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RESUMEN rights? What are the main challenges to the promotion of these
El objetivo de este ensayo es estudiar el discurso de los derechos rights in the world today?
humanos, en especial de los tratados internacionales de derechos
humanos, y la efectividad de su tutela, asumiendo que el discurso Key words: tutelage, speech, human dignity, international
de los derechos humanos es crucial para el desarrollo de las system.
capacidades humanas. En otras palabras: ¿cuál es la relación entre
discurso y práctica en materia de derechos humanos? ¿Cuáles son INTRODUCCIÓN
los mayores desafíos para la promoción de los derechos humanos
en el mundo de hoy?
La idea de derechos humanos y su incorporación al
Palabras claves: tutela, discurso, dignidad humana, sistema discurso jurídico
internacional.
Los derechos humanos son, en las palabras de Louis Henkin,
ABSTRACT “the idea of our time”, la única idea política y moral que
The scope of this essay is to study the human rights discourse, recibió aceptación universal (Henkin, 1990: xvii). La
especially the human rights treaties and their effectiveness, Declaración Universal de los Derechos Humanos, aprobada
considering that the human rights discourse is essential for the en 1948, representó la convergencia de la humanidad para
development of human capabilities. In other words: what is the un ideal común, el establecimiento de un sistema positivo de
relationship between speech and reality when it comes to human
reglas que aseguren el mantenimiento de la dignidad del ser
humano, sin importar su nacionalidad, raza, alineamiento
* Abogada en Brasil, egresada del Programa Interamericano de Derechos Hu- político u otros factores. La Declaración trazó el ethos de
manos – Especialización en Acceso de la Justicia. E-mail: carolina.paulsen@ nuestro tiempo: la persona disfruta de sus derechos humanos
gmail.com. por el mero hecho de ser humano, sin la exigencia de
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cualesquiera otras condiciones. En las palabras de Christian El primer hecho importante para la arquitectura moderna
Tomuschat (2003:23): de los derechos humanos fue el Tribunal de Nuremberg y
el juzgamiento de los crímenes de guerra de los nazistas1.
Por vez primera en la historia de la humanidad, un Efectivamente, en el Tribunal Militar Internacional para
documento que definió los derechos de todos los seres Alemania quedó establecido que los crímenes contra la
humanos, independientemente de su raza, color, humanidad no podrían permanecer impunes, aunque no
sexo, lenguaje u otra condición, entró en vigencia. estuvieran escritos en los códigos. El Tribunal de Nuremberg
Un nuevo capítulo en la historia empezó en este día. mostró que, moralmente, la respuesta a los crímenes que
afectaron la conciencia ética de la humanidad era más
Pero el consenso y entusiasmo que acá se describe es importante que la consagración legal de ellos en códigos
desmentido por la realidad de la tutela de los derechos humanos jurídicos. Además, la importancia del Tribunal Militar fue
en el mundo. No es preciso corroborar datos empíricos para la de la aplicación, por primera vez, de regulaciones hechas
que quede establecido que la protección de estos derechos es fuera del territorio interno del Estado. El Tribunal fue el
deficiente en todos los lugares y que las violaciones a los derechos precedente para la internacionalización de los derechos
de la persona humana son un hecho común en nuestro tiempo. humanos y para la creación de los modernos tribunales ad
Esto sugiere que el consenso de la Declaración es hipócrita hoc para Ruanda y Yugoslavia. No es en vano que la doctrina
o, quizás, cínico (Henkin, 1990: xvii). También no se puede describe el año 1945 como el “great leap forward” para la
olvidar las contraargumentaciones a los derechos humanos, internacionalización de los derechos humanos.
como la doctrina de la soberanía nacional, el relativismo y
la excepción de competencia nacional exclusiva –aún usada El intento de internacionalización continúa en 1948 con la
por muchos estados para evitar el escrutinio en la materia. promulgación de la Declaración Universal de los Derechos
Pero es interesante notar que ningún Estado, gobierno o Humanos por las Naciones Unidas2. Considerada el código
persona declara abiertamente estar en contra de la idea de de conducta ética universal, sus preceptos declaran la
los derechos humanos. Nadie dice hoy, en los foros de las necesidad del respeto a los derechos del individuo como el
Naciones Unidas y de las organizaciones regionales, estar fundamento de la libertad, de la justicia y de la paz en el
contra los derechos humanos o declara solemnemente que mundo y que el advenimiento de un mundo en que los seres
no los respeta. Esto corrobora la tesis de la vigencia universal humanos sean libres de hablar y creer, libres del terror y de la
de estos derechos, aunque los patrones de efectividad sean miseria debe ser la más alta aspiración de la humanidad.
decepcionantes.
El movimiento de internacionalización sigue con el
Este discurso –y la idea contemporánea de derechos humanos surgimiento de los Pactos Internacionales de los Derechos
universales– tomó forma después de la Segunda Guerra Civiles y Políticos y de los Derechos Económicos, Sociales
Mundial y el desencantamiento provocado por la ascensión y Culturales, ambos de 1966. Los Pactos pormenorizan los
de las doctrinas totalitarias en Alemania e Italia. El uso de derechos de la Declaración, y convierten en hard law lo que
la ley y del aparato del Estado para la destrucción de la vida antes era una mera aspiración, pues la naturaleza jurídica de
y de la dignidad de innumerables seres humanos generó el los pactos no deja dudas, al contrario de la Declaración, que
consenso de las potencias vencedoras sobre la necesidad de fue proclamada como una resolución de la Asamblea General.
un sistema de garantías que iba más allá de las fronteras del Posteriormente a los Pactos, surgen la protección sectorial y
Estado y permitiese el escrutinio del orden internacional,
con vistas a evitar que otras atrocidades de igual gravedad 1 Explica Julio Barboza: “A los fines de la Segunda Guerra Mundial, los cuatro
ocurriesen en el futuro. En otras palabras, era necesario crear poderes aliados decidieron procesar aquellos en el lado nazi que cometieron
actos calificados como crímenes internacionales. La creación del Tribunal fue
un sistema de derechos y garantías capaz de prevenir que precedida por muchos pronunciamientos, como el de noviembre de 1940, de-
estos actos se repitan. El sistema internacional de protección nunciando los crímenes nazi de Polonia y Checoslovaquia, las declaraciones
de los derechos humanos surge, entonces, como la promesa –hechas separadamente– de Roosevelt y Churchill el 21 de octubre de 1941
y la nota Soviética del 7 de noviembre de 1941 acerca de los crímenes come-
de “nunca más”. tidos en el lado Alemán contra prisioneros de guerra soviéticos”. (Barboza,
1999: 34-35).
2 Adoptada por la Asamblea General en la Resolución 217A (III) de 10 de
diciembre de 1948.
Los derechos humanos forman, por lo tanto, un complejo Por eso, se intenta trazar algunos de los contradiscursos que
corpus juris en la comunidad internacional, con distintos buscan mitigar la efectividad de los derechos humanos en el
abordajes jurídicos y mecanismos de tutela. Esta incorporación mundo de hoy y la respuesta formulada por los órganos de
al discurso internacional generó la identificación de la idea de protección; como se ve, la respuesta teórica a estas cuestiones
derechos con la idea de lo bueno, lo justo y lo deseable en está directamente relacionada con la eficacia de las normas
nuestras sociedades. Como describe Louis Henkin (1990: 1): de derechos humanos y es una de las cuestiones políticas más
interesantes de nuestro tiempo.
“Derechos” han figurado destacadamente en la
teoría moral, legal y política. La idea de derechos es La corrosión del paradigma de la soberanía nacional o de la
relacionada con teorías de ‘lo bueno’, ‘lo correcto’, “competencia nacional exclusiva”
la ‘justicia’ y a concepciones de ‘buena sociedad’.
En la literatura filosófica contemporánea la idea Con el nacimiento de los treaty-monitoring systems y en los
de derechos es frecuentemente considerada una travaux preparatoires de diversas convenciones internacionales
alternativa a diversos tipos de utilitarismo. de derechos humanos fue levantada la objeción de la
competencia nacional exclusiva de los Estados en el trato de
Hay, por lo tanto, un cambio sustancial en la idea de derecho sus ciudadanos. Contra este discurso, los órganos de protección,
y regulación jurídica: de los deberes del súbdito (perspectiva muy acertadamente, destacaron el régimen objetivo de la
ex parte principe) se pasa a los derechos del ciudadano protección de los derechos humanos que los propios Estados
(perspectiva ex parte populi). acordaron al suscribir los convenios de derechos humanos
de las Naciones Unidas y de organizaciones regionales. La
Los contradiscursos enseñanza de Antonio Augusto Cançado Trindade (1994:
XVI) en la materia es alentador:
Como se ha dicho en este ensayo, el consenso generado
alrededor de los derechos humanos es el hecho más relevante Nenhum governo, em nossos dias, ousaria de boa-fé
de nuestro tiempo; la prueba de este hecho es que ningún levantar a exceção de ‘domínio reservado’ do Estado à
gobierno justifica su conducta rechazando las normas de ação dos órgãos internacionais competentes em matéria de
derechos humanos; al contrario, ellos apelan a principios direitos humanos, por saber que tal objeção estaria fadada
superiores (e.g., soberanía nacional, competencia exclusiva) ao insucesso. A coincidência dos objetos do direito público
o a argumentos relativistas. A primera vista, parece que la interno e do direito internacional neste particular –a
Era de los Derechos generó su propia contradicción: a pesar proteção do ser humano– contribuiu para esta alentadora
de las más solemnes declaraciones de derechos humanos, evolução, constituindo hoje uma conquista inquestionável
el ser humano, en todos los sitios, aún ve su dignidad e definitiva da civilização.
menoscabada y violentada diariamente. Pero el consenso
político y jurídico que las normas de derechos humanos La institución de un Sistema Internacional de derechos
alcanzaron otorga fuerza a su discurso y, además, legitima humanos, al cual los propios Estados aquiescieron, presupone
la actuación de los órganos de protección bajo los tratados
de derechos humanos. Estos órganos constituyen una 3 Para comprobar esto, basta leer la Declaración Universal de los Derechos Hu-
manos.