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Bolilla I
Constitución: conjunto de normas básicas de la organización política de un Estado (ley
fundamental). Sus contenidos indispensables son:
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(1° PARCIAL): 8 DE MAYO
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(1° PARCIAL): 8 DE MAYO
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(1° PARCIAL): 8 DE MAYO
Fuentes.
Método iusnaturalista: el supuesto esencia en que se basa pasa por admitir la existencia
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(1° PARCIAL): 8 DE MAYO
de principios superiores de derecho que están por encima de las leyes humanas y a lo
que estas deben formal y expreso acatamiento.
Método Jurídico: Kelsen asevera que existen dos mundos autónomos para la ciencia, el
del “ser” y “el Deber ser”. La tarea del sujeto debe realizarse librando de elementos
impuros al derecho a ese objetivo que accede cuando el estudioso limita sus propósitos
a abstraer normas de los fenómenos jurídicos y deducir las consecuencias que estas
implican a través de la sistematización e interpretación de las mismas.
Se sigue de ello que el estudio del derecho constitucional pasaría por un quehacer
analítico de las normas jurídicas como único medio idóneo para formular los principios
de esta ciencia. De adaptarse este método deberíamos restringir nuestro conocimiento
al estudio de la constitución, los tratados, las leyes y demás disposiciones constitucional,
haciendo caso omiso a cualquier otro elemento.
Método Político: la técnica política hurga el conocimiento a partir del examen de las
vivencias institucionales operadas a nivel del poder para el estudio del derecho
constitucional. Computan su desarrollo la consideración de una serie de elementos que
influyen a diario en la vida del Estado.
Método Integral: se funda en la naturaleza del fenómeno del derecho puesto que este
se comprende de una serie de elementos y no podrá ser conocido íntegramente si no se
estudian todos los elementos que los componen.
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(1° PARCIAL): 8 DE MAYO
En 1776 se produjo primero varias constituciones locales, y luego la Federal en 1787 que
completaba con enmiendas de derechos personales, se convierte en la 1era constitución
moderna que incluye los 3 poderes.
Iniciada en 1789, dicto la declaración de derechos del hombre y del ciudadano, y luego
la constitución de 1791, el poder ejecutivo se confía al rey, el legislativo a una asamblea
nacional y el poder judicial a magistrados elegidos por el pueblo.
Constitucionalismo Clásico: con una constitución que recogiera los principios apuntados
se creía resuelto el problema, pero el desarrollo de la concepción expuesta tuvo un
sustrato filosófico de corte formal e individualista que echado andar bien pronto
demostró sus falencias.
Creencia de que todos los hombres son iguales y que asegurar en la ley esa igualdad no
podían existir distorsiones capaces de frustrarla. La realidad de que cuando de reglas
sociales se trata parece empeñada en demostrar lo contrario. En efecto, si fuera cierto
que todos los hombres son iguales resultaría incontestable que el Estado deba limitarse
asegurar esa paridad, sin embargo la ecuación no funciona cuando existe un capitalista
que dispone de medios y un obrero que debe trabajar, porque el primero establece las
condiciones y el segundo solo debe cumplirlas urgido por el mandato de supervivencia.
Entonces quedo en evidencia que de muy poco vale que el Estado consagre el derecho
de propiedad, la libertad de prensa y la dignidad humana sino es capaz de crear un
hábitat mínimo para que aquellas facultades sean susceptibles de ser alcanzadas por
todos los titulares.
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(1° PARCIAL): 8 DE MAYO
En nuestro país las primeras manifestaciones fueron con Hipólito Irigoyen cuando
iluminaron leyes y proyectos de contenido social como las referidas al salario mínimo.
Su máxima expresión fue en la constitución de 1949, Perón.
2) fuente internacional: son los tratados internacionales sobre derechos humanos de los
que Argentina forma parte.
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(1° PARCIAL): 8 DE MAYO
Bolilla II
Poder constituyente: en cuanta función está referida a la actividad de un órgano
revestido de competencia para dictar la constitución o reformarla. En cuanto a aptitud
alude a la potestad que tiene toda sociedad para organizarse dictando o reformando su
ley fundamental.
En la primera etapa existe un número de individuos aislados que quieren reunirse. Por
ese solo hecho forman ya una Nación; tienen todos los derechos de esta. Esta primera
época está caracterizada por la acción de las voluntades individuales. Su obra es la
asociación. Ellas son el origen de todo poder.
En la segunda etapa actúa la voluntad común de los asociados, discute y convienen entre
ellos las necesidades públicas y el medio de proveerles, asentando la determinación al
que arribaron en un documento fundamental.
En la tercera etapa, con el trascurso del tiempo los asociados han aumentado en número
y están dispersos en una superficie demasiada extensa para satisfacer las necesidades
convenidas en la segunda etapa. Entonces, determinan todo lo que es necesario para
velar y proveer las atenciones públicas y confían el ejercicio de esta porción de poder a
algunos de ellos. Tal es el origen de un gobierno ejercido por procuración.
Límites: la versión clásica del poder constituyente exhibió a este como un poder sin
fronteras. Con el paso del tiempo se advierte lo insostenible que resulta la falta de
límites al ejercicio del poder constituyente.
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(1° PARCIAL): 8 DE MAYO
Topes del derivado, toda reforma haya asidera en la propia constitución que su texto
define el ámbito dentro del cual debe operar ese poder en sus posteriores
manifestaciones.
Límites al poder constituyente originario: La tesis tradicional sostuvo que este era un
poder que no reconocía límites positivos. Empero, en un mundo de estrecha y mutua
interdependencia, parece poco probable concebir la hipótesis de un poder
constituyente originario sin limitaciones jurídicas. De otro modo no se explicaría la suma
de condicionamientos que para su ejercicio representan los tratados internacionales
vigentes en un estado que va a dictar su primera constitución o una nueva ley
fundamental.
En ese orden, la constitución dispone que ella pueda reformarse por una convención
convocada al efecto, previa declaración de su necesidad de reforma por el Congreso con
dos tercios, al menos, de sus miembros.
Los Sustanciales, en cambio son más eventuales. Para invocar los debe partirse de la
suposición que la propia constitución petrifico normas de imposible modificación y a
pesar de esa prohibición el constituyente avanzo en dirección contraria realizando lo
que le estaba vedado, razón por la cual esas innovaciones podrían ser tachadas como
inconstitucionales.
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(1° PARCIAL): 8 DE MAYO
Fallo Fayt: (1999) c/ Estado Nacional (Convención Reformadora) sobre control judicial
de la reforma constitucional y el principio de la inamovilidad de los jueces: En 1993 se
dicta la ley 24309 que declara la necesidad de la reformar parcialmente la Constitución
Nacional a cargo de la Convención reformadora y fija los puntos a reformar teniendo
presente que todo lo que se reforme fuera de esos puntos, será nulo.
Dentro de estos puntos a reformar no estaba el 110: los jueves conservaran sus empleos
mientras dure su buena conducta.
Fayt, juez de la Corte Suprema con más de 75 años presenta una acción declarativa para
que el poder Judicial aclare el alcance de este artículo. El juez de 1ra instancia hizo lugar
a la acción y declaro la inconstitucionalidad de la reforma.
La Cámara también hizo lugar a la acción pero dijo que la reforma era validad porque
dicho Art. No altera el principio de inamovilidad de Fayt ya que fue nombrado durante
la Constitución anterior y la norma debe aplicarse a futuro.
La Corte dijo que la reforma que hace el Art. 99 Inc. 4 al 110 es nula y que el Poder
Judicial debe controlar que el poder constituyente reformador no contrarié a la
Constitución (y reforme solo los puntos detallados) reforzando así el principio de
inamovilidad de los jueces.
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(1° PARCIAL): 8 DE MAYO
La Doctrina y El Fallo: Para Antonio María Hernández resulta evidente que la Corte con
este fallo ha afectado a la seguridad jurídica pues al declarar la nulidad de dos
disposiciones de la propia constitución, ha modificado los propios soportes de nuestro
derecho y puesto en situación de sospecha y control judicial no solo a otros puntos de
la reforma constitucional de 1994, sino a todos los ejercicios efectuados o futuros de
poder constituyente derivado.
La vigencia es un dato existencial que juzga sobre el grado de acatamiento que tiene una
norma. En ese sentido la disposición del art.55 en cuanto exige “Poseer una renta anual
de $2000 fuertes” para ser elegido senador es derecho valido, pero no vigente puesto
que jamás fue observado.
Es sabido que análogos del poder, a mérito de la estructura federal tiene las provincias
quienes deben dictar una constitución por imperio de lo normado en el art.5. Pero este
poder constituyente provincial se haya sujeto a condicionamientos fijados por el
constituyente federal (Art.5 y 123). En caso de no respetarlas seria pasible de
intervención por afectar con su comportamiento institucional la forma republicana de
gobierno (art.6). Mas adentro de las provincias existen divisiones geográficas con
significación política y en ellas ha tenido cabida el municipio, se reconoce a estos un
poder constituyente de tercer grado. Quedo expreso a partir de la ref.94, que exige a
cada provincia el dictado de una constitución “Asegurando su autonomía municipal y
reglando su alcance y contenido en el orden institucional, político, administrativo,
económico y financiero” (art.123). El ejercicio del poder constituyente local se ha
manifestado regularmente con el dictado de las cartas orgánicas en los municipios.
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(1° PARCIAL): 8 DE MAYO
Bolilla III
Reforma de la Constitución: la C. no se enerva del legítimo derecho de un pueblo a
introducir modificaciones que reflejen los nuevos procesos sociales.
Art. 30: “la constitución puede reformarse en el todo o en cualquiera de sus partes. La
necesidad de reforma debe ser declara por el Congreso con el voto de dos terceras partes,
al menos, de sus miembros; pero no se efectuara sino por una Convención convocada al
efecto”
Rigidez Procedimental y Orgánica: del texto del Art 30 extraemos que la rigidez que
tipifica a la constitución en punto a su reforma es procedimental y orgánica.
Los primero porque el mecanismo que se sigue es distinto al que se prevé para la
formación de leyes (Art.77 a 84). Lo segundo porque el órgano llamado a hacer efectiva
la reforma es una Convención, convocado a ese solo efecto.
Los tratados constitucionalizados son flexibles en cuanto al órgano que les da esa
calidad; pero a la vez rígidos en lo tocante al mecanismo que se sigue para conferirles la
preeminencia que tienen.
Toda vez que se ejercitó poder constituyente derivado fue por ley.
Naturaleza Del Acto: se estila que en la ley dictada el Congreso defina los temas, puntos
o materias que puede ser objeto de reforma: si será total o parcial; la forma en que serán
electos los convencionales constituyentes; sus requisitos; número de componentes;
lugar donde sesionara; termino; derechos y prerrogativas individuales y colectivas del
cuerpo; presupuesto asignado para el funcionamiento del órgano; carácter de la
prestación de los constituyentes honoraria o rentada, etc.
Paran Bidart Campos hay algunos contenidos o partes que no pueden alterarse,
suprimirse o destruirse, tales son los contenidos pétreos.
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(1° PARCIAL): 8 DE MAYO
Tesis de los miembros Sobre un total de 257 miembros Sobre un total de 72 miembros
presentes: se realiza el el quórum para sesionar es la el quórum para sesionar es la
cómputo sobre los mitad más uno, ósea 130 mitad más uno, ósea 37
miembros que asisten a diputados. Así los dos tercios se senadores. Así los dos tercios se
la sesión en que se trata obtienen con el voto de 87 obtienen con el voto de 25
la cuestión. miembros (hipótesis mínima). miembros (hipótesis mínima).
Tesis de los miembros Sobre un total de 257 miembros Sobre un total de 72 miembros
existentes se realiza el faltan 14. Así los dos tercios se faltan 10. Así los dos tercios se
computo prescindiendo computan sobre la base de una computan sobre los 62
de aquellos Cámara integrada por 240 senadores existentes en el
representantes que miembros existentes o reales, cuerpo en ese momento, con lo
están de licencia, han con lo que los dos tercios se que los dos tercios se obtienen
fallecido, etc. alcanzan con 160 votos de con el voto de 42 senadores.
diputados.
Por primera vez, desde el precipitado año, la convención acreció sus componentes
registrando un número de integrantes igual al de legisladores existentes en ambas
cámaras del Congreso.
Como la constitución nada dice sobre el modo en que habrá de integrarse esa magna
asamblea un sector de la doctrina auspicia la posibilidad de que tal cuerpo puede ser
nominado selectivamente por el congreso.
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(1° PARCIAL): 8 DE MAYO
Pensamos que la idea no encaja en los patrones republicanos de que cuenta el artículo
1° de la Constitución. La república funciona respetando el principio de la soberanía
popular y si el pueblo se auto determina eligiendo a quienes van a gobernar, es principio
elemental de mayor razón, el cual supone que esa capacidad no debe estar ausente a la
hora de reformar su ley de leyes.
La convención está facultada a reformar todas las cuestiones que el congreso habilito,
lo que no importa para el órgano extraordinario el deber de realizar la reforma. Lo que
la convención no debe hacer, es avanzar sobre cuestiones que no fueron declaradas. El
fundamento de esta restricción halla asidero en que de otro modo no tendría sentido la
declaración congregacional.
“La Convención podrá tratar en sesiones diferentes el contenido de la reforma, pero los
temas indicados en el artículo 2º de esta ley de declaración deberán ser votados
conjuntamente, entendiéndose que la votación afirmativa importará la incorporación
constitucional de la totalidad de los mismos, en tanto que la negativa importará el
rechazo en su conjunto de dichas normas y la subsistencia de los textos constitucionales
vigentes.”
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(1° PARCIAL): 8 DE MAYO
Este art. decía que la Convención podía tratar separadamente los temas a reformar,
salvo los incorporados en el Núcleo de Coincidencia Básicas que serían votados en forma
conjunta (los aceptaba o los rechazaba todos).
Disidencia: Fayt
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(1° PARCIAL): 8 DE MAYO
En efecto, alegando que la constitución de ese Estado provincial en los casos de reforma
parcial, no facultaba a la Legislatura a definir los tópicos sobre los que va a versar la tarea
del constituyente, la asamblea mendocina altero el mecanismo de elección de
gobernador y vice, contemplado en los art. 120 a 127.
Tan clara transgresión a los principios que gobiernan la materia concluyo impune y las
normas así elaboradas continuaron vigentes, ya que tampoco tuvo andamiento la
objeción judicial que de la irregularidad se intentara.
Allí el órgano que ejercía el poder constituyente para la reforma total de la constitución
la que el Estado consagro con su reglamento el principio de vigencia inmediata de todas
las sanciones que realizara.
Discrepamos con el sentido del fallo apuntado, toda vez que si la convención fue
habilitada para una reforma total la metodología que adopto para cumplir con esa tarea
era patrimonio de su exclusiva incumbencia, un rito domestico propio del reglamento,
con más precisión, una facultad privativa que al ser razonable no autorizaba la
intromisión de otro poder.
Bolilla IV
Supremacía de la Constitución: la definición del orden jurídico está asentada en el
presupuesto de que existe una ley fundamental, emplazada en el vértice de una
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(1° PARCIAL): 8 DE MAYO
La prontitud con que se realizaron las designaciones de los cuarenta y dos jueces a
quienes el senado dio acuerdo el último día en que fenecía el periodo presidencial de
Adams, impidió que los mismos fueran puestos en posesión del cargo, en razón de que
no llegaron a comunicarse todas las nominaciones.
Habiendo asumido Jefferson, la dilación operada motivo a William Marbury y otros tres
jueces afectados a realizar una presentación ante Madison requiriéndole la efectiva
notificación de sus designaciones. Ante la negativa del secretario de Estado, los
magistrados se presentaron ante la corte Suprema en instancia originaria solicitando al
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(1° PARCIAL): 8 DE MAYO
más alto tribunal que librara una orden a Madison para que hiciera efectiva la
notificación con la cual podían entrar en posesión de sus cargos judiciales.
El caso planteado fue resuelto por el Alto tribunal de los Estados Unidos hacia 1803, con
voto de Marshall en contra de los demandantes, oportunidad en que el cuerpo se
declaró incompetente para resolver el diferendo.
La Corte sostuvo que la ley en que pretendían ampararse estos jueces era
inconstitucional pues ampliaba la competencia de ese tribunal, extendiéndola a
supuestos que no estaban contemplados en la constitución.
La síntesis de los presupuestos que cimentaron el fallo está contenidos en los siguientes
argumentos:
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(1° PARCIAL): 8 DE MAYO
2) En tiempos de guerra, adopta la teoría monista, es decir que los tratados, aunque
se opongan a la constitución nacional deben ser rigurosamente cumplidos.
Todo tratado para ser aprobado por el congreso debe ser coherente con la constitución
nacional a la que no puede contraponerse (art. 27) por cuanto un tratado que se
contraponga a la constitución seria impugnado por vía judicial.
Posteriormente volvió a su anterior criterio en el fallo dictado en autos “Martín y Cía.
Ltda. SA. C/ Administración Gral. de Puertos s/ repetición en el cual proclamaba que ni
el art. 31 ni el 100 de la constitución atribuyen prelación ni prioridad de rango a los
tratados con potencias extranjeras respecto de las leyes dictadas por el congreso de la
nación, siendo ambas, leyes y tratados, calificados como ley suprema del nación,
rigiendo a su respecto el principio según el cual ley posterior deroga a la anterior.
De todas formas la corte vario nuevamente su criterio con el fallo dictado en autos
“Ekmekdjian c/ Sofovich” donde ha destacado que los tratados son superiores a las leyes
con el argumento de que el congreso no puede derogar un acto complejo como es la
firma, aprobación y ratificación de un tratado; que un Estado no puede invocar una
norma de derecho interno para incumplir un tratado; y que el no cumplimiento de
obligaciones internacionales genera responsabilidad para el Estado.
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(1° PARCIAL): 8 DE MAYO
Prelación de los otros tratados ante la ley: el art.75 inc.22 confiere prelación: “los
tratados y concordatos tienen jerarquía superior a las leyes”.
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(1° PARCIAL): 8 DE MAYO
1. Reciprocidad.
2. Igualdad.
3. Respeto por los derechos humanos.
4. Respeto por el orden democrático.
Requisitos de forma: los que se ocupan de disciplinar el mecanismo que debe seguir el
Congreso para habilitar los acuerdos internacionales de integración.
Jerarquía de los tratados de Integración: Art 75 Inc. 22 "los tratados... tienen jerarquía
superior a las leyes", el Inc. 24, "las normas dictadas en su consecuencia tienen jerarquía
superior a las leyes"
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(1° PARCIAL): 8 DE MAYO
CASO Mil Pereyra: en dicho caso un grupo de jueces demandaron al Estado provincial
por actualización de sus haberes frente al deterioro provocado por la inflación y con
fundamento en la intangibilidad de sus remuneraciones. El Superior Tribunal de
Corrientes, integrado por conjueces, declaro de oficio la institucionalidad de la ley
23.928, por entender que ese instrumento constituía un obstáculo para la procedencia
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(1° PARCIAL): 8 DE MAYO
“Los jueces- sostuvo la Corte- están facultados para ejercer de oficio el control de
constitucionalidad... sin que ello atente contra el principio de división de poderes, pues
siendo legitimo el control de constitucionalidad en sí mismo, carece de sentido sostener
que no se produce un avance indebido del Poder Judicial cuando media petición de parte
y si cuando no la hay"
Esa actividad"… respeta la presunción de legitimidad de los actos estatales, pues tal
presunción cede cuando los actos cuestionados contrarían una norma de jerarquía
superior"
También sostuvo que cuando un tribunal así actúa "… no lesiona el derecho de defensa
en juicio, pues lo contrario conduciría a descalificar toda aplicación de oficio de cualquier
norma legar no invocada por las partes so pretexto de no haber podido expedirse sobre
su aplicación al caso concreto"
Además "… tal declaración es una cuestión de derecho ínsita en el adagio " iura novit
curia" que incluye el deber de mantener la supremacía constitucional"
No cabe duda que esta apertura realizada por la Corte marca un hito significativo en el
control de constitucionalidad. Porque partiendo del deber que tienen los jueces para
observar la Constitución y aplicar el derecho emergente de ella es inexplicable que se
nieguen a declarar la inconstitucionalidad de una norma por el solo hecho de que alguna
de las partes omitió pedirla.
Rodríguez Pereyra:
Control de Convencionalidad
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(1° PARCIAL): 8 DE MAYO
Hoy consideramos que toda norma debe merece ser evaluada desde estas tres ópticas,
para determinar su adaptación a la CN y a los Tratados Internacionales, en ella
mencionados, por cuanto si bien el alto Tribunal, señala que es impensada la imprevisión
del legislador, las circunstancias políticas y económicas que influyen en la sanción de las
normas descartan aquella presunción. (16)
La Corte Interamericana ha manifestado además que no solo deben tomar los jueces
para el cotejo de las normas las cláusulas convencionales, sino también la interpretación
que la Corte y la Comisión Interamericana han hecho de las mismas: “El Poder Judicial
debe tener en cuenta no solamente el tratado, sino también la interpretación que del
mismo ha hecho la Corte Interamericana, intérprete última de la Convención” (18) El
control de Convencionalidad que realicen los jueces resulta de vital importancia, puesto
que dicho control permite asimismo adecuar paulatinamente el orden interno a la
normativa internacional que nuestro Estado ha suscripto.-La suscripción por nuestro
estado de Tratados Internaciones implica un gran compromiso, puesto que el no
acogimiento a las mismas es pasible de generar Responsabilidad Internacional. Así
frente a los compromisos asumidos por el Estado Argentino, el quebrantamiento de un
derecho o una garantía contemplada en la Convención Americana de Derechos
Humanos, hace nacer en cabeza del Estado, su responsabilidad, por lo que sería
conveniente, que frente a dichas violaciones, los órganos jurisdiccionales ejerzan el
control de convencionalidad, a los efectos de evitar las consecuencias apuntadas.
La Corte Suprema de Justicia, ha precisado, que como órgano supremo de uno de los
poderes del Gobierno Federal, “[...] le corresponde -en la medida de su jurisdicción-
aplicar los tratados internacionales a que el país está vinculado en los términos
anteriormente expuestos, ya que lo contrario podría implicar responsabilidad de la
Nación frente a la comunidad internacional”
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(1° PARCIAL): 8 DE MAYO
El artículo 459 del Cód. Procesal Penal exige una pena mínima de 3 años de prisión para
poder recurrir en casación una sentencia dictada por un tribunal oral en lo criminal: esto
le impedía a Giroldi recurrir a dicha sentencia.
La defensa dijo que el límite aplicado por este artículo no era aplicable cuando estaba
afectada la garantía de defensa en juicio. Que el artículo 459 era inconstitucional porque
violaba el principio de igualdad ante la ley (Art 16) y el derecho de recurrir el fallo ante
juez o tribunal superior (Pacto San José de Costa Rica)
- El Pacto San José De Costa Rica que tiene jerarquía constitucional habla del
derecho a recurrir el fallo ante tribunal superior.
- La doble instancia obligatoria no se satisface con el recurso extraordinario (ya
que es para casos excepcionales) sino que se puede recurrir el falo ante la
Cámara de Casación (tribunal intermedio que revisa la sentencia apelada sin
necesidad de llegar a la Corte Suprema.
Caso Bramajo: Bramajo fue detenido el 1/7/92. El fiscal lo acuso por delito de homicidio
calificado en concurso material con el de robo doblemente agravado por usar armas, en
poblado y en bando. Pidió reclusión perpetua con la asesoría de reclusión por tiempo
indeterminado.
La Corte dijo que la validez constitucional del 2 x 1dependera de que los plazos que ella
fija no sean aplicados mecánicamente, sino evaluando las particularidades del caso
concreto: gravedad de los hechos imputados, la condena anterior que registra el
procesado, etc. Condiciones particulares de Bramajo hacen presumir que de obtener la
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(1° PARCIAL): 8 DE MAYO
libertad intentara eludir la acción de la justicia. Por tal motivo y porque la Cámara aplico
el plazo en forma mecánica, la Corte revoca la sentencia.
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(1° PARCIAL): 8 DE MAYO
de ese tipo o de actos, regidos por normas de carácter federal, provenientes de las
autoridades de la nación, sin hallarse en juego, la colisión de tales normas o actos con
otra norma o acto (cuestión federal simple), y, por otro lado, las que conciernen a la
compatibilidad de una norma o acto, nacional o local, con la constitución nacional (
cuestión federal compleja).
Para un sector de la doctrina, las cuestiones federales complejas pueden subdividirse en
directa e indirectas. La cuestión federal compleja es directa cuando se impugna una
norma o acto por reputárselo incompatible con la constitución nacional, con
prescindencia de otra norma o acto. La cuestión federal es indirecta cuando en el litigio
se plantea:
Un conflicto interpretativo entre normas dictadas por diferentes autores
Una disputa sobre el grado prevalente entre normas o actos federales o comunes
por un lado y normas provinciales por el otro, debiendo resolverse mediante una
interpretación de la constitución nacional.
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(1° PARCIAL): 8 DE MAYO
Gravedad institucional: Es una creación pretoriana de la corte que permite abrir la vía
recursiva de excepción, aun en los casos en que no aparecen reunidos los requisitos
exigidos por la ley para la procedibilidad del recurso.
Per saltum:.Se cita para indicar que se ha llegado a una posición o grado sin haber
pasado por los puestos o grados inferiores conforme al orden establecido.
Bolilla V
Formas de Estados: las relaciones de poder con el territorio donde se lo ejerce, clasifican
las formas de Estado en: unitarismo, federalismo y confederación.
Unitarismo y Federalismo:
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(1° PARCIAL): 8 DE MAYO
Federal es la descentralización:
b) dualidad gubernativa;
Federación y Confederación:
Características:
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(1° PARCIAL): 8 DE MAYO
Nuestro régimen federal: El país estaba llamado a ser federal y la nota de legitimidad
del poder constituyente originario se hallaba estrechamente ligada a la admisión de esta
exigencia.
Con las primeras letras aprendemos que somos un Estado Republicano y Federal, pero
con el andar del tiempo vemos un federalismo que transita por sendas más emotivas
que reales y en que la republica parece esfumada.
Desde la óptica centralista, el federalismo es para otros una “ilusión normativa”, la suma
de territorios reportan “agobiantes cargas al gobierno central”, “forzado legado
institucional” que debe reformularse con su extinción y, apenas “una silueta electoral”
que perfila sus chances cuando es capaz de adicionar el quantum distrital a la hora del
sufragio.
A este se ha sumado ahora la desrepublicazion. Por ende habrá que recuperar no solo
al Federalismo, también la convaleciente Republica.
“Las provincias conservan todo el poder no delegado por esta Constitución al gobierno
federal y el que expresamente se hayan reservado por pactos especiales al tiempo de su
incorporación”
La regla tiene asidero en el principio de que pertenecen a la nación los poderes que a
través de la Constitución fueron delegados por las provincias; los demás son privativos
de las provincias.
Poderes Delegados:
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Poderes Reservados:
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(1° PARCIAL): 8 DE MAYO
Los arts. 125 y 75 Inc. 18, habilitan la inmigración, construcción de ferrocarriles y canales
navegables, la colonización de tierras de propiedad provincial, la introducción y
establecimiento de nuevas industrias, la importación de capitales extranjeros y la
exploración de sus ríos. La promoción del progreso económico, el desarrollo humano, la
generación de empleo, la educación, la ciencia, el conocimiento y la cultura (Art.125 y
75 Inc.19). El Establecimiento de impuestos indirectos (Art.75 Inc.2).
Art.124 primera parte “Las provincias podrán crear regiones para el desarrollo
económico y social y establecer órganos con facultades para el cumplimiento de sus
fines…con conocimiento del Congreso Nacional”.
Otorga facultad a las provincias para concretar entre ellas convenios destinados a la
creación de regiones para el desarrollo económico y social.
Las faculta también para establecer órganos comunes administrativos, sin decisión
política, para las regiones con el objeto de posibilitar el cumplimiento sus fines. Estas
regiones carecen de soberanía y no modifican la estructura del régimen federal y de
ninguna manera afecta a la autonomía de las provincias ni las autonomías municipales,
ya que el órgano creado solo tendrá competencia para la regulación del desarrollo
económico y social.
Art. 124: “las provincias… podrán celebrar convenios internacionales en tanto sean
compatibles con la política exterior de la Nación y no afecten las facultades delegadas al
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(1° PARCIAL): 8 DE MAYO
ART 27. El derecho interno y la observancia de los tratados: Una parte no podrá invocar
las disposiciones de su derecho interno como justificación del incumplimiento de un
tratado. Esta norma se entenderá sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 46.
Es que podría ocurrir, por ejemplo, que una provincia se comprometiera con un Estado
extranjero asumiendo potestades que son patrimonio del Estado federal. El acuerdo no
sería válido por haber avanzado sobre materias que competen al gobierno nacional.
Pero aquella invalidez no alcanzaría al plano internacional pues las provincias están
habilitadas a firmar convenios internacionales. Por eso el gobierno federal tendría
responsabilidad frente a estos convenios internacionales.
En 1853 existían vastos territorios despoblados, era previsible que con el tiempo
alumbrarían nuevos estados.
A ese fin apunto el art.13 “podrán admitirse nuevas provincias en la Nación pero no
podrá erigirse una provincia en el territorio de otra u otras, ni de varias formarse una
sola, sin el consentimiento de la Legislatura de las provincias interesadas y del
Congreso”.
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(1° PARCIAL): 8 DE MAYO
Por eso las autoridades nacionales se instalaron en Paraná que oficio de capital
provisoria.
Así y entre las reformas, un nuevo art.3 dice “las autoridades que ejercen el Gobierno
Federal, residen en la ciudad que se declare Capital de la Republica por una ley especial
del Congreso, previa cesión hecha por una o más legislaturas provinciales del territorio
que haya de federalizarse”.
La ref.94 le introdujo un régimen autonómico por medio del art.129 y las disposiciones
transitorias 7° y 15°.
En la actualidad, la Ciudad de Buenos Aires posee un Jefe de Gobierno que ejerce las
funciones ejecutivas, una Legislatura local y un Poder Judicial propio.
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(1° PARCIAL): 8 DE MAYO
Art.129.- “La ciudad de Buenos Aires tendrá un régimen de Gobierno autónomo con
facultades propias de legislación y jurisdicción, y su jefe de gobierno será elegido
directamente por el pueblo de la ciudad.
Una ley garantizará los intereses del Estado nacional mientras la ciudad de Buenos Aires
sea capital de la Nación.
Garantía Federal: seguridad brindada por el poder central a las provincias de que
respetara su autonomía e integridad territorial, en la medida que estas cumplan los
requisitos de la Constitución.
Se consagra con el art.5 “cada provincia dictara para si una Constitución bajo el sistema
representativo republicano, de acuerdo con los principios, declaraciones y garantías de
la Constitución Nacional; y que asegure su administración de justicia, su régimen
municipal, y la educación primaria. Bajo de estas condiciones el gobierno federal,
garante a cada provincia el goce y ejercicio de sus instituciones”.
Principios: normas de organización que los poderes públicos deben desenvolver con la
aplicación de la Constitución. Por ejemplo: el principio de inocencia Art.18, el principio
de supremacía Art.31.
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Garantías: medios para hacer valer los derechos, simpatizando a la real vigencia de ellos.
Por ejemplo: el Habeas Corpus, Habeas Data, Acción de Amparo, etc.
Administración De Justicia: las provincias deben dictar una constitución con sistema
republicano, ello importa la división de poderes y la existencia de un Poder Judicial, ya
que uno de los propósitos de los constituyente según el Preámbulo fue el de afianzar la
justicia y tal afianzamiento solo es realizable en la medida que existan órganos
habilitados con competencia específica para dictarla.
Educación Primaria: el quinto recaudo que deben satisfacer las provincias al dictar sus
constituciones, para acceder al goce y ejercicio de sus instituciones, es la de asegurar la
educación primaria. El desarrollo de ese nivel educativo, es también metería federal en
el orden a lo dispuesto por el Art.75 Inc.18.
La intervención aparece como parte necesaria de todo convenio federativo, ya que los
estados miembros al crear la federación transfirieron muchos de sus medios de coerción
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(1° PARCIAL): 8 DE MAYO
al gobierno central razón por la cual requieren contraprestación institucional para los
casos en que sus gobiernos no pueden mantener la paz o preservar sus instituciones.
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Los actos administrativos, decretos leyes y normas dictadas por el interventor durante
ese periodo, se presumen legítimos.
Finalmente, es menester precisar que aun cuando la normativa del Art.75 Inc.31
establece que corresponde al Congreso disponer la intervención, como una
consecuencia de la forma en que se expresa la voluntad del órgano congresional (Arts.
74 a 84) participa de ella en calidad de colegislador el Poder Ejecutivo.
Para cumplir su cometido el interventor debe obrar sujeto a la ley que dispuso la
intervención habiendo prevalecer su contenido frente a eventuales instrucciones
contradictorias que puede darle el presidente. Cualquiera sea la extensión de sus
facultades ellas son ejercidas en nombre y por autoridad del gobierno federal,
respondiendo ante la justicia federal por todos los actos que sean consecuencia de su
función.
Si la intervención alcanza los tres poderes ello no implica tal extensión comporte la
necesaria intervención de los municipios, a menos que los hechos determinantes de la
medida hayan tenido que ver con la situación institucional de las comunas.
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Bolilla VI
Sociedad y estado: la sociedad representa infinitas relaciones entre los individuos,
dichas tienen diferentes finalidades y se pueden mostrar en variedad de situaciones.
El Estado es la estructura que hace la sociedad para poder mantener, un control y orden
sobre dichas relaciones.
El Estado, mediante órganos de control, juega el papel de árbitro en la sociedad y
también de corrector en las situaciones que vulneren convivencia.
La relación existente es que el Estado es la creación de la sociedad surgido de la
necesidad de la convivencia bajo normas reguladas y controladas por un ente
administrador de justicia.
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Los pueblos indígenas: en 1853 existía convicción que los aborígenes pertenecían a
“otro mundo”.
Tanto tiempo durante con el cual se acentuaron las diferencias, no es fácil hoy
“garantizar el respeto a su identidad y el derecho a una educación bilingüe e
intercultural, reconocer la personería jurídica de sus comunidades, y la posesión y
propiedad comunitaria de las tierras que tradicionalmente ocupan” (Art.75 Inc.17).
Implementar una educación bilingüe e intercultural, requiere de un costoso aparato
educativo, de planificar para evitar el exterminio de sus culturas. La temática de regular
la entrega a las comunidades indígenas de otras tierras aptas y suficientes para el
desarrollo humano podría motivar la paradoja de que las tierras que les quitaron a los
indios para privatizarlas sean ahora compradas.
Beatriz Alice recuerda los debates suscitados con motivo de la incorporación de la
norma, los diversos constituyentes la inspiraron en la necesidad de reivindicar derechos
muy postergados en nuestro país, el reconocimiento justo y merecido de los pobladores
indígenas y su identidad étnica y cultural, la reivindicación histórica de los primeros
habitantes de nuestro territorio, el deber de subsanar una deuda histórica, etc. Las
expresiones “reivindicar”, “reconocer” y “subsanar” tienen distintos significados, pero
en este trasuntan una única idea, la de reparación.
Derechos del extranjero: art.20 “los extranjeros gozan en el territorio de la Nación todos
los derechos civiles del ciudadano, pueden ejercer su industria, comercio y profesión;
poseer bienes raíces, comprarlos y enajenarlos; navegar los ríos y costas; ejercer
libremente su culto; testar y casarse conforme a las leyes. No están obligados a admitir
ciudadanía ni pagar contribuciones forzosas extraordinarias. Obtienen la nacionalización
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residiendo dos años continuos en la Nación; pero la autoridad puede acortar ese término
a favor del que lo solicite, alegando y probando servicios a la Republica”
La igualdad no obsta a que el Estado, en aras de la seguridad e interés público, establezca
en relación a los no nacionales ciertas restricciones razonables, por ejemplo la
adquisición de inmuebles en zonas de seguridad.
Mientras el extranjero mantiene su calidad de tal esta privado de ejercer derechos
políticos, a excepción del derecho de elegir y ser electo como intendente o concejal en
su comuna, derecho que algunas constituciones provinciales reconocen.
La inmigración: Alberdi hizo que se definieran por una formula inmigratoria de tres
notas:
Inmigración europea.
Inmigración civilizada.
Inmigración fomentada.
Art.25 “el gobierno federal fomentara la inmigración europea; y no podrá restringir,
limitar ni gravar con impuesto alguno la entrada en el territorio argentino de los
extranjeros que traigan por objeto labrar la tierra, mejorar las industrias, e introducir y
enseñar las ciencias y las artes”
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Concepto y clasificación: referéndum es una forma del sufragio a través del cual el
pueblo manifiesta su voluntad opinando sobre algún asunto de señalada importancia
para la vida del estado.
La doctrina califica al mismo:
a) Según la materia que trate: En constitucional, cuando se refiere a la
formación o sanción de competencias del poder constituyente;
Legislativo, relacionado con la función del órgano encargado de dictar
leyes y; administrativo, conectado a la ratificación o veto de actos de esa
naturaleza.
b) Según su fundamento: Obligatorio, cuando por imperio de una norma
preexistente, cierta materia, en todos los casos debe someterse a tal
procedimiento; facultativo, cuando el ejercicio del derecho de
referéndum se subordina discrecionalmente a la voluntad de los órganos
que detentan el poder.
c) Según su grado de eficacia: Vinculante o decisoria, en los casos que la
aprobación o rechazo de los actos que han sido objeto de la consulta al
cuerpo electoral deben resolverse en el modo expresado en las urnas, no
vinculante, cuando el resultado de la consulta no obliga a los poderes a
pronunciarse del modo que lo hizo la ciudadanía.
d) Según su alcance: Total, cuando se ejerce con relación a toda la actividad
legislativa, constitucional o administrativa; parcial, cuando se limita a
determinados actos.
e) Según su ubicación temporal: Ante legem, cuando la consulta se formula
en la etapa previa a la sanción del acto consultado y post legem, cuando
la se realiza después de adoptada la determinación.
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(1° PARCIAL): 8 DE MAYO
“Los ciudadanos -art.39- tienen el derecho de iniciativa para presentar proyectos de ley
en la cámara de diputados. El congreso deberá darles expreso tratamiento dentro del
término de doce meses.
El Congreso, con el voto de la mayoría absoluta de la totalidad de los miembros de cada
cámara, sancionara una ley reglamentaria que no podrá exigir más del tres por ciento
del padrón electoral nacional dentro del cual deberá contemplar una adecuada
distribución territorial para suscribir la iniciativa.
No serán objeto de iniciativa popular los proyectos referidos a reforma constitucional,
tratados internacionales, tributos, presupuestos y material penal.”
Religión y Estado: tanto el estado como la iglesia constituyen dos sociedades perfectas,
ambas comparten el gobierno (espiritual una, temporal la otra) sobre las mismas
personas: el súbdito de una sociedad es simultáneamente de la otra, el católico miembro
de una Iglesia, es a su vez, ciudadano de un Estado.
¿Hasta dónde la sociedad civil podrá imponer reglamentaciones a la sociedad
eclesiástica? ¿Y hasta donde será licito a la sociedad eclesiástica dictarse leyes o
reglamentaciones en el seno de la sociedad civil?
La respuesta a esa interrogante tiene que ver con la actitud que el Estado asumen frente
al fenómeno religioso. La propuesta que realizara Bidart Campos para compendiar es en
sacralidad, secularidad y laicismo, las tres posturas estatales posibles.
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Caso Portillo: Cuando el servicio militar era obligatorio, 1989, la corte debió resolver el
caso Portillo. El actor había sido condenado a un año de recargo de servicio por no
haberse presentado, afirmo que su condición de católico lo inhibía para tomar armas
contra otro ser humano para causarle la muerte, lesiva del quinto mandamiento.
En fallo dividido la mayoría del tribunal confirmó la sentencia recurrida, pero dispuso
que el servicio militar obligatorio debiera ser satisfecho por el impugnante cumpliendo
tareas pasivas.
“…si bien los derechos son relativos y por ello susceptibles de reglamentación, esa
misma calidad revisten las obligaciones. En consecuencia la libertad de conciencia de
conciliarse con el deber relativo de armarse en defensa de la patria y la constitución”.
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(1° PARCIAL): 8 DE MAYO
no cumplir una norma u orden de la autoridad que violente las convicciones intimas de
una persona, siempre que dichos derechos de terceros ni otros aspectos del bien común
violenten la convivencia pacífica y tolerante…También impone el respeto de los valores
religiosos del objetor de conciencia, aunque la sociedad no los asuma mayoritariamente.
De lo contrario, bajo el pretexto de la tutela de un orden público erróneamente
concebido podría violentarse la conciencia de ciertas personas que sufrirían una
arbitraria discriminación por parte de la mayoría con perjuicio para el saludable
pluralismo de un Estado democrático”.
Bolilla VII
El preámbulo: parte introductoria, en la que se alude a quienes, con qué título y porque
dictaron la constitución. “Nos los representantes del pueblo de la nación argentina,
reunidos en el congreso general constituyente por voluntad y elección de las provincias
que la componen, en cumplimiento de los pactos preexistentes.”
A continuación definió los altos objetivos “…Con el objeto de constituir la unión nacional,
afianzar la justicia, consolidar la paz interior, proveer la defensa común, promover el
bienestar general y asegurar los beneficios de la libertad, para nosotros, para nuestra
posteridad y para todos los hombres del mundo que quieran habitar el suelo
argentino…”.
En su párrafo final decreta el establecimiento de la constitución con una referencia
religiosa “…Invocando la protección de Dios, fuente de toda razón y justicia, ordenamos,
decretamos y establecemos esta constitución para la nación Argentina”.
Poder de Policía: facultad que tiene el Estado para reglamentar derechos, de modo
justo, a fin de tornarlos compatibles en su ejercicio con el interés general.
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La corte ha dicho que no hay derechos absolutos, significa que todos son susceptibles
de reglamentación, para salvaguardar los derechos de los demás individuos y preservar
el bien común.
El poder de policía es consecuencia del carácter relativo de los derechos, resulta
indispensable regular la forma y modo de ponerlos en práctica.
Una cosa es el poder de policía y otra la policía. Mientras el poder de policía es la
potestad reglamentaria de los derechos, la policía es una función concreta de la
naturaleza administrativa, cuyo objeto es el mantenimiento de la seguridad, salubridad
y moralidad pública.
Se necesita del poder de policía por estas razones:
1. La existencia de una sociedad ordenada es un requisito necesario para el goce
de los derechos, por lo cual debemos resignarnos a limitar algunos de ellos en la
medida en que sea necesario para el mantenimiento del orden social.
2. El grupo es más importante que el individuo.
3. El ejercicio de los derechos no debe ser perjudicial a los demás.
En la constitución el poder de policía no aparece expreso bajo esa denominación,
emergiendo como potestad regulatoria en el art.14 “Todos los habitantes de la Nación
gozan de los siguientes derechos conforme a las leyes que reglamentan su ejercicio…”.
Tesis restringida: En una primera época la corte suprema de justicia se inclinó por la
tesis restringida.
Al fallar en el caso “Plaza de toros”, donde se discutía la constitucionalidad de una ley
que prohibía las corridas de toros en la provincia de Bs As, el alto tribunal sostuvo que
“…Es un hecho y también un principio de derecho constitucional que la policía de las
provincias está a cargo de sus gobiernos locales, entendiéndose en los poderes que se
han reservado, el proveer lo conveniente a la seguridad, salubridad y moralidad de sus
vecinos”.
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Principio de reserva: primera parte del art.19: “Las acciones privadas de los hombres
que de ningún modo ofendan al orden y la moral pública, ni perjudiquen a un tercero,
están solo reservadas a Dios, y exentas de la autoridad de los magistrados…”
Desde esta perspectiva el principio de reserva da nacimiento al derecho a la privacidad
o intimidad que no es otra cosa que la facultad que tiene cada persona para disponer de
un espacio propio sin injerencias procedentes de otros particulares o del Estado.
La intimidad no solo está tutelada por el art.19, también lo hace el art.18, al consagrar
la inviolabilidad del domicilio, la correspondencia epistolar y los papeles privados, el
art.14 al estatuir la libertad de cultos y el art.43 al instaurar el habeas data.
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Caso Ponzetti de Balbín: al acoger la tutela indemnizatoria demandada por la esposa del
extinto Ricardo Balbín, cuya humanidad fue exhibida en la tapa de un semanario
mientras agonizaba en terapia intensiva, la corte sostuvo que el derecho a la privacidad
“…Protege un ámbito de autonomía individual constituida por sentimientos, hábitos y
costumbres, las relaciones familiares, la situación económica, las creencias religiosas, la
salud mental y física, y en suma, las acciones, hechos o datos que, teniendo en cuenta
las formas de vida aceptadas por la comunidad están reservadas al propio individuo y
cuyo reconocimiento y divulgación por los extraños significa un real y potencial para la
intimidad. En rigor, el derecho a la privacidad comprende no solo la esfera doméstica, el
círculo familiar y de amistad, sino otro aspectos de la personalidad espiritual o física de
las personas, tales como la integridad personal o la propia imagen, y nadie puede
inmiscuirse en la vida privada de una persona ni violar áreas de su actividad no destinada
a ser difundidas, sin su consentimiento o el de sus familiares autorizados para ello...”.
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“En el caso de personajes célebres, cuya vida tiene carácter público, o en el caso de
personajes populares, su actuación pública o privada puede divulgarse en lo que se
relaciona como actividad que les confiere prestigio o notoriedad y siempre que los
justifique el interés general. Pero ese avance sobre la intimidad no autoriza a dañar la
imagen pública o el honor de estas personas y menos sostener que no tiene un sector o
ámbito de vida privada, protegida de toda intromisión…”.
“La publicación de la fotografía de un destacado político argentino efectuada por una
revista excede el limite legítimo y regular del derecho a la información, toda vez que la
fotografía fue tomada subrepticiamente en la víspera de su muerte en la sala de terapia
intensiva en el sanatorio que se encontraba internado… La presencia no autorizada, ni
consentida de un fotógrafo en una situación límite de carácter privado, que
furtivamente toma una fotografía con la finalidad de ser nota de tapa de una revista, no
admite justificación y su publicación configura una violación al derecho de intimidad”.
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comportamiento que por las proyecciones que puede revestir no está protegida por el
art.19, con fundamento en que su tipificación como delito no apunta a reprimir una
autolesión, sino a custodiar otros valores sociales en juego”.
Legalidad y justicia: la ley no puede desentenderse del valor justicia y como ello es
emanación directa de la constitución debe ser razonable.
No basta dar cualquier contenido a la llamada regla de derecho, debemos tender al
contenido justo y aspirar además a la legitimidad que es lo sustancial.
Es que el principio de legalidad solo es una verdadera garantía cuando la ley es justa. Allí
es donde juega un rol vital el poder judicial, porque su misión consistirá de indagar si la
norma es congruente con la ley de leyes.
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salarios cuando la producción del país es insuficiente para evitar la inflación, pero dicha
medida es injusta cuando no evita que aumenten los precios de los productos.
La razonabilidad jurídica admite dos modalidades, la razonabilidad de ponderación y la
razonabilidad de selección.
La primera es un tipo de valoración que se da cuando consideramos justo que una
determinada prestación se impute a un antecedente. Por ejemplo, es razonable que a
un guardavida se le exija aun a riesgo de su vida que salve la ajena y no lo es que se
demande un comportamiento similar a quien no se comprometió a tal servicio.
La de selección se conecta con el principio de igualdad. Concurrirá si a iguales
antecedentes se imputan iguales consecuentes. Por ejemplo, es razonable que todos los
sujetos que integran una misma categoría impositiva tributen el mismo porcentaje y no
lo es que se admitan excepciones fundadas en la altura, el color de la piel o la religión
que practican.
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