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MEDIDAS

LIMITATIVAS
DE DERECHOS
Medidas aplicables en la
investigación:
Para comenzar, hacemos mención que el texto referido a las «reglas de investigación» Para la
investigación de los delitos previstos en el presente Decreto Legislativo, el Fiscal podrá solicitar
al Juez el levantamiento del secreto bancario, el secreto de las comunicaciones, la reserva
tributaria y la reserva bursátil. La información obtenida en estos casos solo será utilizada en
relación con la investigación de los hechos que la motivaron. Con ello podemos afirmar que el
derecho penal de emergencia, o lo que se conoce como «derecho penal del enemigo», sigue
manteniendo presencia irrefutable en nuestro ordenamiento jurídico.
Como indica el artículo 16 de la ley 30077, “Ley Contra el Crimen Organizado”, en el inciso 1,
dice:
El juez, a solicitud del fiscal, puede ordenar, de forma reservada y de forma inmediata, el
levantamiento del secreto bancario o de la reserva tributaria, conforme a lo establecido por el
Código Procesal Penal aprobado por Decreto Legislativo 957. La información obtenida solo
puede ser utilizada en relación con la investigación de los hechos que la motivaron.
Consideraciones Generales
Las reglas establecidas, serán de aplicación en las
investigaciones preliminares que lleven a cabo los Fiscales
del Ministerio Público de todas las instancias respecto de los
casos sometidos a su conocimiento.
La Policía Nacional del Perú, en tanto órgano coadyuvante
en la persecución del delito, aplicará las reglas establecidas
en el presente protocolo, en el desarrollo de las
investigaciones que le sean encomendadas por el Fiscal.
Marco Normativo:
Constitución Política del Perú (Artículos 2º.5, 138º párrafo)
Código Procesal Penal de 2004, aprobado por el Decreto Legislativo N° 957 (Artículos 235º y 236º)
Ley Nº 27379, regula las medidas limitativas de derechos en sede preliminar de la investigación penal,
modificado por el D. Leg. 988.
Ley N° 26702, Ley General del Sistema Financiero, del Sistema de Seguros y Orgánica de la
Superintendencia de Banca y Seguros (artículo 143°.3).
Decreto Supremo N° 135-99-EF, Texto Único Ordenado del Código Tributario (artículo 85°, inciso “a”).
Decreto Supremo N° 093-2002-EF, Texto Único Ordenado de la Ley de Mercado de Valores (artículo
47°, inciso “a”).
Ley N° 30077, Ley contra el crimen organizado.
Solicitud de levantamiento del secreto
bancario, reserva tributaria y bursátil.

Si en el desarrollo de la investigación, se advierte que el investigado ha realizado o esta


realizando operaciones en el sistema financiero bancario o cualquier otra intermediación que
puedan constituir indicios que vinculen con la presunta comisión de delito, será necesario
solicitar el Levantamiento del Secreto Bancario y de la Reserva Tributaria o bursátil La
información con que se cuente debe ser corroborada (OVISE -observación, vigilancia y
seguimiento- y otros).
Se formulará el pedido, sustentado en los medios probatorios o indicios razonables que vinculan
al investigado con el delito.
Solicitud de levantamiento del
secreto bancario, reserva
tributaria y bursátil.
1.- Pedido similar puede hacer el Procurador Público.
2.- El informe de requerimiento policial contendrá:
3.- El hecho delictivo que se persigue en el proceso.
4.- La finalidad y necesidad de la medida.
5.- Los indicios que se debe contar para la justificación.
6.- La identidad del sujeto o sujetos, ya sea persona natural o jurídica, sobre los que ha de recaer
el levantamiento.
7.- El periodo de la medida (días, meses o años).
Solicitud o Requerimiento del
Fiscal:
El Fiscal después de su evaluación y si cumple con los requisitos exigidos por Ley, formalizará la
solicitud requerimiento ante el Juez competente, en el plazo de 24 horas (de conformidad con la
Ley N° 27379) o con carácter inmediato (según el CPP): La solicitud o requerimiento Fiscal, debe
precisar:
El hecho Investigado
1. Los indicios delictivos suficientes
2. El delito investigado [verificará que sea uno con sanción superior a los 4 años, según el CPP o
los previstos en el Art. 1 de la Ley N° 27379]
3. La finalidad y necesidad de la medida
4. La identidad del sujeto afectado.
5. El periodo de la medida (días, meses o años).
Resolución Judicial:
El Juez evaluará si la solicitud o requerimiento está debidamente
sustentada y contiene los datos necesarios que lo justifique conforme
a los principios de intervención indiciaria y proporcionalidad.
El Juez ordena el levantamiento del secreto bancario en forma
reservada y sin trámite alguno.
El Juez recibe los informes de las cantidades bancarias o financieras y
los remite al Fiscal
La resolución judicial contendrá:
1. La identidad del requirente o solicitante.
2. El hecho y el delito investigado [Examinará conforme al catálogo de delitos previstos en el
artículo 1° de la Ley Nº 27379 o el presupuesto del CPP, que requiere que el delito investigado
tenga un sanción no menor de 4 años
3. Los indicios con que cuenta y justifican el pedido.
4. Las razones de su necesidad, idoneidad y proporcionalidad y la finalidad de la misma.
5. La identidad del sujeto o sujetos afectados.
6. El periodo que comprenderá la medida.
7. El auto será notificado al Fiscal que solicitó o requirió la medida.
8. La comunicación de la decisión del juez se tiene hacer en forma reservada y de la manera
más inmediata.
Ejecución de la medida:
I.- Recibida la comunicación del mandato judicial, el Fiscal procederá a:
Cursar los oficios respectivos a la Superintendencia de Banca, Seguros y Administradoras de
Fondos de Pensiones, Superintendencia de Administración Tributaria, Superintendencia del
Mercado de Valores, u otras pertinentes,
solicitando la información y/o documentación a la que se refiere el mandato.
En caso de demora o renuencia a la entrega de la información o documentación el Fiscal dejará
constancia en acta, con la participación del representante de la entidad requerida, o de ser el
caso, procederá de acuerdo a sus atribuciones.
Remitir al pesquisa encargado de la investigación la información solicitada, referente al
Levantamiento del Secreto Bancario, Reserva Tributaria y Bursátil
Ejecución de la medida:
En el caso de existir contradicciones entre el resultado del informe contable y la conclusión de la
investigación (Atestado, Parte o Informe Policial), el Fiscal solicitará al especialista la ampliación
y/o aclaración de los puntos divergentes.
Una vez determinado en el documento policial que el investigado o terceros vinculados a él,
registran cuentas bancarias con un monto significativo de dinero, del que no se haya
determinado su justificación o procedencia, el Fiscal podrá solicitar y/ o requerir al Juez Penal
competente, el bloqueo e inmovilización de las cuentas o la incautación de los documentos,
títulos valores, sumas de dinero depositadas y cualquier otro bien, por un periodo provisional.
El pesquisa encargado, realizará
lo siguiente:
La evaluación preliminar de la información recibida, pudiendo a
mérito de ella, solicitar al Fiscal que gestione la ampliación del
periodo de la medida o efectúe el requerimiento de información
adicional o complementaria a las entidades pertenecientes al sistema
financiero bancario u a otros organismos públicos o privados.
Recibida la información y/o documentación, el pesquisa la remitirá al
especialista contable u otro profesional especializado en el asunto
materia de la investigación, para su estudio y análisis en el plazo
establecido, al término del cual emitirá su Dictamen.
El pesquisa encargado, realizará
lo siguiente:
Concluido el plazo de la investigación, con sus ampliaciones si las
tuviera, el pesquisa efectuará el análisis final de la documentación
recabada, el análisis especializado ordenado y las diligencias
actuadas, a efectos de establecer o descartar, preliminarmente, la
existencia de indicios razonables de la comisión del delito y de la
presunta vinculación de los investigados con el mismo.
En ambos casos, se instruirá el Atestado, Parte o Informe Policial
respectivo, que deberá ser remitido al Fiscal a cargo de la
investigación, para el pronunciamiento correspondiente.
El levantamiento del secreto
bancario.

El levantamiento del secreto bancario La primera pregunta que nace es


qué debemos entender por secreto bancario. Al respecto, la doctrina lo
define como «el derecho correspondiente a la obligación de un banco de
no dar ninguna información, sea sobre las cuentas de sus clientes o sobre
aquellos hechos ulteriores que hayan llegado a conocer en razón de sus
relaciones con sus propios clientes o como consecuencia de la
confidencialidad que brindan al público, afín de resguardar los intereses
personales de los clientes a los que brindan diferentes tipos de servicios».
A continuación, resulta también vital partir por reconocer que este
encuentra cimientos constitucionales al ser regulado sobre la base del
segundo párrafo delnumeral 5, del artículo 2 de la Carta Fundamental.
El levantamiento del secreto
bancario
Por cierto, en el ámbito administrativo, se encuentra los casos donde el secreto bancario se
«flexibiliza» y cabe levantar información protegida por este. Así, el artículo 143 de la ley 26702
—Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros y Orgánica de la
Superintendencia de Banca y Seguros— establece que el secreto bancario no rige cuando la
información sea requerida por los jueces, el fiscal de la nación, gobiernos con el que tengamos
convenios, el presidente de una comisión investigadora del Poder Legislativo y el
Superintendente.
El levantamiento del secreto
bancario
En el ámbito procesal penal, la ley 27379 desarrolla, en su artículo 2, dicha medida. En ella dispone
que el Fiscal provincial, en casos de estricta necesidad y urgencia, tenga la posibilidad de solicitar al
juez penal el levantamiento del secreto bancario. Más aún, en el caso de levantamiento del secreto
bancario, cabe precisarlo, la orden comprenderá las cuentas vinculadas con el investigado, así no
figuren estén registradas a su nombre. Esto se explicaría por cuanto en la mayoría de las
investigaciones de lavado de dinero, las cuentas que han de ser afectadas se encuentran a nombre de
terceros o testaferros. En el terreno de dicha medida, el fiscal tiene la opción de solicitar al juez el
«bloqueo e inmovilización» de las cuentas que aparezcan a nombre del investigado o las que se
presuma se encuentren relacionadas a este. Sin embargo, esta última medida, según la norma
analizada, no podría durar más de quince días, aunque excepcionalmente podría prorrogarse por
quince días más, previo requerimiento del fiscal y resolución motivada del juez. De forma análoga,
dicha medida también se encuentra regulada en el artículo 235 del nuevo CPP de forma muy similar.
El levantamiento del secreto
bancario
También existe la posibilidad que, luego de haberse recibido el informe ordenado, el juez, previo
pedido del Fiscal, pueda adoptar dos decisiones complementarias:
a) Proceder a la «incautación» del documento, títulos valores, sumas depositadas y cualquier
otro bien, siguiendo el procedimiento regulado en el artículo 223 (NCPP. Que permite el remate
y subasta de los bienes incautados, dependiendo del estadio de la investigación previa decisión
del Fiscal o Juez).
b) Proceder al «bloqueo e inmovilización» de las cuentas.
Estas alternativas, claro está, procederán siempre que exista fundada razón para considerar que
tiene relación con el hecho punible investigado y que resulte indispensable y pertinente para los
fines del proceso, aunque no pertenezcan al imputado o no se encuentren registrados a su
nombre, regla contenida también en la ley 27379.
El levantamiento del secreto
bancario
En cierto modo, el juez de la investigación preparatoria, también a solicitud del fiscal y en tanto
existan fundadas razones para ello, podrá autorizar la «pesquisa» o «registro» de una
entidad del sistema bancario o financiero y, asimismo, la incautación de todo aquello vinculado
al delito; en este caso, todos los relacionados al crimen organizado. En suma, se precisa que las
«operaciones no comprendidas» por el secreto bancario serán proporcionadas directamente al
fiscal a su requerimiento cuando resulte necesario para los fines de la investigación del hecho
punible.
En otro orden de cosas, tal como se ha destacado, el levantamiento del secreto bancario (lifting
of banking secrecy) es una medida restrictiva de derechos muy importante en la investigación de
los delitos de CRIMEN ORGANIZADO y su aplicabilidad a los casos concretos conlleva a las
siguientes reflexiones:
Reflexiones relacionadas al
levantamiento del secreto
bancario.
1. La propia naturaleza de las organizaciones criminales relacionada al ámbito financiero crea las
condiciones propicias para que determinadas «cuentas bancarias» sean materia de afectación
con la medida.
2. El levantamiento del secreto bancario es una medida que tiene gran presencia mundial en su
aplicación al delito de lavado de activos, precisamente por su «carácter internacional».
3. La correcta tramitación de la medida del levantamiento del secreto bancario otorgará a la
investigación de lavado de activos mayor «garantía de legalidad probatoria» a la conclusión del
mismo, así como para la elaboración y construcción del caso llevado a las autoridades
jurisdiccionales. Evita, pues, incurrir en la obtención de prueba ilícita o prohibida.
4. El levantamiento del secreto bancario se va dirigir tanto a cuentas bancarias de «personas
naturales» como de «personas jurídicas». Incidir en este aspecto tan particular del lavado de
activos guarda relación con la constante utilización de empresas de fachada o de papel para la
realización de las operaciones de lavado. CARTAS ROGATORIAS INEFICACEZ
Los ítems que se deberán
considerar en el Levantamiento
del Secreto Bancario
Aa) Cuentas Bancarias y financieras cerradas y vigentes, y/o en liquidación de ahorros, cuentas
corrientes, mancomunadas si las hubiera.
B) Nombre de titulares de las cuentas, personas autorizadas, firmantes y beneficiarios.
C) Movimiento de cuentas activas y pasivas, origen y destino de los movientos.
D) Cheques girados (verso y reverso).
E) Cheques de gerencia.
F) Prestamos.
G) Información referente a relaciones vigentes y no vigentes con HOLDINGS Nacionales e
internacionales.
H) Hipotecas.
Los ítems que se deberán
considerar en el Levantamiento
del Secreto Bancario
I) Leasing.
J) Warrants.
K) Prendas mercantiles.
L) Finanzas.
M) Certificado de depósitos.
N) Garantías Bancarias.
O) Fondos Fiduciarios.
P) Cartas de Crédito.
Q) Tarjetas de Crédito (Personales y Adicionales) y líneas de crédito.
Los ítems que se deberán
considerar en el Levantamiento
del Secreto Bancario
R) Levantar el Secreto en Cajas Municipales, Cajas Rurales y Ahorro y Crédito, EDPYMES,
Empresas de Arrendamiento Financiero, Almacenes de Deposito, Empresa de Transferencia de
Fondos.
S) Información Relevante Conexa y Complementaria.
El levantamiento de la reserva
tributaria
Debemos partir por mencionar que la reserva tributaria, al igual que el secreto bancario, se
encuentra comprendida en el numeral 5 del artículo 2 de la norma normarum, en tanto que su
estructura y elementos que la componen se hayan previstas y reguladas en el artículo 85 del
decreto legislativo 816 (Código Tributario).
Como bien sabemos, el levantamiento de la reserva tributaria ubica su procedimiento y pautas
en el artículo 236 del nuevo CPP:
El levantamiento de la reserva
tributaria
1. El fiscal debe solicitar el levantamiento de la reserva tributaria directamente al juez penal.
2. El juez penal, de encontrar amparable el pedido del fiscal, ha de formular un requerimiento a la
administración tributaria respecto de:
a) «Exhibición» de información, documentos y declaraciones de carácter
tributario que tenga en su poder.
b) «Remisión» de información, documentos y declaraciones de carácter tributario que tenga en su
poder.

Sobre el particular, reflexionando sobre la ejecución de esta medida, la cual se relaciona con una
parte muy sensible de la esfera de protección de los derechos amparados en la norma , tanto en el
caso de levantamiento del secreto bancario como de la reserva tributaria, las autoridades fiscales y
judiciales deberán
El levantamiento de la reserva
tributaria
proceder con suma cautela y siempre que exista motivo fundado para recabar
dicha información, precisamente por lo sensible que resulta a los derechos que
la misma Constitución reconoce a las personas. Sobre el rol que juega el
contenido de dicha información, se puede precisar que la que proporcione la
administración tributaria respecto a las declaraciones o pagos que hubiese
realizado el investigado, nos dará una idea exacta de las declaraciones que el
imputado no hizo respecto al patrimonio que ostenta y que quiere demostrar
su licitud; pues, como se sabe, ordinariamente pretenderá probar que el
incremento patrimonial determinado en la investigación proviene de
operaciones lícitas, pero como no las ha declarado, se constituye en un indicio
de su ilicitud».
Los ítems que se deberán
considerar en el Levantamiento
del Secreto Tributario.
A) Solicitar información Tributaria publica y no publica.
B) Ordenes de Fiscalización, con resultados y sin resultados.
C) Fiscalizaciones en general.
D) Declaraciones Juradas Anuales de Obligaciones con Terceros si los tuviera.
E) Cruces de Información con otras Personas Naturales y/o Jurídicas.
F) Pago y deudas tributarias de periodo solicitado.
G) Información Referente a las Relaciones Vigentes y no Vigentes, con HOLDINGS
nacionales e internacionales.
La Reserva Bursátil:
significa que los directores, funcionarios y trabajadores de las Sociedades Agentes de Bolsa así
como los integrantes del Consejo Directivo, funcionarios y trabajadores de las Bolsas de Valores
están prohibidos de sumistrar información sobre los compradores y vendedores de los valores
cotizados en bolsa, a menos que se cuente con autorización escrita de los inversionistas.
También están obligados a guardar reserva los directores, funcionarios y trabajadores de
CONASEV.
La Reserva Bursátil no es aplicable cuando existan pedidos formulados por el Poder Judicial; o
cuando la información concierna a transacciones ejecutadas por personas implicadas en el
tráfico ilícito de drogas.
La Suspensión de la Negociación
en la Bolsa.-
Cuando exista cualquier circunstancia grave que, a juicio de la Bolsa de Valores o de la CONASEV,
pueda afectar los intereses de los inversionistas, cualquiera de dichas instituciones puede
disponer la suspensión transitoria de la negociación en bolsa de un valor determinado. Las
suspensiones que dispone la Bolsa de Valores no pueden exceder de cinco días úti1es, mientras
que las suspensiones qúe disponga CONASEV rigen hasta por treinta días útiles, prorrogables
hasta tres veces, por períodos de treinta días. CONASEV también puede dictar una suspensión
por plazos mayores, pero sin exceder de un año.
Los ítems que se deberán
considerar en el Levantamiento de
la Reserva Bursátil.
A) Información sobre la titularidad, registro y transferencia de acciones, bonos,
letras Hipotecarias, Cuotas de Participación y Otros Valores.

B) Liquidación de Operaciones, tanto de Fondos como de valores (con indicación


de tipo de valor, fecha y valor de adquisición, fecha y valor de venta, tipo de
moneda utilizada para la transacción, titulo y/o valores cancelados y emitidos
durante el periodo solicitado )