor
justificación política. La legitimidad de la midad formal de las decisiones depende del tea la necesidad de establecer qué derechos se pregunta: ¿qué cualidad ética añade un
democracia no deriva ya del principio de respeto de algunos derechos fundamenta- deben establecerse fuera del alcance del po- voto para tener la virtud mágica de conver-
la mayoría o de la soberanía popular, por- les; es decir, que la decisión es viable en el der de la mayoría circunstancial (8). En un tir en correcto el querer de cincuenta y uno,
que la justificación del ejercicio del poder sistema constitucional, cuando se encuen- sentido similar, Tribe destaca que la fun- y de incorrecto el de cuarenta y nueve? (11).
político procede sobre la base de un libre tran garantizados los derechos que sus- ción de una Constitución es restringir las
razonamiento público entre ciudadanos tentan los procedimientos democráticos. mayorías de hoy (9). Cabe preguntarse si es legítimo aplicar
libres e iguales, debidamente instituciona- De esta forma, considera que una decisión la regla de la mayoría ante cualquier cues-
lizado” (5). es democrática y constitucionalmente legí- Los derechos fundamentales actúan de tión. Numerosos autores sostienen que los
tima, si ha sido adoptada de conformidad esta forma como corazas protectoras de la derechos fundamentales constituyen una
Un análisis profundo sobre el tema tam- con los procedimientos democráticos (legi- individualidad contra la amenaza mayorita- materia a la que no es legítimo aplicarle
bién ha sido efectuado por Carlos Nino, timidad formal) y al mismo tiempo respeta ria; y se ha planteado que hay ciertos lími- la regla de la mayoría (12). En este sentido,
quien ha desarrollado su propuesta de im- los límites de contenido, impuestos por la tes de “aplicación” a la democracia, que se Ronald Dworkin señala que los derechos
plementar la democracia deliberativa (6). Constitución (legitimidad sustancial). Asi- refiere a la existencia de algunas materias fundamentales son “cartas de triunfo” ante
Sin duda alguna es en esta línea donde se mismo, destaca que si se quiere establecer que, por su propia naturaleza, no pueden la democracia (13). Por su parte, John Rawls
desarrolla la concepción amplia de demo- un modelo democrático de gobierno, es ne- ser decididas por la mayoría, como las cues- afirma que cada persona posee una invio-
cracia que propone Amartya Sen. En este cesario promover alguna versión del mode- tiones morales o científicas (10). labilidad fundada en la justicia que incluso
orden de ideas, se analizará la importancia lo democrático constitucional, lo que impli- el bienestar de la sociedad como un todo
de la libertad de prensa para la búsqueda ca —en principio— un sistema de control de En esta línea, respecto al sistema mayo- no puede atropellar (14). En la misma línea,
de la justicia, y de esa forma evitar las ham- constitucionalidad que defina un rol institu- ritario para la adopción de decisiones en la Alf Ross considera que la democracia tiene
brunas y la pobreza. cional del órgano a cargo de su ejecución (7). democracia, Sartori sostiene que “del mé- límites ante otros valores e intereses funda-

{ NOTAS }

Especial para La Ley. Derechos reservados (Ley 11.723) (2) AMAYA, Jorge A., “Control de constitucionali- también libre, igual, directo y secreto (ARAGON RE- Nexis, Buenos Aires, 2006, p. 6.
(1) En efecto, al hacer referencia a los orígenes glo- dad”, Astrea, Buenos Aires-Bogotá, 2012, ps. 6/13. Por YES, Manuel, “Estudios...”, ob. cit., p. 522). (9) TRIBE, Laurence H., “American Constitutional
bales de la democracia Sen señala que ya a partir del esta obra, el autor fue premiado el 2 de octubre de 2014 (5) ARIAS MALDONADO, Manuel, “Democracia y Law”, 3º ed, Foundation Press, New York, 2000, t. I,
siglo VI a C. tenían lugar en la India “concilios budis- con el Premio Academia Nacional de Derecho y Cien- sociedad del riesgo: deliberación, complejidad, incer- ps. 18/24.
tas”, donde se llevaban a cabo reuniones generales cias Sociales de Buenos Aires. tidumbre”, Revista de Estudios Políticos, Centro de Estu- (10) AMAYA, Jorge A., “Control...”, ob. cit., p. 332.
abiertas a fin de solucionar disputas sobre temas so- (3) BLANCO VALDÉS, Roberto L., “La construc- dios Políticos y Constitucionales, Madrid, 2003, R. 1223, (11) SARTORI, Giovanni, “Teoría de la democracia”,
ciales y religiosos. Menciona también otro anteceden- ción de la libertad”, Alianza Editorial, Madrid, 2010, Nº 122, octubre-diciembre, ps. 238/239. Ver del mismo t. I, Alianza, Madrid, 2007, ps. 174/175. Asimismo, el
te de la democracia, que tuvo lugar en el año 604 en Ja- ps. 122/125 y 237. Sin perjuicio de ello, Argón Reyes autor, “La política en la teoría deliberativa: notas so- autor ha publicado un nuevo libro titulado “¿Qué es
pón, cuando el príncipe budista Shotoku publicó la lla- sostiene que no puede identificarse derecho de sufra- bre deliberación, decisión y conflicto”, Revista Espa- la democracia?”, Taurus, Madrid, 2007, en base al li-
mada “Constitución de los 17 artículos” donde se sos- gio con democracia, puesto que uno puede existir sin ñola de Ciencia Política, Asociación Española de Ciencia bro citado anteriormente, que apareció originalmente
tenía que “[l]as decisiones sobre asuntos importantes la otra en sistemas de sufragio restringido (ARAGÓN Política y de la Administración, Madrid, 2007, R. 2911, publicado en inglés en dos volúmenes titulado “The
no deben ser tomadas por una sola persona. Deben ser REYES, Manuel, “Estudios de Derecho Constitucio- Nº 16, Abril, ps. 37-59. Theory of Democracy Revisited”, Chatham House,
discutidas por muchas personas” (Sen, Amartya, “La nal”, 3º ed. Centro de Estudios Políticos y Constitucio- (6) NINO, Carlos Santiago, “La constitución de la Chatham, 1987.
idea de la justicia”, Taurus, Madrid, 2010, ps. 352, 353 y nales, Madrid, 2013, p. 521). democracia deliberativa”, Gedisa, Barcelona, 1997, ps. (12) AMAYA, Jorge A., “Control...”, ob. cit., p. 19.
361). Asimismo, para un mayor detalle de estos prece- (4) Si bien el sufragio universal constituyó un avan- 202/257. (13) DWORKIN, Ronald, “Los derechos en serio”,
dentes, ver del mismo autor “La argumentación india”, ce democrático, cabe resaltar que Aragón Reyes sos- (7) AMAYA, Jorge Alejandro, “Control...”, ob. cit., Ariel, Barcelona, 1995, p. 37.
Gedisa, Barcelona, 2007, e “Identidad y violencia: La tiene que no basta el carácter universal del sufragio ps. 331 y 333. (14) RAWLS, John, “Teoría de la Justicia”, Fondo de
ilusión del destino”, Katz Editores, Madrid, 2006. para considerarlo democrático, sino que ha de ser (8) SOLA Juan V., “Derecho Constitucional”, Lexis- Cultura Económica, México, 1997, p. 19.
Actualidad martes 21 DE juLio de 2015 | 3

mentales. Así, se preguntaba qué sucedería tradicionalmente a la división de poderes, Asimismo, en la mencionada reforma de específicamente en relación con el tema que
si democráticamente se resolviera extermi- la elección popular de los gobernantes, su 1994 se han incorporado mecanismos de de- nos ocupa, Sen pone de relieve que si bien
nar a los judíos o crear campos de concen- renovación periódica, la publicidad de los mocracia semidirecta en los arts. 39 y 40, el es fundamental la importancia de la demo-
tración para opositores políticos, “entonces actos del gobierno, la responsabilidad de los derecho de iniciativa legislativa popular (24) cracia como principal fuente de oportuni-
—afirma— mi lealtad a la democracia ha- gobernantes y la igualdad ante la ley. Por su y la consulta popular (25). dades sociales, se torna necesario analizar
bría tocado su límite” (15). parte, la forma representativa hace alusión las formas y los medios para que funcione
a la democracia como forma de gobierno, en Finalmente no puede dejar de mencionar- bien. “El logro de la justicia social depende
En este marco, resulta fundamental el la que los gobernantes actúan en represen- se que la Constitución protege a la libertad no sólo de las formas institucionales (inclui-
control judicial de constitucionalidad a tación del pueblo (22). de expresión —entendida ésta como una ex- das las reglas y normas democráticas), sino
fin de que las cuestiones que decida el le- teriorización de la libertad de pensamiento, también de que éstas se pongan verdadera-
gislador ordinario no violen los derechos El vocablo democracia apareció, sin em- e implica el derecho de hacer público, a mente en práctica” (32).
fundamentales establecidos en las normas bargo, por primera vez en el año 1957 con la transmitir, a difundir y a exteriorizar un
fundamentales de los países, contenidas en incorporación del art. 14 bis, que estableció conjunto de ideas, opiniones y críticas a tra- Entre los autores “clásicos” que han te-
sus constituciones, en atención a su fuerza la “organización sindical libre y democrá- vés de cualquier medio (26)— en sus arts. 14 nido gran influencia en su obra pueden
normativa (16). tica”. En la última reforma constitucional, y 32, los cuales si bien se refieren específi- citarse a Aristóteles, Adam Smith y Karl
la del año 1994, las referencias al sistema camente a la libertad de prensa e imprenta, Marx, como el propio Sen lo ha reconoci-
Es dable destacar en este punto la pos- democrático se multiplicaron. Así, el art. 36 protegen a la libertad de expresión en todas do y, en menor medida, John Stuart Mill e
tura de John Hart Ely en relación con el establece que la “Constitución mantendrá sus formas. Immanuel Kant (33). Pero no se trata aquí
control judicial de constitucionalidad (17). su imperio aun cuando se interrumpiere su de desarrollar los fundamentos y bases del
En efecto, a fin de aunar los argumentos del observancia por actos de fuerza contra el III. El concepto de democracia en Amartya Sen pensamiento del Premio Nobel, sino de refe-
constitucionalismo y la democracia, propo- orden institucional y el sistema democrá- rirnos más específicamente a su visión de la
ne un modelo que deje de lado los valores y tico”, y afirma que atenta “contra el siste- Puede afirmarse que los sistemas demo- democracia y, en particular, a la importan-
se limite al control de procedimiento, veri- ma democrático quien incurriere en grave cráticos han constituido un gran avance en cia de la libertad de expresión y la libertad
ficando que las leyes satisfagan los proce- delito doloso contra el Estado que conlleve las sociedades modernas. En esta línea se de prensa para la búsqueda de la justicia, y
dimientos democráticos para su formación. enriquecimiento”; el art. 38 establece que ha dicho que la democracia implica situar así se evite la pobreza y las hambrunas.
El autor citado propone que el papel reser- “los partidos políticos son instituciones fun- políticamente al hombre en un régimen de
vado a los jueces no es el de imponer valo- damentales del sistema democrático” y que libertad, en la cual la dignidad de la perso- Esta idea recorrerá la obra del autor a
res fundamentales por medio de la inter- la Constitución “garantiza su organización na y los derechos que ella ostenta se hacen lo largo de las décadas. Fue expuesta por
pretación, sino asegurar la transparencia y funcionamiento democráticos”; el art. 75, realmente efectivos y vigentes (27). Sin em- primera vez en un ensayo titulado “Deve-
y participación en el proceso democrático, en su inc. 19, establece que le corresponde bargo, cabe poner de relieve que existen lopment: Which way now?” de 1983 (34), y
cuidando que éste no sea bloqueado por de- al Congreso sancionar leyes que aseguren ciertas situaciones que no han sido resuel- ampliada en un libro publicado al año si-
cisiones mayoritarias orientadas a restrin- “la promoción de los valores democráticos”, tas en sociedades con un nivel democrático guiente, titulado “Resources, Values and
gir la participación o a discriminar a grupos y en su inc. 24, que le corresponde aprobar bajo, y cuya democracia se limita a ejercer Development” (35).
minoritarios (18). tratados de integración, con la condición el derecho al voto.
que “respeten el orden democrático”. a) La democracia como gobierno por discu-
Ely basó su postura en la nota Nº 4 en el Es en este punto donde queremos intro- sión
voto del Chief Justice, Stone en el caso “Ca- Se ha destacado que el funcionamiento de ducir, en contraposición con aquella visión
rolene Products” (19), que establece que la la democracia moderna, la representativa, limitada de democracia, al pensamiento de Explica Sen que existe una visión más
protección de minorías difusas o insulares se puede ejemplificar mediante la secuen- Amartya Sen. El autor nació en la India antigua y más formal de la democracia, que
es una de las tareas primordiales de los jue- cia integrada por las siguientes acciones: en 1933, y se doctoró en la Universidad de carga el acento en las elecciones y los votos.
ces, porque en muchos casos esas minorías Elegir, representar, deliberar y decidir. Cambridge en el Reino Unido. En el año Esta visión se contrapone a una perspectiva
no tienen un acceso preferencial al proceso Esas acciones representan —bajo ciertas 1981 tuvo gran reconocimiento por su ensa- más amplia que considera a la democracia
político (20). condiciones— los momentos en los cuales yo sobre la pobreza y la hambruna “Pover- como “gobierno por discusión”. En cuanto
se articula la vida pública de una sociedad ty and Famines: An Essay on Entitlements al concepto de la democracia, Sen señala
Así se ha dicho que las dos tareas que democrática (23). Teniendo en cuenta aque- and Deprivation” (28), cuestión que recorre- que debe evitarse su identificación con la
Ely reserva al Poder Judicial —“limpiar los lla secuencia, cabe describir brevemente el rá toda su obra. Asimismo, el autor defien- idea de gobierno de la mayoría. Considera
canales” del cambio político y evitar discri- procedimiento que establece la Constitu- de un contacto más íntimo entre la ética y la que “la democracia acarrea ciertas exi-
minaciones contra minorías “discretas e ción Argentina respecto a la formación y economía, considerando que es beneficioso gencias, como son ciertamente el derecho
insulares”— refuerzan y hacen posible que sanción de las leyes. Así, su art. 78 establece para ambas disciplinas (29). al voto y su respeto en los resultados elec-
los jueces no deban reemplazar a los ciuda- que aprobado un proyecto de ley por la Cá- torales; pero también exige la protección
danos en la resolución de conflictos morales mara de su origen, pasa para su discusión a En el año 1998 le fue entregado el Premio de la libertad, el respeto de los derechos
básicos, sino que, en cualquier caso, deben la otra Cámara. Aprobado por ambas, pasa Nobel de Economía (30). En 2010 publicó el dentro del marco legal y la garantía de la
ponerse al servicio para asegurar que la al Poder Ejecutivo de la Nación para su exa- libro “La idea de la Justicia”, el cual está libertad de expresión, así como que no exis-
decisión que se tome sea el resultado de men, y si también obtiene su aprobación, lo orientado en plantear la cuestión del me- ta censura de prensa y que la información
un verdadero proceso de reflexión colecti- promulga como ley. Sin embargo, existen joramiento de la justicia y la superación pueda circular libremente. Aun así, unas
va (21). otros artículos de la propia Constitución de las injusticias en lugar de ofrecer res- elecciones pueden resultar una falacia si se
que se refieren a la necesaria deliberación puestas sobre la naturaleza de la justicia producen en un marco donde las diferentes
c) El sistema democrático en la Constitución y debate que deben existir en las Cámaras perfecta. Se pregunta, por tanto, acerca partes no cuenten con la oportunidad ade-
Argentina del Congreso. Así, el art. 22 señala que “el de las maneras de juzgar cómo se reducen cuada de presentar sus puntos de vista y
pueblo no delibera ni gobierna, sino por las injusticias y se avanza hacia la justicia, sus programas, o si el electorado no goza
Cabe entonces referirse a las normas in- medio de sus representantes y autoridades en lugar de centrarse en la caracterización de libertad para informarse y considerar
sertas en la Constitución Nacional argen- creadas por esta Constitución”. A su vez, de una sociedad perfectamente justa. Su los planteamientos de los contendientes. La
tina relativas al sistema democrático. El los artículos 100, inciso 9, y 106 indican que obra se diferencia así de la de John Rawls, democracia es un sistema exigente y no sólo
art.  1º de la Constitución Argentina refiere el jefe de gabinete de ministros y los minis- que desarrolla el concepto de justicia como una condición mecánica (como la referida al
que: “[l]a Nación Argentina adopta para su tros, respectivamente, pueden concurrir a equidad, que se traduce en un conjunto de
gobierno la forma representativa republica- las sesiones del Congreso y participar en principios de justicia que se refieren al esta-
na federal”. La forma republicana se refiere sus “debates”, pero no votar. blecimiento de instituciones justas (31). Más continúa en la página 4

{ NOTAS }

(15) ROSS, Alf, “¿Por qué democracia?”, Centro de que habitualmente se considera que puede derogar la de la Constitución Reformada”, Ediar, Buenos Aires, (27) BIDART CAMPOS, Germán J., “Manual...”, ob.
Estudios Constitucionales, Ciudad de México, 1989, legislación indeseada. Por lo tanto, las interferencias 2000. cit., t. I., p. 439.
p. 123. legislativas en las organizaciones políticas... y en la (23) AMAYA, Jorge A., “Control...”, ob. cit., ps. (28) Oxford University Press, Oxford, 1981.
(16) En relación con la fuerza normativa de la Cons- discriminación de la información... han estado suje- 6/7. (29) Sen, Amartya, “Sobre ética y economía”,
titución, ver BIDART CAMPOS, German J., “El dere- tas a un control judicial más estricto que a lo que han (24) El texto constitucional determina que los ciu- Alianza Editorial, Madrid, 1999, ps. 94 y ss.
cho de la constitución y su fuerza normativa”, Ediar, estado otros tipos de leyes. Consideraciones simila- dadanos tienen el derecho de iniciativa para presen- (30) Puede verse la conferencia del Premio Nobel,
Buenos Aires, 1995. res pueden ser relevantes en situaciones compara- tar proyectos de ley en la Cámara de Diputados, la que titulada, “The Possibility of Social Choice”, American
(17) ELY, John H., “Democracy and Distrust. A bles, cuando el derecho a voto... o a reunirse pacífica- deberá darle expreso tratamiento dentro del término Economic Review, vol. 89, Nº 3, julio 1999, ps. 349-378,
Theory of Judicial Review”, Harvard University Press, mente se encuentra comprometidos, o cuando una ley de doce meses. Sin embargo, aclara que no pueden ser en donde analiza también la problemática de la pobre-
Cambridge, Mas., 1980. está dirigida hacia una religión particular, ... o hacia objeto de iniciativa popular los proyectos referidos a za y la hambruna.
(18) Cfr. AMAYA, Jorge A., “Control...”, ob. cit., ps. una minoría nacional, ... o racial. El perjuicio [pre- reforma constitucional, tratados internacionales, tri- (31) Sen, Amartya, “La idea...”, ob. cit., ps. 13 y 15.
180/181. Asimismo, en relación con la postura de ELY, judice] en contra de minorías discretas o insulares butos, presupuesto y materia penal. (32) Sen, Amartya, “Desarrollo y libertad”, Plane-
ver SOLA, Juan V., “Control Judicial de Constitucio- puede ser una condición especial en ese tipo de situa- (25) La Constitución señala que el Congreso, a ini- ta, Barcelona, 2000, p. 198.
nalidad”, Lexis-Nexis, Buenos Aires, 2006, ps. 113/123. ciones que tienden seriamente a limitar la operación ciativa de la Cámara de Diputados, puede someter a (33) SÁNCHEZ GARRIDO, Pablo, “Raíces intelec-
(19) 304 U.S. 144, “United States vs. Carolene Pro- de esos procesos políticos en los que normalmente consulta popular un proyecto de ley, y que el voto afir- tuales de Amartya Sen: Aristóteles, Adam Smith y
ducts” del 25 de abril de 1938. se puede confiar la protección de las minorías, y que mativo del proyecto por el pueblo de la Nación lo con- Karl Marx”, Centro de Estudios Políticos y Constitucio-
(20) Ver al respecto, SOLA, Juan V., “Control Ju- pueden convocar a un correspondiente escrutinio ju- vierte en ley, siendo automática su promulgación. A nales, Madrid, 2008.
dicial...”, ob. cit., ps. 87-111. La nota dice: “Diferentes dicial más inquisitivo”. su vez, prevé una iniciativa no vinculante que puede (34) The Economic Journal, vol. 93, Nº 372, diciembre
consideraciones pueden ser aplicables, y puede pen- (21) GARGARELLA, Roberto, “La justicia frente al convocar el Congreso o el presidente de la Nación, no de 1983, ps. 745-762.
sarse que la que ataca la constitucionalidad de una gobierno. Sobre el carácter contramayoritario del po- siendo en el caso el voto obligatorio. (35) Harvard University Press, Cambridge, Mas.,
ley imponga una carga más leve cuando la legislación der judicial”, Ariel, Barcelona, 1996, p. 153. (26) BIDART CAMPOS, Germán J., “Manual...”, ob. 1984.
esté dirigida a corregir al proceso político que es el (22) Conf. BIDART CAMPOS, Germán J., “Manual cit., t. I.
4 | martes 21 DE juLio de 2015 Actualidad

viene de PÁGINA 3 democráticas, que pueden resumirse en las Sen afirma que no ha habido nunca una IV. Conclusión
siguientes: i. En primer lugar, contribuyen hambruna en una democracia funcional con
directamente a la calidad de vida de todas elecciones periódicas, partidos de oposición, El presente trabajo ha tenido por obje-
gobierno de la mayoría) tomada de forma las personas, en tanto permiten comunicar a libertad de expresión y medios de comuni- to analizar la visión de la democracia de
aislada” (36). las personas entre sí y comprender mejor el cación relativamente libres, aun cuando el Amartya Sen. Para ello, se ha hecho refe-
mundo en que viven; ii. Tienen un papel infor- país sea muy pobre y se encuentre en una rencia en primer lugar a distintos modelos
En esta línea, considera que las cuestio- mativo clave en la difusión del conocimiento situación alimentaria muy adversa. Con- de democracia dentro de la llamada demo-
nes centrales en una comprensión amplia de y en el fomento del escrutinio estricto. Puede trariamente a este contexto, sí destaca que cracia representativa. Se ha diferenciado
la democracia son la participación política, mencionarse el importante papel del perio- “ha habido hambrunas en antiguos reinos y así a la democracia presidencial y la demo-
el diálogo y la interacción pública. Resalta dismo de investigación que permite acceder en sociedades autoritarias modernas, en co- cracia parlamentaria, la democracia elec-
entonces el papel crucial del razonamiento a información que de otra forma hubiera munidades tribales primitivas y en dictadu- toral, la democracia liberal y la democracia
público en la práctica de la democracia, que permanecido escondida; iii. La libertad de ras tecnocráticas modernas, en economías deliberativa. Este último modelo es donde
lleva a que esta última esté íntimamente re- los medios tiene también una importante coloniales gobernadas por imperialistas del se sitúa la posición del autor bajo comenta-
lacionada con la búsqueda de la justicia (37). función protectora de dar voz a los olvida- Norte y en países recién independizados del rio. A continuación, se estudiaron algunos
En este orden de ideas, se ha puesto de re- dos y desventajados. Sen considera que los Sur gobernados por déspotas dirigentes na- de los límites que se plantean al sistema
lieve que hay ciertos derechos individuales gobernantes “suelen aislarse y alejarse de la cionales o por partidos únicos intolerantes. democrático como son los derechos funda-
que constituyen un elemento esencial de la miseria de la gente común. Pueden afrontar Pero nunca ha habido hambrunas en ningún mentales, que no podrían ser violados aun
democracia. Entre ellos, se puede nombrar, una calamidad nacional, como una hambru- país independiente, que celebrara elecciones cuando se trate de una decisión adoptada
por ejemplo, el derecho de voto, que presu- na u otro desastre, sin compartir la suerte con regularidad, que tuviera partidos de opo- por una mayoría. Asimismo, se citó a las
pone libertades esenciales o fundamentales, de las víctimas. Sin embargo, si tienen que sición para expresar las críticas y que permi- normas constitucionales argentinas que
como la de conciencia, de opinión, de reu- encarar la crítica del público en los medios tiera que la prensa informara libremente y hacen referencia al sistema democrático,
nión, de petición y de asociación, porque de y afrontar elecciones con una prensa libre, pusiera en cuestión el acierto de las medidas que si bien se encontraba implícito en la lla-
otro modo el titular de esos derechos no po- los gobernantes también tienen que pagar de gobierno sin una censura general” (45). mada Constitución de 1853/60, con la refor-
dría decidir de manera libre, informada y con un precio y esto les da un poderoso incentivo ma constitucional de 1994 se introdujeron
conciencia de cómo ejercer su elección públi- para tomar medidas oportunas que preven- Hay quienes consideran que la conexión numerosas artículos con directa mención
ca (38). Asimismo, Sen sostiene que “los dere- gan esas crisis”, y realicen su mejor esfuerzo entre los derechos políticos democráticos y del sistema democrático. También, se ha
chos políticos y humanos, sobre todo los que para erradicar el hambre y la pobreza (41); iv. la ausencia de hambrunas sería falaz si se tie- observado que aquellas normas hacen alu-
garantizan la discusión, el debate, la crítica Los medios de comunicación libres son cru- ne en cuenta que los países democráticos son sión al debate que corresponde se lleve a
y la disensión abiertos, son fundamentales ciales también para la formación de valores, bastante ricos y, por lo tanto, serían inmunes cabo en el seno del Congreso, y reconoce
para los procesos de decisión documentada ya que la formación razonada de los valores a las hambrunas por otros motivos. Ante tal el derecho a la libertad de expresión y de
y reflexionada. Estos procesos son cruciales es un proceso interactivo, y la prensa tiene argumentación, Sen recuerda la ausencia de prensa.
para la formación de los valores y para las un importante papel para que esta interac- hambrunas en países democráticos muy po-
prioridades, y no podemos, en general, to- ción sea posible; v. Finalmente, la existencia bres, como India —que no experimentó ham- En ese contexto se analizó la concepción
marlos por separado, independientemente de medios de comunicación libres facilitan el brunas desde su independencia en 1947—, de la democracia de Amartya Sen. El autor
del debate público, es decir, independiente- razonamiento público general, que a su vez Botswana y Zimbabwe (46). Afirma que si plantea que existe una visión más antigua y
mente de que se permitan o no los debates y es trascendente para la búsqueda de la jus- bien en un principio fue una idea que desper- formal de la democracia, que pone el acento
los intercambios abiertos de ideas” (39). ticia. En efecto, sostiene que “[l]a evaluación tó mucho escepticismo, la misma es hoy am- en las elecciones y los votos, en lugar de la
necesaria para la ponderación de la justicia pliamente aceptada. más amplia perspectiva del “gobierno por
Muchas veces se analiza a la democracia no es un ejercicio solitario, sino más bien discusión”, cuyos aspectos esenciales son
desde un punto de vista del procedimien- una práctica discursiva. No es difícil ver por El Premio Nobel propone dos situaciones la participación política, el diálogo y la inte-
to electoral. Se reconoce que el voto tiene qué unos medios libres, enérgicos y eficien- paradigmáticas para comprender la relación racción pública. Es decir, que una verdadera
una función importante para la expresión y tes pueden facilitar de manera significativa entre la libertad de prensa, la pobreza y las democracia no se limita a celebrar elecciones
la efectividad del proceso de razonamiento el necesario proceso discursivo. Los medios hambrunas. En primer lugar, se refiere a la cada cierta cantidad de tiempo, sino que co-
público, y es relevante para la forma en que son importantes no sólo para la democracia hambruna de Bengala, ocurrida en la India bra especial relieve que exista, entre otras
la razón pura opera en una sociedad demo- sino también para la búsqueda de la justicia en 1943, en donde entre julio y diciembre de cosas, libertad de prensa en un país.
crática. Sin embargo, destaca que la demo- en general. La ‘justicia sin discusión’ puede aquel año murieron más de 1.300.000 perso-
cracia no puede limitarse a ello, existiendo ser una idea opresiva” (42). nas. Considera que aquella hambruna fue pro- Se considera que la ampliación del derecho
otras cuestiones importantes. En esta línea, ducida no sólo por la falta de democracia en del sufragio al convertirlo en universal —pri-
sostiene que la efectividad de los votos de- c) Democracia y pobreza la India Colonial, sino también por las severas mero para los hombres y más tarde para las
pende de manera decisiva de lo que se juega restricciones del periodismo y de la crítica que mujeres— ha constituido un gran paso en
en las urnas, como la libertad de expresión, Sen pone de relieve que hay quienes dudan se impusieron a la prensa india. Indica que el los sistemas democráticos. Sin embargo, a
el acceso a la información y el derecho a di- de lo que puede conseguir la democracia en silencio de los medios evitó la discusión públi- esta altura del desarrollo, coincidimos con
sentir. “Votar a secas puede ser en sí mismo los países pobres “¿Es la democracia una ba- ca sustancial, por lo que los gobernantes no se el Premio Nobel en que para las sociedades
completamente inadecuado, como lo mues- rrera que obstruye el proceso de desarrollo y ocuparon del desastre ni consideraron políti- modernas es necesario adoptar el modelo de
tra con elocuencia las insólitas victorias elec- desvía la atención de las prioridades de cam- cas necesarias para hacerle frente, sino hasta “democracia por discusión” analizado en este
torales de tiranías en ejercicio o regímenes bio económico y social, tales como eliminar la mucho tiempo después, cuando un periódico trabajo, a fin de que las cuestiones relevantes
autoritarios del pasado y del presente, por desnutrición, incrementar el ingreso per capi- de Calcuta —The Statesman— colocó el tema para una sociedad puedan ser debatidas en
ejemplo en Corea del Norte”. Como sostiene ta y poner en práctica reformas instituciona- en la discusión pública y logró poner en mar- la esfera pública, existan medios de comu-
el Premio Nobel, esta situación no tiene lugar les?” Entiende que aquel planteo es equivoca- cha políticas para hacerle frente (47). nicación que permitan mantener informada
únicamente en la presión que se ejerza a los do en tanto, como se vio con anterioridad, la a la sociedad y fomentar este intercambio,
votantes al momento de ejercer el derecho de democracia tiene demandas que trascienden En segundo lugar, afirma que China tuvo así como participación política. Todo esto
sufragio, sino que también hay que tener en a la urna electoral (43). la mayor hambruna registrada en la historia, teniendo en cuenta que en este proceso de
cuenta la forma en que la opinión pública es entre 1958 y 1961, con una mortalidad cerca- discusión pueden llegar a efectuarse cambios
censurada, la exclusión informativa, el clima En esa línea, hace referencia a quienes se na a 30 millones de víctimas. Aunque la ham- en la toma de decisiones.
de intimidación, junto con la supresión de la preguntan por qué habría que preocuparse bruna azotó al país durante tres años, no se
oposición política, la independencia de los por cosas “finas” como las libertades políti- ejerció contra el gobierno ninguna presión Precisamente esta última cuestión conecta
medios de comunicación, y la ausencia de de- cas, si existen cosas tan “gruesas” como las para cambiar sus desastrosas políticas, ya con la idea que se considera más destacable
rechos civiles y libertades políticas básicas. acuciantes necesidades económicas. Por el que no había en China un parlamento abierto en la propuesta de Sen, es decir, la íntima
En definitiva, sostiene que “muchos dictado- contrario, el autor citado sostiene que hay a la crítica, ni oposición, ni prensa libre (48). conexión entre el concepto amplio de la de-
res en el mundo han conseguido enormes vic- que poner la atención en las extensas co- mocracia y la ausencia de hambrunas. Cier-
torias electorales sin coacción abierta sobre nexiones que existen entre las libertades po- Hay que reconocer, entonces, que el de- tamente en una democracia donde exista li-
el procedimiento de votación, a través de la líticas y la comprensión y la satisfacción de bate público sobre un tema tan trascenden- bertad de expresión, donde no haya censura
supresión de la discusión pública y la libertad las necesidades económicas. En efecto, seña- te como la pobreza y las hambrunas puede de prensa y pueda haber una discusión libre,
de información, y de la generación de un cli- la que su conceptualización de las necesida- generar un significativo cambio social. En se logrará eliminar de las sociedades una de
ma de miedo y ansiedad” (40). des económicas depende fundamentalmente efecto, Sen considera que el alcance y la efi- las peores catástrofes, esto es, las hambru-
de las discusiones y debates públicos abier- cacia del diálogo abierto suele subestimarse nas y la indigencia. En definitiva, que se pue-
b) La importancia de la libertad de prensa en tos, cuya garantía requiere de la insistencia cuando se evalúan los problemas sociales o da avanzar hacia aquel valor tan anhelado:
una sociedad democrática en las libertades políticas y en los derechos políticos (49). Como señalaba James Bucha- La justicia. l
humanos básicos, por lo que las acuciantes nan, en el gobierno a través de la discusión,
Sen da diversas razones que explican la im- necesidades económicas “se suman”, no se los derechos individuales pueden cambiar, y
portancia de los medios de comunicación li- restan de la urgente necesidad de reconocer de hecho ello ocurre, en el proceso de toma Cita on line: AR/DOC/4383/2014
bres y la libertad de prensa en las sociedades las libertades políticas (44). de decisiones (50).

{ NOTAS }

(36) Sen, Amartya, “El valor de la democracia, El vie- (42) Sen, Amartya, “La Idea...”, ob. cit., ps. 366/367. máticamente todos los males, sino que la oportunidad (46) Sen, Amartya, “Desarrollo...”, ob. cit., p. 221.
jo Topo”, España, 2006, ps. 72/73. (43) Sen, Amartya, “El valor...”, ob. cit., ps. 10/11. que ésta brinda debe aprovecharse positivamente para (47) Sen, Amartya, “La Idea...”, ob. cit., p. 370.
(37) Sen, Amartya, “La Idea...”, ob. cit., ps. 354 y 356. (44) Sen, Amartya, “Desarrollo...”, ob. cit., conseguir el efecto deseado, ya que una de las caracte- (48) Sen, Amartya, “La Idea...”, ob. cit., ps. 373/374.
(38) AMAYA, Jorge A., “Control...”, ob. cit., p. 339. ps. 184/185. rísticas de las libertades en general, depende de cómo (49) Sen, Amartya, “Desarrollo...”, ob. cit., p. 192.
(39) Sen, Amartya, “Desarrollo...”, ob. cit., p. 191. (45) Sen, Amartya, “Desarrollo...”, ob. cit., ps. 190/191. se ejerzan éstas. En relación con las hambrunas y la opi- (50) BUCHANAN, James M., “Social Choice, Demo-
(40) Sen, Amartya, “La Idea...”, ob. cit., p. 357. Sin perjuicio de ello, cabe señalar que el autor recono- nión pública, ver también Sen, Amartya, “El valor...”, cracy and Free Market”, Journal of Political Economy,
(41) Sen, Amartya, “La Idea...”, ob. cit., p. 366. ce que la democracia no es un remedio que sana auto- ob. cit., ps. 38/43. vol. 62, Nº 2, abril 1954, p. 120.
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sancionarse esta reforma deberá ser conside- ridas al jefe de gabinete de ministros, entrarán que se desarrollaban en el Congreso de en cuestión, motivo por el cual debe ser qui-
rado como primer período”. en vigencia el 8 de julio de 1995. la Nación, y que debían pasar al Consejo tada de la Ley Fundamental.
de la Magistratura por cuanto, desde la
El período presidencial al que se refiere El jefe de gabinete de ministros será desig- reforma de 1994, corresponde a este ór- Disposición Transitoria Nro. 16: “Esta re-
la norma es el iniciado el 8 de julio de 1989 y nado por primera vez el 8 de julio de 1995 hasta gano la acusación a los jueces inferiores forma entra en vigencia al día siguiente de su pu-
que culminó el mismo día del año 1995. Tam- esa fecha sus facultades serán ejercitadas por por mal desempeño o por comisión de de- blicación. Los miembros de la Convención Cons-
bién esta disposición está fuera de época. el Presidente de la República. litos. tituyente, el presidente de la Nación Argentina,
los presidentes de las Cámaras Legislativas y
Disposición Transitoria Nro. 10: “El man- El 8 de julio de 1995 transcurrió hace Disposición Transitoria Nro. 15: “Hasta el presidente de la Corte Suprema de Justicia
dato del Presidente de la Nación que asuma su veinte años: la norma requiere ser retirada tanto se constituyan los poderes que surjan del prestan juramento en un mismo acto el día 24 de
cargo el 8 de julio de 1995 se extinguirá el 10 de del texto constitucional. nuevo régimen de autonomía de la ciudad de agosto de 1994, en el Palacio San José, Concep-
diciembre de 1999”. Buenos Aires, el Congreso ejercerá una legis- ción del Uruguay, provincia de Entre Ríos.
Disposición Transitoria Nro. 13: “A par- lación exclusiva sobre su territorio, en los mis-
Sobran los comentarios acerca de la ca- tir de los trescientos sesenta días de la vigen- mos términos que hasta la sanción de la pre- Cada poder del Estado y las autoridades
ducidad de la norma constitucional conteni- cia de esta reforma los magistrados inferiores sente. provinciales y municipales disponen lo necesa-
da en esta disposición transitoria. solamente podrán ser designados por el proce- rio para que sus miembros y funcionarios juren
dimiento previsto en la presente Constitución. El jefe de Gobierno será elegido durante el esta Constitución”
Disposición Transitoria Nro. 11: “La cadu- Hasta tanto se aplicará el sistema vigente con año mil novecientos noventa y cinco.
cidad de los nombramientos y la duración limi- anterioridad”. La reforma de 1994 ha entrado en vigen-
tada previstas en el art. 99, inc. 4 entrarán en La ley prevista en los párrafos segundo y ter- cia y la nueva Constitución ha sido jurada
vigencia a los cinco años de la sanción de esta Del mismo modo, los trescientos sesenta cero del art. 129, deberá ser sancionada dentro por las autoridades provinciales y muni-
reforma constitucional” días señalados en la norma han transcurri- del plazo de doscientos setenta días a partir de cipales; por lo tanto también esta norma
do, generando la necesidad que la misma la vigencia de esta Constitución debe quedar fuera del texto constitucional.
La norma se refiere a la limitación de sea erradicada de la Constitución Nacional.
las designaciones de los jueces por el cum- Hasta tanto se haya dictado el estatuto or- En definitiva, las reformas constituciona-
plimiento de la edad de setenta y cinco años. Disposición Transitoria N° 14: “Las cau- ganizativo la designación y remoción de los les deben ser aprovechadas para depurar
Arrastra por lo tanto la misma nulidad que sas en trámite ante la Cámara de Diputados al jueces de la ciudad de Buenos Aires se regirá al texto magno de normas desactualizadas.
le ha sido declarada al tercer párrafo del inc momento de instalarse el Consejo de la Magis- por las disposiciones de los arts. 114 y 115 de Se trata de una exigencia de calidad institu-
4to del art. 99. tratura, les serán remitidas a efectos del inc. 5 esta Constitución. cional que no podrá eludirse en un próximo
del Artículo 114. Las ingresadas en el Senado proceso constituyente. l
Disposición Transitoria Nro. 12: “Las continuarán allí hasta su terminación”. Los órganos de gobierno de la Ciudad es-
prescripciones establecidas en los arts. 100 y tán en pleno funcionamiento, así como tam-
101 del capítulo cuarto de la sección segunda La norma refiere a los trámites de jui- bién está vigente el Estatuto Organizativo Cita on line: AR/DOC/2121/2015
de la segunda parte de esta Constitución refe- cio político respecto de jueces inferiores previsto en el párrafo segundo de la norma

jurisprudencia
Responsabilidad acción a quien explotó ese establecimiento.
La sentencia admitió parcialmente la pre-
mitado para desarrollar cualquier tra-
bajo y ubicado en un lugar de mayor
Cita on line: AR/JUR/8627/2015

del Estado tensión. Apelado el decisorio, la Cámara


aumentó el monto de condena.
vulnerabilidad respecto del resto de la
sociedad. COSTAS

Habilitación de una parada de diarios y La indemnización que debe abonar el Las de segunda instancia se distribuyen por su or-
revistas. Declaración judicial de nulidad. Estado Nacional por los padecimientos CUANTIFICACION DEL DAÑO den.
Daño moral ocasionado al titular de un que sufrió un canillita durante seis años
puesto ubicado a escasos metros. a raíz de la explotación de una parada de El hecho dañoso:
diarios a escasos metros de la suya por Habilitación de una parada de diarios y revistas luego INTERESES
Véase en esta página, Nota a Fallo una habilitación otorgada por la deman- anulada judicialmente
dada que luego se anuló judicialmente Componentes del daño:
Hechos: Un canillita inició acción contra el debe elevarse —en el caso, de $20.000 a Daño moral genérico: $30.000.- Tasa pasiva.
Estado Nacional a fin de ser indemnizado $30.000—, tomando en cuenta las aflic-
por los daños que le produjo la explotación ciones y trámites que debió llevar a cabo
de una parada de diarios a escasos metros para modificar su situación y obtener el 118.638 — CNFe d. Co nt en cio so a d m i- [El fallo in extenso puede consultarse en Aten-
de la suya por una habilitación otorgada a restablecimiento de sus derechos vul- nistrativo, sala IV, 31/03/2015. - Juárez, ción al Cliente, www.laleyonline.com.ar o en
un tercero por la demandada que luego se nerados, máxime cuando, al tratarse de Agustín Eduardo c. EN y otro s/daños y Proview]
anuló judicialmente. Asimismo, dirigió la una persona con discapacidad, está li- perjuicios.

nota a fallo

La responsabilidad del Estado y el daño moral


SUMARIO: I. El caso. — II. La categoría de daño moral. — III. La responsabilidad del Estado y el daño moral. tomaron en cuenta las aflicciones y trámites
que debió llevar a cabo para modificar su si-
tuación y obtener el restablecimiento de los
Luis Emilio Pravato La procedencia del rubro daño moral en
el caso en análisis, se sustentó a criterio de
derechos vulnerados.

la Cámara, en los padecimientos que sufrió En consecuencia, se procedió a elevar la


I. El caso a los agravios del actor, aumentando la in- el actor por soportar durante seis años las suma otorgada en concepto de daño moral a
demnización por daño moral a la suma de consecuencias perjudiciales derivadas de la $ 30.000.
El 31 de marzo de 2015, la Sala IV de la $  30.000, según las razones y conclusiones resolución 46/93, período en el que tuvo que
Cámara Nacional de Apelaciones en lo Con- del Considerando 13 (1). tolerar que a escasos metros de su parada, II. La categoría de daño moral
tencioso Administrativo Federal, en los au- otra persona vendiera los mismos productos
tos “Juárez Agustín Eduardo c. EN y otro s/ En su oportunidad se determinó la declara- con expresa habilitación. En el ámbito de la responsabilidad extra-
daños y perjuicios”, hizo lugar parcialmente ción de responsabilidad del Estado Nacional contractual, la reparación, en general, com-
(Ministerio de Trabajo, Empleo y Seguridad En ese contexto, no era un dato menor la prende los conceptos del daño emergente
Social) respecto de la resolución 46/93, por la discapacidad del actor que lo limitaba para —entendido como las pérdidas objetivas su-
{ NOTAS } que se le otorgó la credencial 114 que habilitó desarrollar cualquier trabajo y lo ubicaba en fridas en el patrimonio del afectado—, y el
a uno de los codemandados —Toloza—, para un lugar de mayor vulnerabilidad respecto
Especial para La Ley. Derechos reservados (Ley 11.723) que vendiera diarios en las inmediaciones del del resto de la sociedad, circunstancias que
(1) En primera instancia había sido fijado dicho rubro puesto del actor y cuya nulidad se declaró en justificaron, en la inteligencia del Tribunal,
en $ 20.000. sede judicial. un trato respetuoso de sus derechos. Por ello, continúa en página 6
6 | martes 21 DE juLio DE 2015

viene de PÁGINA 5 * Esta caracterización del daño moral El Código Civil y Comercial (ley 26.994), La citada ley, que por su contenido integra
atendiendo a sus rasgos jurídicos, que de- que entrará en vigencia el 1º de agosto del el Derecho Administrativo Nacional, rama
riva del concepto general de daño doctri- corriente año, regula el tema, en diversas del Derecho Público Interno que no está
nariamente aceptado en forma práctica- disposiciones (7). En especial, conviene dete- comprendido en el ámbito de significancia
lucro cesante, que se integra con las expec- mente unánime, encuentra su base legal nerse en los artículos 1737 y 1738: del art. 75, inc. 12 de la Constitución Federal,
tativas económicas esperadas y dejadas de en el Código Civil a través de su art. 1068 rige la responsabilidad del Estado Nacional
percibir. citado, coordinado por lo dispuesto en “Art. 1737.- Concepto de daño. Hay daño por los daños que su actividad o inactividad
el art. 1075, que dispone: “Todo derecho cuando se lesiona un derecho o un interés no les produzca a los bienes o derechos de las
Sobre el concepto de daño moral la juris- puede ser la materia de un delito, bien reprobado por el ordenamiento jurídico, que personas. Entre otras disposiciones, deter-
prudencia tradicionalmente ha señalado sea un derecho sobre un objeto exterior, tenga por objeto la persona, el patrimonio, o mina:
que: “El daño se caracteriza por los padeci- o bien se confunda con la existencia de la un derecho de incidencia colectiva.”
mientos o molestias que hieren las afeccio- persona”. * Como requisitos de la responsabilidad del
nes legítimas de quienes los sufren y que su “Art. 1738.- Indemnización. La indemniza- Estado por actividad e inactividad ilegítima,
valuación no está sujeta a cánones estrictos, * Frente a la citada posición, se erige otra ción comprende la pérdida o disminución del los siguientes: a) Daño cierto debidamente
correspondiendo —por ende— a los jueces interpretación —que es la que parece haber patrimonio de la víctima, el lucro cesante en acreditado por quien lo invoca y mensurable
de la causa establecer prudencialmente el aceptado la Corte Suprema de Justicia de la el beneficio económico esperado de acuerdo en dinero; b) Imputabilidad material de la
quántum indemnizatorio, tomando en cuenta Nación en el fallo “Kasdorf” (5)— que entien- a la probabilidad objetiva de su obtención y actividad o inactividad a un órgano estatal;
la gravedad de la lesión espiritual sufrida y el de que los daños morales se califican por una la pérdida de chances. Incluye especialmen- c) Relación de causalidad adecuada entre la
hecho generador de responsabilidad. Ningu- particular repercusión bio-psíquica de orden te las consecuencias de la violación de los actividad o inactividad del órgano y el daño
na relación forzosa existe entre el perjuicio interno que sufre el damnificado, que puede derechos personalísimos de la víctima, de su cuya reparación se persigue; d) Falta de ser-
material y moral: Ambos cuentan con presu- ser englobada en el término dolor, tomado en integridad personal, su salud psicofísica, sus vicio consistente en una actuación u omisión
puestos propios y concurrentes a su determi- un sentido amplio que comprende el miedo, afecciones espirituales legítimas y las que re- irregular de parte del Estado. La omisión
nación por razones diferentes (2). la emoción, la vergüenza, la pena física o mo- sultan de la interferencia en su proyecto de sólo genera responsabilidad cuando se verifi-
ral ocasionada por el hecho ilícito. Esta tesis vida.” ca la inobservancia de un deber normativo de
El daño moral es el detrimento de índole aparece reelaborada por una corriente de actuación expreso y determinado.
espiritual que debe tenerse por configurado opinión más reciente, que sostiene que hay Edgardo López Herrera (8), comentando
por la sola producción del episodio dañoso, daño moral cuando el hecho ilícito produce dichos preceptos, infiere que se ha suprimi- * Como requisitos de la responsabilidad
ya que se presume la inevitable lesión de los en la víctima una modificación disvaliosa del do la mención al daño moral, no advirtiendo estatal por actividad legítima, los siguientes:
sentimientos y, aun cuando el dolor no puede espíritu”. las razones para prescindir de una denomi- a) Daño cierto y actual, debidamente acre-
medirse o tasarse, ello no impide justipreciar nación que era ampliamente utilizada en la ditado por quien lo invoca y mensurable en
la satisfacción que procede para resarcir * Para el autor citado, todo intento de defi- doctrina y la jurisprudencia nacional. No dinero; b) Imputabilidad material de la acti-
—dentro de lo humanamente posible— las nición que pretenda caracterizar al daño mo- obstante, concluye que por lo uniforme de las vidad a un órgano estatal; c) Relación de cau-
angustias, inquietudes, miedos, padecimien- ral por una repercusión de orden psíquico es- mentadas opiniones doctrinarias y jurispru- salidad directa, inmediata y exclusiva entre
tos y tristeza propios de la situación vivida pecial o dolor íntimo que queda impreso en lo denciales, es que bien puede seguir denomi- la actividad estatal y el daño; d) Ausencia de
por el afectado, teniendo en cuenta la índole más recóndito de la personalidad del sujeto nándoselo así sin ningún riesgo de confusio- deber jurídico de soportar el daño; e) Sacri-
del hecho generador de la responsabilidad y pasivo, no puede ser tomado en cuenta por el nes. ficio especial en la persona dañada, diferen-
la entidad del sufrimiento causado, que no derecho, al que escapa lo puramente psíquico ciado del que sufre el resto de la comunidad,
tiene necesariamente que guardar relación y no manifestado (art. 913, Cód. Civil). En ese orden de ideas, la procedencia del configurado por la afectación de un derecho
con el daño material, pues no se trata de un rubro en el caso bajo análisis se sustentó en adquirido.
daño accesorio a éste (3). * La indagación para determinar si un su- los padecimientos que sufrió el actor por so-
jeto ha sufrido un dolor como consecuencia portar durante seis años las consecuencias * La responsabilidad del Estado por activi-
Desde la doctrina expresa Brebbia (4) que: de un agravio, es casi imposible de realizar, perjudiciales derivadas de la res.46/93, pe- dad legítima es de carácter excepcional. En
y es por ello que, de aceptarse el criterio pre- ríodo en el que tuvo que tolerar que a escasos ningún caso procede la reparación del lucro
* La caracterización jurídica de los daños sentado en segundo término, no habrá más metros de su parada otra persona vendiera cesante.
morales debe efectuarse tomando como base remedio que otorgar la razón a los que sos- los mismos productos con expresa habilita-
el concepto de daño en general, sobre el que, tienen la inexistencia jurídica de la categoría ción. En ese contexto, no es un dato menor * A su vez, la indemnización de la respon-
en principio, existe consenso en la doctrina na- de los daños morales. la discapacidad del actor que lo limitaba para sabilidad del Estado por actividad legítima
cional y extranjera, ya que se lo define como: desarrollar cualquier trabajo y lo ubicaba en comprende el valor objetivo del bien y de los
“Toda lesión, disminución o menoscabo sufri- * Esa repercusión psíquica o dolor que pro- un lugar de mayor vulnerabilidad respecto daños que sean consecuencia directa e inme-
dos por un bien o interés jurídico” que puede duce a una persona un hecho ilícito, no ocu- del resto de la sociedad. Por ello, tomando diata de la actividad desplegada por la au-
considerarse, en general, coincidente con la te- rre sólo en los casos de daños morales sino en cuenta las aflicciones y trámites que de- toridad pública, sin que se tomen en cuenta
sis que opina que: “El daño es la violación, con- también en los que sucede un daño patrimo- bió llevar a cabo para modificar su situación circunstancias de carácter personal, valores
culcación o menoscabo de los derechos subjeti- nial. Todo agravio —material o moral— pue- y obtener el restablecimiento de los derechos afectivos ni ganancias hipotéticas.
vos e intereses legítimos de una persona”. de llevar aparejado una conmoción desagra- vulnerados, se rechazaron por la Cámara los
dable de orden físico o psíquico en el sujeto agravios del Estado Nacional y fueron admi- De tal modo, respecto del daño moral, la
* Los derechos subjetivos tienen por objeto pasivo. Por ejemplo, un atentado contra el tidos los del actor. ley 26.944 aclara expresamente que este úl-
bienes protegidos por el derecho objetivo, y derecho de propiedad de un sujeto puede timo rubro no es procedente, en los casos
no puede haber, por lo tanto, conculcación a traerle como consecuencia, a la par que una III. La responsabilidad del Estado y el daño mo- de responsabilidad por actividad legítima,
un bien jurídico sin que se produzca la lesión lesión patrimonial, un dolor moral producido ral. y que en tal supuesto la reparación consiste
a un derecho subjetivo o interés legítimo. por el desconocimiento de su derecho. únicamente en el valor objetivo del bien, más
El Código Civil y Comercial (ley 26.994) los daños que sean directa e inmediata con-
* La clasificación de los bienes en patrimo- * No se niega que los daños morales pro- excluyó la aplicación del nuevo régimen a la secuencia de la actividad estatal, excluidos
niales y extrapatrimoniales nos conducirá duzcan un dolor, pesadumbre o desasosiego responsabilidad del Estado. Así, opta por la los valores afectivos o de carácter personal, o
necesariamente a clarificar el concepto de lo íntimo en el sujeto pasivo del daño; lo que aplicación de las normas del derecho admi- sea, el daño moral y las ganancias hipotéticas
que se entiende por daño patrimonial y daño ocurre es que esa repercusión disvaliosa es nistrativo nacional o local a la responsabili- (art. 5º) (10).
extrapatrimonial (moral). Los bienes extra- la consecuencia de la conculcación de un dad estatal y a la del funcionario y empleado
patrimoniales, constituyen lo que la persona bien extrapatrimonial que el ordenamiento público (arts. 1765 y 1766, CCyC), no pudién- Luego, en el orden nacional, en la respon-
es; los bienes patrimoniales, lo que la persona jurídico valora para crear la categoría jurí- dose aplicarse el Capítulo I “Responsabilidad sabilidad estatal por actividad legítima no
tiene. La conculcación de los primeros con- dica de los daños morales; lo que no sucede Civil” del Título V del Libro Tercero, ni direc- rige el principio de la reparación plena o inte-
figura el daño moral, que como lo establece en el caso del daño patrimonial directo, en ta ni subsidiariamente a la responsabilidad gral que se establece para la responsabilidad
el art. 1068 del Cód. Civil constituye: “el mal el que esa posible repercusión íntima de la del Estado (art. 1764, CCyC). del derecho común en el Código Civil, cons-
hecho a su persona, o a sus derechos o fa- lesión a un bien patrimonial no es computa- tituyendo una de las principales diferencias
cultades”; a diferencia del daño patrimonial, ble para el derecho. De aquí, que la lesión En el relatado escenario se sancionó, entre ambos regímenes.
caracterizado por la misma norma como el a un bien extrapatrimonial acredite, en promulgó y publicó (agosto de 2014), la ley
perjuicio causado a “las cosas de su dominio principio, sin más, la existencia de un daño nacional 26.944, de Responsabilidad Esta- Dicha diferencia ha sido esgrimida por una
o posesión”. moral (6). tal (9). parte de la doctrina civilista para impugnar

{ NOTAS }

(2) CNFed. Cont. Adm., Sala II, junio 1992, “Ausades, 1991-A, 51; LLC, 1991, 204; “Derecho Comercial. Socie- los accidentes de tránsito a la norma sobre daños pro- de la Nación Comentado, Directores: Rivera, Julio Cé-
René c. Estado Nacional DGI”, LA LEY, 1992-C, 570. dades. Doctrinas Esenciales”, t. I, 267; RCyS2013-IV, ducidos por la intervención de las cosas y el hecho de sar y Medina, Graciela, t. IV, La Ley, 2014.
(3) CS, Fallos: 334:1821. 263. Fallo comentado: CS, “Kasdorf, S. A. c. Provin- determinadas actividades (art. 1769); 5. La protección (9) PRAVATO, Luis Emilio, “Responsabilidad del Es-
(4) BREBBIA, R. H., “El daño moral”, El Orbir, 1967, cia de Jujuy y otro”, del 22/03/90. Cita online: AR/ de la vida privada (art. 1770); 6. La acusación calumnio- tado”. Adhesión de la provincia de Santa Cruz a la ley
párr. 126; La persona jurídica como sujeto pasivo del DOC/4647/2001. sa (art. 1771); y 7. A la inaplicabilidad de las disposicio- nacional. LLPatagonia 2015 (junio), 23/06/15, 925. Cita
agravio moral, en Temas de responsabilidad civil, p. 55 en (6) BREBBIA, Roberto H., ob. cit. nes del Capítulo 1 “Responsabilidad civil” a la respon- Online: AR/DOC/1607/2015
Homenaje al doctor Augusto M. Morello, La Plata, 1981; (7) Dentro de la sistemática del nuevo Código de Uni- sabilidad del Estado de manera directa ni subsidiaria (10) Si bien la jurisprudencia, en general, era suma-
“La persona jurídica como sujeto de agravio moral. La ficación del Derecho Privado, podemos individualizar (arts. 1764 y 1765), como así tampoco a la responsa- mente restrictiva en su reconocimiento, la ley 26.944
prueba del daño moral”, LA LEY, 1987-D, 53; “La lesión que la Sección 9ª se destina a los “Supuestos especiales bilidad civil de los funcionarios y empleados públicos directamente lo excluye, cuando se trata de responsabi-
del patrimonio moral”, Derecho de daños, cap. X núm. 22, de responsabilidad” (arts. 1763 a 1771). Es decir a: 1. La (art. 1766), ambas responsabilidades que se rigen según lidad por actividad legítima; el principio de reparación
Homenaje al Prof. Jorge Mosset Iturraspe. responsabilidad de la persona jurídica; 2. (art. 1763), la el Código Civil y Comercial por las normas del derecho integral rige únicamente en la responsabilidad por obrar
(5) BREBBIA, Roberto H., “Responsabilidad Civil. de los establecimientos educativos (art. 1767); 3. La de administrativo nacional o local, según corresponda. ilegítimo.
Doctrinas Esenciales”, t. III, 01/01/2007, 205, LA LEY, los profesionales liberales (art. 1768); 4. La remisión de (8) LÓPEZ HERRERA, E., “Código Civil y Comercial
martes 21 DE juLio DE 2015 | 7

a la ley 26.944, afirmando que se aleja de la ventajas económicas esperadas de acuerdo a trativo del Privado. En el primero de ellos, notas del decimonónico Código, se regulan
posición de la mayoría de la Corte Surprema probabilidades objetivas estrictamente com- ámbito donde se regula la responsabilidad las relaciones entre sujetos de derecho en un
de Justicia de la Nación que había dicho: “... probadas” (Fallos: 316-1335) (11). del Estado, priman las notas de representa- pie de igualdad formal, condicionados por los
la extensión del resarcimiento debe atender ción y defensa del interés general, las facul- valores de la justicia conmutativa. l
las características particulares de cada si- No compartimos tales críticas. Por el con- tades de exorbitancia en cabeza del Estado y
tuación”; y “...no hay, como principio, funda- trario, nos plegamos a la posición de autores los valores propios de la justicia distributiva.
mento para limitarlo al daño emergente con como Tomás Hutchinson (12), que resaltan las En cambio en el Derecho Civil, como bien lo Cita on line: AR/DOC/2310/2015
exclusión del lucro cesante, esto es, de las claras diferencias entre el Derecho Adminis- observó Vélez Sarsfield (13) en los artículos y
{ NOTAS }

(11) O’DONNELL, Agustina, “La ley 26.944: nueva Hutchinson en la ciudad de Viedma, en las Segundas Jor- Derecho Administrativo en el art. 2611, al decir que las al dominio son extrañas al Derecho Civil. En el mismo
normativa sobre responsabilidad del Etado”, PET 2014 nadas Rionegrinas de Derecho Público, abril de 2014. restricciones impuestas al dominio privado solo en el in- orden de ideas, se manifestó en la nota del art. 31, expre-
(agosto-545), 4. Cita Online: AR/DOC/2893/2014. (13) En nuestro Código Civil, Vélez Sarsfield recepta terés público son regidas por el Derecho Administrativo. sando que en un Código Civil no se trata sino del Derecho
(12) Conforme conferencia dada por el profesor Tomás esta clasificación al efectuar una expresa remisión al Y en su nota manifiesta que las restricciones impuestas Privado.

Libertad condicional libertad (cfr.: de esta Sala IV, causa Nro. 699,
“Miani, Cristian Fabián s/recurso de casación”,
Desde el Preámbulo mismo de nuestra Cons-
titución Nacional -una de las más generosas y
fine el trámite y los requisitos necesarios para
obtener una residencia precaria, temporal o
Reg. Nro. 992, rta. el 04/11/1997; causa Nro. humanistas del mundo en materia de derechos, permanente.
Consideración de la situación migratoria del 691, “Miguel, Eduardo Jorge s/recurso de casa- entre ellos el de inmigración- se establece que
condenado ción”, Reg. Nro. 984; causa Nro. 742, “Fuentes, “todos los hombres del mundo que quieran En el presente caso nos encontramos con una
Juan Carlos s/recurso de casación”, Reg. Nro. habitar en el suelo argentino” estan ampara- persona que, cierto es, no habría cumplido con
Hechos: El Tribunal Oral rechazó la liber- 1136, rta. el 26/02/1998; causa Nro. 1367, “Quis- dos por los derechos y garantías contenidos las pautas legales establecidas en la menciona-
tad condicional solicitada a favor del impu- pe Ramírez, Inocencio s/recurso de casación”, en la Carta Magna. Por lo tanto, a los fines del da norma, por esta razón es que se encuentra
tado con fundamento en su situación migra- Reg. Nro. 1897, rta. el 18/06/1999; entre mu- proceso penal, todos los habitantes de esta Na- en la situación descripta por el tribunal “a quo”.
toria. Interpuesto recurso de casación, la Cá- chas otras). Criterio que con posterioridad fue ción son iguales ante la ley; prerrogativa que,
mara anuló el decisorio y ordenó el reenvío de adoptado por la Corte Suprema de Justicia de además, se reafirma en el art.  18 del mismo Pero es la misma ley la que establece que el
las actuaciones a fin de que se dicte una sen- la Nación en el fallo “Romero Cacharane, Hugo documento, y que el art. 20 viene a coronar, en estatus migratorio no puede constituirse en
tencia ajustada a derecho. Alberto s/ejecución” (Fallos: 327:388, rta. el cabeza de los extranjeros puntualmente, con la obstáculo para el ejercicio de derechos funda-
09/03/2004). garantía de todos los derechos civiles de los que mentales. Es así que el artículo 6 afirma que el
1. - Si el a quo denegó la libertad condicional sin gozan los ciudadanos. principio que guía el acceso a los derechos so-
brindar las razones por las que consideró II. En la decisión recurrida, el tribunal a quo ciales, es el de igualdad entre inmigrantes y na-
que la situación migratoria del condenado y consideró: “Que, a fs. 18 la Dirección Nacional En este orden de ideas, es útil recordar que cionales, ya que la norma dispone: “El Estado
las previsiones de la ley 25871 resultan obs- de Migraciones informó que en esa dependen- en el año 2004 Argentina adoptó una nueva ley en todas sus jurisdicciones, asegurará el acceso
táculos para su reinserción social, cabe anu- cia se registra el ‘expediente Nº  ... caratulado de migraciones (ley Nro. 25.871), que fue regu- igualitario a los inmigrantes y sus familias en
lar la resolución impugnada y reenviar las como permanencia irregular, que al día de la lada mediante el decreto reglamentario Nro. las mismas condiciones de protección, amparo
actuaciones a fin de que se dicte una senten- fecha no ha sido resuelto’(...). 616 del año 2010. La nueva legislación supone la y derechos de los que gozan los nacionales, en
cia ajustada a derecho, pues no sólo esa cir- introducción de importantes cambios en cuan- particular lo referido a servicios sociales, bie-
cunstancia no se encuentra prevista legal- En este sentido, cabe poner de resalto, que to al reconocimiento de los derechos humanos nes públicos, salud, educación, justicia, trabajo,
mente como causal impeditiva del beneficio, el condenado fue detenido con motivo de estas de las personas migrantes. La ley consagra ex- empleo y seguridad social”.
sino que, además, se trata de una cuestión actuaciones más de tres años después de haber presamente en su artículo 4 el derecho humano
administrativa independiente del trámite arribado a este país... y que, la Dirección Nacio- a migrar, al establecer que el “derecho a la mi- En la misma línea, la Corte Interamericana
judicial relativo a la ejecución de la pena. nal de Migraciones ha informado que sólo se gración es esencial e inalienable de la persona de Derechos Humanos ha recomendado que el
registra en esa dependencia una solicitud de y la República Argentina lo garantiza sobre la derecho al debido proceso legal debe ser reco-
2. - La tesis que considera el estatus migratorio turno vía web del 21 de noviembre de 2011 y que, base de los principios de igualdad y universa- nocido en el marco de las garantías mínimas
del imputado como un impedimento para habiéndosele otorgado para el 11 de abril de lidad”. La doctrina ha entendido que mediante que se deben brindar a todo migrante, inde-
el otorgamiento de la libertad condicional 2012, aquél no concurrió... por lo que en definiti- esta disposición, el Estado se obliga a interpre- pendientemente de su estatus migratorio. El
debe ser rechazada a la luz de la legislación va se encuentra a estudio la resolución sobre la tar la migración como un derecho y por lo tanto amplio alcance de la intangibilidad del debido
nacional, desde una perspectiva constitu- situación irregular que ostenta aquél.”. se compromete a que, tanto su política general proceso comprende todas las materias y todas
cional y confrontada con el complejo de de- como sus actos en cada caso en relación a cada las personas, sin discriminación alguna y que
rechos y garantías convencionalmente re- A partir de ello, el a quo señaló que “atendien- persona migrante, se ajusten al tratamiento la calidad migratoria de una persona no puede
conocidos. do al sentido del ordenamiento jurídico en su que se debe dar a un derecho fundamental. constituir una justificación para privarla del
conjunto, la situación migratoria del condenado Es así que el derecho a migrar reconocido en goce y ejercicio de sus derechos humanos (Opi-
3. - Si no se verificó controversia entre lo solici- se presenta como un obstáculo a los fines de su la nueva ley de migraciones se conjuga con nión Consultiva Nº 18/03).
tado por la defensa técnica del interno y el reinserción en el medio libre y, en consecuen- normas constitucionales aplicables a la inmi-
dictamen fundado del Fiscal respecto de la cia, para alcanzar los objetivos del instituto gración (esto es, el derecho de todo habitante a Ahora bien, el defecto señalado conduce a
solicitud de libertad condicional a favor del requerido, en especial el de obtener un trabajo permanecer en el país plasmado en el art. 14 de concluir que la resolución recurrida carece de
condenado, cabe admitir el recurso de ca- regular que le permita, precisamente, alcanzar la Constitución Nacional, la igualdad constitu- fundamentación suficiente y, por ello, debe ser
sación interpuesto y anular el decisorio que aquella premisa, toda vez que las restricciones cional entre nacionales y extranjeros consagra- anulada (art. 123 y 404, inc. 2º del C.P.P.N.).
denegó el beneficio, ya que la ausencia de establecidas en la ley 25.871 para quienes resi- da en el artículo 20 de la Constitución Nacio-
contradictorio impide la convalidación del dan irregularmente en el país en modo alguno nal o el derecho de los trabajadores migrantes III. Por lo expuesto, propongo al acuerdo ha-
fallo impugnado (del voto del Dr. Borinsky). resulta conciliables con la finalidad del benefi- promovido en la última parte del artículo 25 de cer lugar al recurso de casación interpuesto y,
cio que aquí se solicita.”. la CN y reconocido por la Convención Interna- en consecuencia, anular la decisión obrante a
118.639 — CFCasación Penal, sala IV, cional sobre la protección de los derechos de fs. 22/23 y reenviar las actuaciones al tribunal
01/04/2015. - M. C., L. M. s/ recurso de De la reseña efectuada se advierte que el todos los trabajadores migratorios y sus fami- de origen a fin de que se dicte una nueva resolu-
casación. tribunal a quo no brindó las razones por las liares (1990), de la cual Argentina es parte) y, ción conforme a derecho. Sin costas (arts. 456,
que consideró que la situación migratoria del del mismo modo, refuerza el marco jurídico 471, 530 y 531 del C.P.P.N.).
condenado y las previsiones de la ley 25.871 que debe guiar a toda la política migratoria y
Cita on line: AR/JUR/2545/2015 resultan obstáculo para la reinserción social, las diferentes normas que puedan afectar los El doctor Gemignani dijo:
máxime teniendo en cuenta que, en todo caso, derechos humanos de las personas migrantes,
COSTAS la situación migratoria de L. M. M. C. es una así como lo vinculado al ingreso, permanencia Por compartir en lo sustancial las conside-
cuestión administrativa que corresponde a la y egreso del país. (Cfr. Informe CELS - FIDH: raciones expuestas por el colega que lidera el
Sin costas en la instancia (art. 530 y ss del CPPN). órbita de la Dirección Nacional de Migracio- “Argentina, Avances y Asignaturas pendientes acuerdo, doctor Gustavo M. Hornos, adhiero a
nes y que, por lo tanto, y mientras el órgano en la consolidación de una política migratoria la solución allí propuesta de hacer lugar el re-
jurisdiccional no autorice el extrañamiento de basada en los derechos humanos, febrero 2011). curso de casación interpuesto por la defensa.
Buenos Aires, abril 1 de 2015. acuerdo a lo previsto en el art. 64, inc. “a” de la Resumidamente, al ser reconocido el derecho Sin costas en la instancia (arts. 456, 470 y 471;
ley mencionada, es independiente del trámite a migrar como un derecho humano, se aplican arts. 530 y 532 -en función del art. 14 in fine de la
El doctor Hornos dijo: judicial relativo a la ejecución de la pena. todos los principios de derechos humanos (no ley 24.946- del C.P.P.N.).
discriminación, pro homine, razonabilidad, no
I. El recurso interpuesto resulta formal- Es que la circunstancia relevada por el a quo regresividad, etc.). (Informe CELS - FIDH: El doctor Borinsky dijo:
mente admisible, a la luz de lo dispuesto por el no se encuentra prevista legalmente como cau- “Argentina, Avances y Asignaturas pendientes
art. 491, segundo párrafo, del C.P.P.N. y además sal impeditiva para la incorporación del conde- en la consolidación de una política migratoria I. Inicialmente, corresponde destacar que,
se encuentra suficientemente fundado (art. 463 nado a la libertad condicional. basada en los derechos humanos. Trabajo de conforme surge de la compulsa de las presen-
del C.P.P.N.). Pablo Ceriani y Diego Morales, febrero 2011). tes actuaciones, el representante del Ministerio
En efecto, la tesis que considera el estatus Público Fiscal, doctor H. A., opinó favorable-
He sostenido con insistencia -y originalmen- migratorio del imputado como un impedimento Sin embargo, dicho reconocimiento no im- mente y con fundamentos suficientes respecto
te en soledad-, que el control judicial amplio para el otorgamiento de la libertad condicional plica que el Estado Argentino renunció a la fa- de la solicitud por parte de la asistencia técnica
y eficiente resulta ineludible a la luz de la ley debe ser rechazada a la luz de la legislación na- cultad de regular de manera razonable el flujo de M. C. relativa a la incorporación del nom-
vigente, y además un factor altamente positi- cional, desde una perspectiva constitucional y migratorio a través de una política migratoria o
vo para el logro de los fines que procuran las confrontada con el complejo de derechos y ga- de fijar las pautas requeridas para obtener una
normas de ejecución de las penas privativas de rantías convencionalmente reconocidos. residencia legal. Por esa razón, la ley 25.871 de- continúa en página 8
8 | martes 21 DE juLio DE 2015 Síganos en /thomsonreuterslaley @TRLaLey

viene de PÁGINA 7 el dictamen fundado del Fiscal impide, como Por ello, y en mérito al acuerdo que ante- tada a derecho. Sin costas en esta instancia
en este caso, la convalidación del fallo impug- cede, este Tribunal, resuelve: Hacer lugar (arts. 530 y ss. del C.P.P.N.). Regístrese, no-
nado (cfr. votos del suscripto, en lo pertinente al recurso de casación interpuesto por el tifíquese y comuníquese (Acordada Nº 15/13,
brado al régimen de libertad condicional (cfr. y aplicable, C.F.C.P., sala IV: causa nº  15.046, Defensor Público Oficial que asiste técni- CSJN -Lex 100-). Remítanse las presentes
dictamen fiscal obrante a fs. 20). “Agüero, Gabriel Ubaldo s/recurso de ca- camente a L. M. M. C. y, en consecuencia, actuaciones al tribunal de origen, sirviendo
sación”, reg. nº  807/12 del 21/05/2012; causa anular la resolución impugnada, debiendo la presente de muy atenta nota de envío. —
Para arribar a dicha conclusión, tuvo en nº  85/2013, “Miranda, Adrián Fernando s/re- reenviar las presentes actuaciones al “a quo” Mariano H. Borinsky. — Juan C. Gemignani. —
cuenta los informes favorables del Consejo curso de casación, reg. nº 166/13 del 01/03/2013; a fin de que dicte una nueva resolución ajus- Gustavo M. Hornos.
Correccional y que el nombrado “fue deteni- causa nº  1541/2014, “Castrege, María del Car-
do el 15 de junio del año 2012, permaneciendo men s/recurso de casación”, reg. nº 479/14, del
en tal situación ininterrumpidamente hasta el 28/03/2014; causa nº  CFP 11882/2010/TO1/7/
presente, de forma tal que el imputado se en- CFC6, “Flores Romero, Haminton s/ recurso
contraría en condiciones de obtener la libertad de casación”, reg. 294/15, del 06/03/2015; causa edictos
condicional” (cfr. fs. 20). nº 24434/2013/TO1/1/CFC1, “Seballos, Agustín
Fabián s/ recurso de casación”, reg. 382/15, del El Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo El Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo El Juzgado Nacional en lo Civil Nº 13, Secreta-
En tal contexto, se advierte que, conforme 17/03/2015, entre otros).1 Civil Nº 20, Secretaría Única a mi cargo, cita y Civil Nº 33, Secretaría Única, ubicado en la calle ría Única, cita y emplaza por el término de 30
lo afirmó la defensa en su recurso de casación, emplaza por 30 días a herederos y acreedores Uruguay 714, piso 4º, CABA, cita y emplaza días a herederos y acreedores de JOSÉ EMILIO
de EMILIA MANUELA CERATTI y HÉCTOR por el término de treinta días, a los efectos de CERASE. Publíquese por 3 días en el diario
en el presente caso no se verificó controversia II. En virtud de lo expuesto, adhiero a la solu- MAGISTRALI a efectos de hacer valer sus de- hacer valer sus derechos, a herederos y acree- La Ley.
entre lo solicitado por la asistencia técnica del ción que viene propuesta por mis distinguidos rechos. Publíquese por 3 días en “LA LEY”. dores de MORSELLA, LILIANA HAYDEE. Buenos Aires, 26 de junio de 2014
interno y lo dictaminado fundadamente por el colegas preopinantes, en cuanto a que corres- Buenos Aires, 1 de junio de 2015 Publíquese por tres días en La Ley. Diego Hernan Tachella, sec.
representante del Ministerio Público Fiscal. ponde: hacer lugar al recurso de casación inter- Juan Carlos Pasini, sec. Buenos Aires, 29 de junio de 2015 LA LEY: I. 17/07/15 V. 21/07/15
Consecuentemente, corresponde hacer lugar puesto por el Defensor Público Oficial que asis- LA LEY: I. 21/07/15 V. 23/07/15 Clementina Ma. Del V. Montoya, sec.
LA LEY: I. 20/07/15 V. 22/07/15 El Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo
al recurso de casación interpuesto por la defen- te técnicamente a L. M. M. C. y, en consecuen- El Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Civil Nº 29, Secretaría Única, Capital Federal,
sa de L. M. M. C. contra la decisión impugnada. cia, anular la resolución impugnada, debiendo Civil Nº 104, sito en la calle Talcahuano 490, 1º 87484/2014 MEJAIL, LUCIA S/SUCESION cita y emplaza por treinta días a herederos y
reenviar las presentes actuaciones al “a quo” a piso, de esta Ciudad, cita y emplaza por 30 días AB-INTESTATO El Juzgado Nacional de acreedores de MIDA, ABRAHAM y a los efec-
Al respecto, cabe tener presente que en fin de que dicte una nueva resolución ajustada a a herederos y acreedores de SILVIA BEATRIZ Primera Instancia en lo Civil Nº 67, a cargo de tos de que comparezcan a hacer valer sus de-
reiteradas oportunidades he sostenido que la derecho. Sin costas en esta instancia (arts. 530 DIAZ. Publíquese por tres días en el diario la Dra. Marcela Eiff, Secretaría Única, interi- rechos. El presente deberá publicarse por tres
LA LEY. namente a cargo del Dr. Jorge G. Basile, cita y días en LA LEY.
ausencia de contradictorio entre la defensa y y 531 del C.P.P.N.). Buenos Aires, 26 de mayo de 2015 emplaza a los herederos y acreedores de LUCIA Buenos Aires, 8 de junio de 2015
Hernán Lorenzo Coda, sec. MEJAIL por el término de treinta días a efectos Claudia Alicia Redondo, sec.
LA LEY: I. 21/07/15 V. 23/07/15 de hacer valer sus derechos. Publíquese por LA LEY: I. 17/07/15 V. 21/07/15
tres días en La Ley.
31109/2015 El Juzgado Nacional de 1ª Instan- Buenos Aires, 29 de junio de 2015 El Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo
cia en lo Civil Nº 105, cita y emplaza a herederos Jorge G. Basile, sec. int. Civil Nº 37, Secretaría Única, cita y emplaza a
y acreedores de doña CELIA MARÍA LALIN, LA LEY: I. 20/07/15 V. 22/07/15 herederos y acreedores de DOMINGO ANTO-
por el plazo de treinta días, a fin de que hagan NIO BUJAN y AMELIA VAZQUEZ, a fin que se
valer sus derechos. El presente edicto deberá El Juzgado Nacional en lo Civil Nº 71, cita y em- presenten a estar a derecho dentro del plazo de
publicarse por tres días en el diario LA LEY. plaza por el plazo de treinta días a herederos y treinta días. El presente deberá publicarse por
Buenos Aires, 8 de junio de 2015 acreedores de NÉSTOR GUIDO REIS a presen- tres días en LA LEY.
Georgina Grapsas, sec. int. tarse en autos a fin de hacer valer sus derechos. Buenos Aires, 29 de junio de 2015
LA LEY: I. 21/07/15 V. 23/07/15 Publíquese por tres días en LA LEY. M. Pilar Rebaudi Basavilbaso, sec.
Buenos Aires, 6 de mayo de 2015 LA LEY: I. 17/07/15 V. 21/07/15
El Juzgado en lo Civil, Comercial y Contencio- Manuel J. Pereira, sec.
so Administrativo Federal de La Plata Nº 4, a LA LEY: I. 20/07/15 V. 22/07/15 El Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo
cargo del Dr. Alberto Osvaldo Recondo, Secre- Civil Nº 75, sito en Av. de los Inmigrantes 1950,
taría Nº 11 a mi cargo, sito en calle 8, Nº 925 El Juzgado Nacional en lo Civil Nº 71, cita y em- P.B., cita y emplaza a herederos y acreedores de
de La Plata, hace saber a NERCES BALIAN plaza por el plazo de treinta días a herederos y OSCAR HÉCTOR BRUZZONE, por el plazo de
S.A.C.I.A.F.I., que en los autos “ARPIGIANI acreedores de OSCAR FRANCISCO SALAME- 30 días a fin de hacer valer sus derechos. Publí-
MARTIN ADRIAN c/AFIP y otro s/ordi- RO a presentarse en autos a fin de hacer valer sus quese por tres días en el diario La Ley.
nario”, expte. Nº 42105743/07, se ha dictado derechos. Publíquese por tres días en LA LEY. Buenos Aires, 1 de julio de 2015
la siguiente sentencia: “La Plata, 15 de setiem- Buenos Aires, 27 de abril de 2015 María José Alonso, sec. int.
bre de 2014.- … Por ello: Fallo: I) Declarando Manuel J. Pereira, sec. LA LEY: I. 17/07/15 V. 21/07/15
abstracta la cuestión planteada por la accio- LA LEY: I. 20/07/15 V. 22/07/15
nante (art. 163, inc. 6º, CPCCN). II) Imponien- El Juzgado Nacional de Primera Instancia en
do las costas del proceso a los codemandados El Juzg. Nac. de 1ª Inst. en lo Civ. y Com. Fed. lo Civil Nº 75, sito en Av. de los Inmigrantes
(art. 68, CPCCN). III) Difiriendo la regulación de Nº 4, Sec. Nº 8, informa que CARLOS ALE- 1950, P.B., de esta Ciudad, cita a herederos
honorarios para la oportunidad procesal corres- JANDRO TORREZ GUZMAN, de nacionalidad y acreedores de DAMILANO MARIA ADE-
pondiente (ley 21.839). Regístrese, notifíquese boliviana, pediatra, DNI Nº 94.270.529, ha LINA BEATRIZ, por el término de 30 días a
y oportunamente archívese. Fdo. Alberto Os- iniciado los trámites para obtener la Ciudada- efectos de hacer valer sus derechos en autos
valdo Recondo, Juez Federal. El presente edicto nía Argentina. Cualquier persona que conozca caratulados: “DAMILANO MARIA ADELINA
deberá ser publicado por dos días en el Boletín algún impedimento al respecto deberá hacer BEATRIZ S/SUCESION AB-INTESTATO”
Oficial de la República Argentina y en el Diario saber su oposición fundada al Juzgado. Publí- Expte. Nº 102.623/2005. El presente edicto
de la Editorial LA LEY de la Capital Federal. quese por dos veces en un lapso de 15 días. deberá ser publicado por 3 días en el Diario
La Plata, 19 de junio de 2015 Buenos Aires, 27 de abril de 2015 “LA LEY”.
P. Martín Labombarda, sec. fed. Mariana Roger, sec. Buenos Aires, 18 de junio de 2015
LA LEY: I. 21/07/15 V. 22/07/15 LA LEY: I. 20/07/15 V. 20/07/15 María José Alonso, sec. int.
LA LEY: I. 17/07/15 V. 21/07/15
El Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo El Juz. Fed. Civ. y Com. Nº 1, Sec. Nº 1 de la
Civil y Comercial Federal Nº 7 a cargo en forma Cap. Fed. hace saber que YE FANG de naciona- El Juzgado Nacional de Primera Instancia en
subrogante del Dr. Iván E. Garbarino, Secreta- lidad chino, Pasaporte Chino Nº G60507394 lo Civil Nº 80, a cargo del Dr. Daniel Guillermo
ría Nº 14 a cargo del Dr. Carlos G. Mallo, sito en ha solicitado la concesión de la Ciudadanía Ar- Alioto, Secretaría Única a cargo del Dr. Ignacio
Libertad 731, 6º piso de Capital Federal, en los gentina. Se deja constancia que deberán publi- M. Bravo d’André, sito en Av. de los Inmigran-
autos caratulados “INSTITUTO DE AYUDA FI- carse por dos veces dentro del plazo de quince tes 1950, Piso 6º, cita y emplaza por el término
NANC. PARA PAGO DE RET. Y PENS. MILIT. días en el Diario LA LEY. de treinta días a herederos y acreedores de HO-
c/FERNANDEZ, RAÚL MARIO s/ PROCESO Buenos Aires, 19 de mayo de 2015 MAR ARTURO RAMIREZ MARTINEZ, a los
DE EJECUCIÓN” – Expte. Nº 5.165/2007, Ana Laura Bruno, sec. efectos de hacerles saber que deben compare-
cita al Sr. FERNANDEZ RAUL MARIO (D.N.I. LA LEY: I. 20/07/15 V. 20/07/15 cer a hacer valer sus derechos dentro del plazo
Nº 11.080.766) para que en el plazo de cinco de 30 días. El presente edicto deberá publicarse
(5) días comparezca personalmente en Secre- 30811/2015 GALIZKY, HILDA LEONOR S/ por tres días en el Diario “La Ley”.
taría, a fin de reconocer o desconocer las firmas SUCESIÓN AB-INTESTATO El Juzgado Na- Buenos Aires, 26 de junio de 2015
de los documentos que se le atribuyen, bajo cional de Primera Instancia en lo Civil Nº 2, Ignacio M. Bravo d’André, sec.
apercibimiento de lo dispuesto por el art. 525 y Secretaría Única, en Talcahuano 490, 5º, LA LEY: I. 17/07/15 V. 21/07/15
concordantes del CPCC. Publíquese por dos (2) cita y emplaza por el término de treinta días a
días en el diario LA LEY. Fdo.: Iván E. Garbarino, herederos y acreedores de GALIZKY, HILDA El Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo
Juez Federal Subrogante. LEONOR. Publíquese por tres días en LA LEY. Civil Nº 93, cita y emplaza por 30 días a here-
Buenos Aires, 15 de mayo de 2015 Buenos Aires, 25 de junio de 2015 deros y acreedores de MIRTA LAURA BENI-
Carlos G. Mallo, sec. fed. Mónica Alejandra Bobbio, sec. TEZ. Publíquese por 3 días en La Ley.
LA LEY: I. 21/07/15 V. 22/07/15 LA LEY: I. 17/07/15 V. 21/07/15 Buenos Aires, 25 de junio de 2015
M. Alejandra Tello, sec.
El Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo 270977/1987 OLARIAGA DE GARCIA FELI- LA LEY: I. 17/07/15 V. 21/07/15
Civil Nº 21, Secretaría Única, con sede en Talca- SA MERCEDES Y OTRO S/SUCESIÓN AB-
huano 490, Piso 1º de la Ciudad Autónoma de INTESTATO El Juzgado Nacional de Primera El Juzgado Nacional de Primera Instancia en
Buenos Aires, cita y emplaza por treinta días a Instancia en lo Civil Nº 11, Secretaría Única, cita lo Civil Nº 96, Secretaría Única, cita y empla-
herederos y acreedores de JOSÉ SOUSA a los y emplaza por treinta (30) días a herederos y za por el término de treinta días a herederos y
efectos que hagan valer sus derechos. El pre- acreedores de FELISA MERCEDES OLARIA- acreedores de don JULIO ALONSO, a fin de
sente deberá publicarse por tres (3) días en el GA DE GARCÍA. Publíquese por tres días en el hacer valer sus derechos. Publíquese por tres
diario “La Ley”. diario LA LEY. días en el Diario La Ley.
Buenos Aires, 27 de mayo de 2015 Buenos Aires, 28 de mayo de 2015 Buenos Aires, 30 de junio de 2015
María Laura Ferrari, sec. int. Javier A. Santiso, sec. Mariano Martín Cortesi, sec.
LA LEY: I. 20/07/15 V. 22/07/15 LA LEY: I. 17/07/15 V. 21/07/15 LA LEY: I. 17/07/15 V. 21/07/15

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