<<Funci�n y caracteres del Derecho: su valor, justicia y circunstancias
La realidad de lo jur�dico se halla siempre presente
en nuestras vidas, por ello, conscientes o no de dicha realidad, la aludimos constantemente en el lenguaje coloquial al utilizar expresiones como: "Tengo derecho a..."; "Por derecho propio..."; "Es conforme a derecho...". En esas expresiones podemos identificar c�mo el Derecho act�a en cuanto elemento legitimador de conductas o situaciones sociales. La vida humana posee una dimensi�n social necesaria. Hay elementos determinantes que impelen al hombre, dada su propia condici�n, a desarrollar su vida en sociedad. Estos elementos, de orden biol�gico el primero y psicol�gico los dos �ltimos, son: la necesidad de supervivencia, la capacidad de decidir (libre albedr�o) y la de proponerse fines propios (autonom�a). Una vez que �stos son objeto de reflexi�n y valoraci�n adquieren el car�cter de intereses primigenios, es decir, situaciones provechosas que no pueden satisfacerse plenamente salvo en sociedad, con la ayuda y colaboraci�n de los otros. Parad�jicamente es el hombre, en su actuaci�n individual o colectiva, quien amenaza sus propios intereses. A efecto de salvarlo de tal amenaza, las sociedades instituyen reglas de comportamiento que facilitan y aseguran la convivencia o cooperaci�n social. Entre tales reglas est�n las jur�dicas, por eso, en una primera aproximaci�n, la funci�n original del Derecho no es otra que la de ser un instrumento regulador de aquellas conductas sociales que pudieran afectar dichos intereses primigenios. El Derecho convive en sociedad con otras formas de regir la conducta humana, como la religi�n, los convencionalismos sociales, la costumbre y la moral. Unas y otras se expresan en normas, es decir, en juicios normativos, ya que prescriben conductas presuntamente obligatorias, conductas que deben asumirse. Las normas jur�dicas constituyen lenguaje normativo o prescriptivo, es decir, una de las formas que adquieren los lenguajes naturales como el espa�ol, el franc�s, el italiano o el ingl�s, entre otros. Los lenguajes naturales poseen m�ltiples funciones, sirven, por ejemplo, para describir, para manifestar emociones y tambi�n para dictar �rdenes o reglas de conducta. Funci�n esta �ltima que lo vincula con el Derecho al constituirse en su central herramienta. Es por ello que hay que tener presente que el lenguaje normativo padece los mismos defectos que los lenguajes naturales, a saber, su ambig�edad, vaguedad y su textura abierta. Estos defectos, si bien es cierto, han intentado atenuarse por los juristas haciendo del lenguaje jur�dico un lenguaje t�cnico y en ciertos casos muy especializado, es cierto tambi�n que la pertenencia del lenguaje jur�dico a los lenguajes naturales le permite ser comprendido por un universo muy importante de los destinatarios de sus normas que, en su mayor�a, no son juristas. Dado que el lenguaje jur�dico es el mismo que el de todos los sistemas normativos con los que convive el Derecho, es obvio que no existen normas jur�dicas per se. Por lo tanto, son una serie de condiciones y requisitos los que hacen que una norma sea jur�dica. Tales requisitos son: su procedimiento de creaci�n, los sujetos a quien queda encomendada su aplicaci�n y la forma de garantizar su cumplimiento. El Derecho para crear sus normas requiere de una serie de procedimientos formales que hacen que las reglas de conducta resultado de ese proceso formal adquieran validez, es decir, existan para el Derecho. Cuando una norma cumple con esos requisitos establecidos por el sistema jur�dico se dice que goza de validez formal. Asimismo, es necesario que el contenido o materia de dicha norma no contradiga o colisione con los intereses, principios o valores contenidos o protegidos por la norma fundamental del sistema, a saber, la Constituci�n. Cuando una norma jur�dica cumple con tal requerimiento se dice que goza de validez material. La coacci�n, entendida como la fuerza legitimada del poder soberano, constituye el elemento m�s caracter�stico de las normas jur�dicas, elemento que en realidad debe predicarse de los sistemas jur�dicos en su conjunto y no de las normas jur�dicas en lo particular, puesto que no todas la poseen ni la requieren y no por ello dejan de ser jur�dicas. RESUMEN 45 La coacci�n hace posible la eficacia de las normas jur�dicas, es decir, su efectivo cumplimiento en la realidad y para ello necesita de la fuerza que le hrinda el poder pol�tico. La institucionalizaci�n de la fuerza social en el poder pol�tico y la consecuente aparici�n del Estado, hacen que el Derecho se transforme de mero lenguaje social en lenguaje estatal. En otras palabras, si las normas jur�dicas se ocupaban originalmente de regular las conductas que pudieran afectar intereses primigenios, con la institucionalizaci�n del poder, el Derecho expresar� y proteger� los intereses fundamentales que se determinen por la autoridad a quien se ha encargado su aplicaci�n. La coincidencia de estos intereses con los de la sociedad, depender� del grado de desarrollo de la comunidad en cuesti�n. La forma en que se estructura y ejerce el poder del Estado es condici�n del tipo de Derecho que el Estado produce. Un Estado fascista, autocr�tico o democr�tico producir� un Derecho de la misma naturaleza. Ello denota que el Derecho posee una acentuada dimensi�n pol�tica. La validez formal y material del Derecho dota a �ste de obligatoriedad, su eficacia en cambio est� dada por la coacci�n. El Derecho si bien cumple la funci�n originaria de garantizar intereses primigenios, tambi�n se ocupa de regular otros intereses individuales o colectivos que son considerados relevantes en funci�n del momento y el lugar hist�rico en que se desenvuelve. La relaci�n poder-soberan�a-legitimidadderecho expresa varias cuestiones estrechamente relacionadas con la funci�n y el modo en que el Derecho se desarrolla en tanto fen�meno pol�tico. As�, soberan�a y legitimidad significan, respectivamente, la fuerza de imposici�n (coacci�n-eficacia) y la obligatoriedad (validez formal y material) de las normas jur�dicas. El concepto original de "soberan�a" la concibe como una caracter�stica propia de un poder pol�tico que se encuentra ubicado por encima de los dem�s poderes con los que convive, apoyado en un n�cleo de lealtad en torno al cual tal poder estructura los intereses sociales de abajo arriba, que es el la jerarqu�a de la Etica de lo pol�tico. Es decir, primero asegurar la paz y la supervivencia para hacer posible, luego, modos de vida superiores. A partir de este concepto cl�sico de "soberan�a" se ha desarrollado una concepci�n contempor�nea de la misma, concibiendo a �sta como una propiedad del poder pol�tico que se expresa "hacia adentro" (soberan�a interna) y "hacia afuera" (soberan�a externa) del propio Estado. Soberan�a interna es la capacidad de actuar con que goza el Estado entendido como el poder m�s pleno dentro de un �mbito geogr�fico, cultural y temporal determinado. Esta capacidad implica la posesi�n de una fuerza reconocida y suficiente para imponerse a los otros poderes con los que interact�a. La soberan�a interna se expresa din�micamente como fuente formal del Derecho, lo que hace eficaces a las normas jur�dicas a trav�s de la coacci�n. La soberan�a externa es la capacidad que posee el Estado para conducirse con independencia y ser tratado como igual en el concierto internacional de los Estados. La legitimidad, por su parte, es la justificaci�n del poder del Estado con la cual se crea la base m�nima de aceptaci�n, que permite que las normas jur�dicas validadas por aqu�l sean vistas como dotadas de obligatoriedad, es decir, la suma de validez tanto formal como material. "Inter�s" y "valor" son conceptos distintos y su distinci�n es �til para entender la funci�n y el valor que el Derecho posee. Los intereses surgen de la conveniencia de satisfacer una necesidad; en cambio, los valores pertenecen al �mbito de la Etica o la Axiolog�a y se definen como las ideas, los criterios o los principios que permiten discriminar entre lo bueno y lo malo, lo correcto y lo incorrecto. De una necesidad surge un inter�s, de un inter�s, en ciertos casos, un valor. Los valores pueden o no realizarse sin que se afecte su fuerza moral. En cambio el inter�s, si no se expresa f�cticamente, pierde su importancia y se diluye, deja de ser. La sola aparici�n y presencia del Derecho en la sociedad le asigna un valor social: el valor de lo jur�dico o del Derecho deriva de lo que �ste aporta a la comunidad a la que debe servir. El Derecho, como conjunto de normas jur�dicas, cumple una 46 PRIMERA PARTE. APROXIMACI�N AL DERECHO misi�n social fundamental, �sta es, la de velar por los intereses primigenios del hombre. Los valores que el Derecho por su sola presencia en sociedad asegura son el orden, la seguridad y la igualdad jur�dicas. El orden jur�dico aporta la sistematizaci�n de conductas sociales, es el ordenamiento de la conducta humana en colectividad y la renuncia al uso de la fuerza, o sea, genera paz social. La seguridad jur�dica aporta a la sociedad el conocimiento exacto de las acciones sociales correctas o no seg�n el Derecho, diferenciando lo jur�dico de lo moral o de cualquier otro tipo de sistemas normativos que no son acreedores a coacci�n alguna. El antivalor de la seguridad jur�dica es la arbitrariedad. La igualdad jur�dica es el id�ntico tratamiento que confiere el Derecho tanto a los que se hallan en la misma posici�n jur�dica, como el diferente tratamiento que dispensa a quienes se hallen en situaci�n distinta. El Derecho posee un doble est�ndar valorativo, el cual se compone, inicialmente, por la legalidad (u ordenamiento jur�dico), legalidad a la que puede denominarse Primer est�ndar valorativo. Es decir, el conjunto de normas que producen con su sola aplicaci�n: orden, seguridad e igualdad jur�dicos. El orden, la seguridad y la igualdad jur�dicos no son fines en s� mismos, se dirigen y orientan por y hacia otros fines superiores, porque el Derecho es un medio, un instrumento. El conjunto de valores superiores de un sistema jur�dico constituyen lo que se denomina Segundo est�ndar valorativo del Derecho. v T�cnicamente, la justicia es; posible o se concreta cuando el Primer est�ndar valorativo �el orden, la seguridad e igualdad jur�dicos� realizan los valores superiores del sistema. O, dicho de otro modo, cuando la legalidad, la normatividad u orden jur�dico hacen posible dichos valores superiores. Ello explica el fen�meno recurrente de leyes formalmente v�lidas, es decir, que cumplen con el Primer est�ndar valorativo pero que son injustas, por no concretar los valores superiores del segundo. El Derecho es un fen�meno que nunca se encuentra ni s�lo ni aislado. En efecto el Derecho se verifica en un ambiente social, cultural, hist�rico y econ�mico. Estos factores externos al Derecho, llamados tambi�n extrasist�micos, pueden y de hecho influyen y hasta condicionan el funcionamiento de los sistemas jur�dicos. Sin embargo, es posible que el Derecho se limite a s� mismo, cuando por factores t�cnicos y s�lo imputables a �l, dado los defectos del ordenamiento jur�dico, no sea posible contar con un sistema de normas bien jerarquizado, por ende, unido, pleno, coherente y sin reenv�os y colisiones, o con las menos posibles, respecto de otros sistemas jur�dicos y no jur�dicos. Ambos factores, los sist�micos y los extrasist�micos, tienen efectos pr�cticos fundamentales, puesto que impactan tanto en la obediencia al Derecho como en el acceso a la justicia.<<<<<<<<<<