Expediente : N° 19117-2007

Materia : Nulidad de Resolución Adm.

SUMILLA : ABSOLUCION A DENUNCIA
CIVIL

SEÑOR JUEZ DEL PRIMER JUZGADO TRANSITORIO ESPECIALIZADO EN

LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO DE LA CORTE SUPERIOR DE
JUSTICIA DE LIMA

AUGUSTO CATALINO EGOAVIL FORTINI, en los

seguidos con PETRÓLEOS DEL PERÚ –
PETROPERÚ S.A. sobre NULIDAD DE
RESOLUCIÓN ADMINISTRATIVA, ante usted
respetuosamente digo:

Habiendo sido notificados el 06 de julio del 2009 con el tenor de la resolución

Nº 04 de fecha 25 de mayo del presente año, donde se nos pone a
conocimiento de la Denuncia Civil formulada por la empresa demandada, es
que dentro del plazo concedido cumplimos con absolver la misma, solicitando
SE DECLARE INFUNDADA la incorporación al proceso de la Superintendencia
Nacional de Administración Tributaria – SUNAT, conforme a los fundamentos de
hecho y derecho, que a continuación exponemos:

1. Si bien la empresa demandada Petróleos del Perú S.A. en su primer

otrosi de su escrito de contestación a la demanda, formuló Denuncia Civil
solicitando que la Superintendencia Nacional de Administración Tributaria
– SUNAT, sea incorporada al proceso, bajo el argumento que el monto
retenido por concepto de la Contribución Solidaria para la Asistencia
Previsional fue entregado a dicha entidad, cierto es que, la presente
demanda contenciosa administrativa únicamente esta dirigida contra la
empresa Petróleos del Perú S.A. toda vez que, es dicha entidad quien
 tiene la condición o calidad de AGENTE DE RETENCION 1, por lo cual en
virtud de lo prescrito en el articulo 10° del Decreto Supremo N° 053-2004-
EF, en concordancia con lo señalado en el articulo 2° de la Resolución de
Superintendencia N° 020-2007/SUNAT, es la empresa Petróleos del Perú
S.A. quien está obligada a dar cuenta y proceder a la devolución de las
retenciones indebidas respecto a las pensiones devengadas generadas
entre los meses de julio de 1996 y junio de 2001.

2. En ese sentido, la normatividad resulta clara cuando se trata sobre

retenciones indebidas llevadas a cabo por el Agente de Retención (en
este caso Petróleos del Perú S.A.), prescribiendo:

 Articulo 10° del Decreto Supremo N° 053-2004-EF – Reglamento de

la Ley N° 28046 que crea el Fondo y la Contribución Solidaria para la
Asistencia Previsional

“Articulo 10°.- Retenciones en exceso o indebidas

Los sujetos pasivos de la Contribución podrán solicitar
a los Agentes de retención la compensación de los
montos retenidos en exceso o indebidos contra las futuras
retenciones por dicho concepto o solicitar la devolución
de ésta. (…)” [la negrita y subrayado es nuestro] (ANEXO 01)

 Articulo 2° de la Resolución de Superintendencia N° 020-

2007/SUNAT – Normas para la compensación o devolución de las
retenciones en exceso o indebidas efectuadas por la contribución
solidaria para la asistencia previsional

“Articulo 2°.- Retenciones en Exceso o Indebidas

El sujeto retenido a quien se le haya efectuado
retenciones en exceso o indebidas por concepto de la

1
El Reglamento de la Ley N° 28046 – Decreto Supremo N° 053-2004-EF, en su articulo 1° literal d),
define el término de Agentes de Retención, señalando que deberá entenderse: “A las instituciones o
entidades del Sector Público Nacional que paguen o pongan a disposición de los beneficiarios las
pensiones gravadas con la Contribución.
 Contribución, deberá solicitar al Agente de retención la
compensación o la devolución de éstas. (…)
El Agente de retención procederá a compensar o a
efectuar la devolución de los montos retenidos en
exceso o indebidamente, a partir del periodo tributario
correspondiente al mes siguiente (…)” [la negrita y subrayado
es nuestro] (ANEXO 02)

Como se podrá apreciar, NO EXISTE DUDA ALGUNA respecto a que la

entidad demandada Petróleos del Perú S.A. es la ÚNICA ENCARGADA Y
OBLIGADA a efectuar la devolución de los montos retenidos de manera
indebida.

3. Finalmente, cabe mencionar que, si bien Petróleos del Perú S.A. ha

transferido a la Superintendencia Nacional de Administración Tributaria –
SUNAT los montos retenidos indebidamente por concepto de Contribución
Solidaria para la Asistencia Previsional, cierto resulta que este hecho NO
JUSTIFICA la incorporación al proceso de esta última entidad tributaria,
toda vez que, como se ha señalado, la demandada Petróleos del Perú
S.A. es la única obligada a efectuar la devolución de los montos retenidos
de manera indebida, y es esta entidad quien deberá iniciar el
procedimiento pertinente a efectos que la SUNAT le transfiera el monto
retenido indebidamente.

Procedimiento que debe efectuarse de forma independiente y fuera del

presente proceso judicial por cuanto la incorporación de la SUNAT al
proceso, desnaturalizaría la relación jurídica procesal válida, siendo que
dicha entidad no formó parte de la relación objetiva y cualquier pago
efectuado por PETROPERU a la SUNAT, se efectuó independientemente
de la obligación que PETROPERU mantenía con el suscrito.

4. Fundamentos por los que solicitamos se declare INFUNDADA, la

denuncia civil formulada.
ANEXOS:

01.- Decreto Supremo N° 053-2004-EF – Reglamento de la Ley N°

28046 que crea el Fondo y la Contribución Solidaria para la
Asistencia Previsional.
02.- Resolución de Superintendencia N° 020-2007/SUNAT – Normas
para la compensación o devolución de las retenciones en exceso
o indebidas efectuadas por la contribución solidaria para la
asistencia previsional.

PRIMER OTROSI: Suscribo la presente de conformidad con el artículo 290° de

la Ley Orgánica el Poder Judicial.

POR LO TANTO:
Solicitamos a su Despacho, resolver conforme a los fundamentos expuestos y
DECLARAR INFUNDADA LA DENUNCIA CIVIL formulada por la entidad
demandada; y, continuar el proceso según corresponda.

Lima, 08 de Julio del 2009