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CUSCO
ESCUELA PROFESIONAL DE DERECHO
Derecho a la intimidad
Cusco - Perú
2018
Contenido
PRESENTACIÓN.............................................................................................................................. 3
INTRODUCCIÓN ............................................................................................................................. 4
CAPÍTULO I: ASPECTOS GENERALES .............................................................................................. 5
1. El Banco de la Nación ........................................................................................................... 5
1.1.1 Antecedentes Históricos ....................................................................................... 5
1.1.2. Reseña Histórica .................................................................................................... 5
1.1.3. Giro Comercial ....................................................................................................... 5
1.1.3 Funciones del Banco de la Nación ................................................................................ 6
1.1.4. Funciones del Banco de la Nación ......................................................................... 7
Servicios que Presta el Banco de la Nación ........................................................................... 7
CAPÍTULO 2: OPERACIONES DEL BANCO DE LA NACIÓN .............................................................. 8
2.1.1 BENEFICIOS, RIESGOS Y CONDICIONES DEL PRODUCTO O SERVICIO
FINANCIERO DEL BANCO DE LA NACIÓN ...................................................................... 8
a) Productos pasivos ............................................................................................................. 8
b) Productos activos: ............................................................................................................. 9
c) Servicios: .......................................................................................................................... 10
CAPÍTULO 3: OPERACIONES DEL BANCO DE LA NACION Y LA PROTECCION DE LOS
CONSUMIDORES FINANCIEROS................................................................................................... 10
3.1.1 CONTRATOS DE CONSUMO.............................................................................. 10
3.1.2 CONTRATOS POR ADHESIÓN ........................................................................... 11
CAPÍTULO 4: CLAUSULAS ABUSIVAS EN LOS CONTRATOS DE CONSUMO DEL BANCO DE LA
NACIÓN ....................................................................................................................................... 12
4.1.1 CRÉDITOS .................................................................................................................... 12
4.1.2 DEPÓSITO A LA VISTA O CUENTAS DE AHORRO .............................................. 13
4.1.3 SEGUROS...................................................................................................................... 13
4.1.4 TARJETA DE CRÉDITO .............................................................................................. 13
4.1.5 COBROS INDEBIDOS ................................................................................................. 14
4.1.5 LETRA MENUDA Y COMPLEJA ............................................................................... 14
CAPÍTULO 5: ANÁLISIS ECONÓMICO DEL DERECHO EN LOS CONTRATOS BANCARIOS. ............. 15
5.1.1 Los contratos y el análisis económico del derecho ....................................................... 15
5.1.2 El Análisis Económico del Derecho y la Crítica al Utilitarismo .................................... 15
5.2 Los costes de transacción en los contratos ....................................................................... 16
5.3 Los costos de oportunidad ................................................................................................ 17
La Eficiencia de Pareto y las Teorías Deontológicas.- ......................................................... 17
CAPÍTULO 6: Aplicación Del Análisis Económico Del Derecho Al Contrato De Operaciones
Pasivas Del Banco De La Nación .................................................................................................. 18
CAPÍTULO 7: ANÁLISIS ECONÓMICO DEL DERECHO RESPECTO A LOS CONTRATOS QUE REALIZA
EL BANCO DE LA NACIÓN.- .......................................................................................................... 20
7.1.2 Contrato Crediticio ..................................................................................................... 21
7.1.3 CONTRATO DE CREDITO HIPOCARIO.......................................................................... 24
7.1.3 Contrato de Cuenta corriente y de Ahorros............................................................... 26
7.1.4 Contrato de Seguro .................................................................................................... 29
CAPÍTULO 8. CASO ANTE INDECOPI POR INFRACCIÓN AL DERECHO DEL CONSUMIDOR
FINANCIERO COMETIDOS POR EL BANCO DE LA NACIÓN ......................................................... 31
8.1 RESOLUCIÓN N° 0312-2004/TDC-INDECOPI ............................................................. 31
CONCLUSIONES ........................................................................................................................... 33
Bibliografía .................................................................................................................................. 34
PRESENTACIÓN
Atentamente;
El grupo de trabajo
INTRODUCCIÓN
Los seres humanos día a día celebran contratos, los mismos que en términos
económicos son actividades económicas que tienen una trascendencia en la sociedad,
pues para la génesis de un contrato es necesario que haya habido algún tipo de incentivo
o motivo, el mismo que debió tener suficientes argumentos para entablar una relación
jurídica contractual con una entidad bancaria, que denota responsabilidad, pues un
eventual incumplimiento, ocasionaría una sanción que pueda perjudicarlo en su normal
desenvolvimiento económico - social.
Como se puede apreciar el Banco de la Nación presta múltiples servicios, radicado ahí
su importancia por proyectarse a la sociedad, tanto al sector público como al sector
privado.
a) Productos pasivos
Considerando para tal efecto las características del producto pasivo ofertado, el
Banco deberá publicar, según corresponda, información relacionada a:
- Las condiciones para el uso y conservación del medio de pago, tales como
tarjetas de débito, talonarios de cheques u otros, si se ofrecen conjuntamente con
el depósito.
- Las medidas para preservar la seguridad del medio de pago, que el usuario
deberá adoptar, en caso corresponda.
- El procedimiento aplicable para afiliarse al sistema de débito automático, en
caso la empresa brinde esta alternativa a sus clientes, así como el procedimiento
para dejar sin efecto una autorización de débito automático.
- Información respecto a las instancias ante las que pueden recurrir los usuarios
para presentar reclamos y/o denuncias por las operaciones y servicios que
realicen, tales como la propia empresa, el INDECOPI y la Superintendencia,
entre otros.
b) Productos activos:
Considerando para tal efecto las características del producto activo ofertado, deberá
presentarse, según corresponda, información relacionada a:
- Información respecto a las instancias ante las que pueden recurrir los usuarios
para presentar reclamos y/o denuncias por las operaciones y servicios que
realicen, tales como la propia empresa, el INDECOPI y la Superintendencia,
entre otros.
c) Servicios:
1. Cheques:
Naturaleza Jurídica
Características
- El estado de necesidad
CAPÍTULO 4: CLAUSULAS ABUSIVAS EN LOS CONTRATOS DE
CONSUMO DEL BANCO DE LA NACIÓN
Para la evaluación de las cláusulas abusivas, se tiene en cuenta la naturaleza de los
productos o servicios objeto del contrato, todas las circunstancias que concurren en el
momento de su celebración, incluida la información que se haya brindado, así como
todas las demás cláusulas del contrato o de otro del que este dependa.
4.1.1 CRÉDITOS
No se puede cancelar anticipadamente el crédito de nómina si existe la
cancelación de la cuenta de depósito en la que el acreditado recibe su nómina o
si el usuario termina la relación laboral al firmar el contrato.
En los créditos comerciales la institución no puede prohibir la contratación de
cualquier otro tipo de crédito durante la vigencia del contrato.
En crédito simple, de cuenta corriente, no se pueden cobrarse adeudos vencidos
a través de cuentas de depósito, sin indicar el plazo en el que se realizará el
cargo ni el saldo por el cual se hará.
4.1.2 DEPÓSITO A LA VISTA O CUENTAS DE AHORRO
No es factible la autorización expresa del usuario para cargar en su cuenta de
depósito, el saldo de los créditos u otros productos que haya contratado con la
Institución Financiera.
No se puede establecer el traspaso de la cuenta del usuario a otra institución
financiera sin previo aviso.
4.1.3 SEGUROS
En el caso de pólizas individuales, no se puede condicionar la indemnización de
un siniestro ocurrido durante la vigencia de la póliza a que al momento de la
reclamación la póliza se encuentre vigente.
En un seguro de vida no se puede limitar la continuidad de la cobertura de
fallecimiento, cuando hayan procedido los beneficios adicionales de accidentes o
invalidez.
No se debe excluir de los seguros que amparen muerte accidental, la que derive
de actos dolosos cometidos en contra del asegurado, siempre y cuando éste no
sea sujeto activo de delito o provocador.
En seguros de accidentes personales no se debe excluir las enfermedades o
padecimientos preexistentes sin que exista previamente un diagnóstico de que
estos derivarán en una invalidez durante la vigencia de la póliza.
En ese sentido, la idea que sostiene que el AED tradicional se funda en la teoría
utilitarista Bentheniana y se fundamenta el uso del Criterio de Pareto, el cual concibe el
incremento de la utilidad y los desplazamientos de bienestar en la medida que estos
garanticen mayor eficiencia en términos agregados (eficiencia social). Consideramos
que recurrir al utilitarismo es objetable pues tal como lo indica Posner: “A pesar de su
creencia en el utilitarismo, los estudioso de la ley rara vez utilizan términos económicos
de manera explícita. Los esfuerzos ocasionales del enfoque económico del derecho solo
pueden llamarse pseudoeconómicos. (Méndez Reátegui, 2008)
El personaje que creo los costos de transacción fue Ronald Coase el primero que llamó
la atención sobre este tipo de costes en un artículo de 1937. El llamado teorema de
Coase establece que si no existieran los costes de transacción dice que sería más eficaz
pero como sabemos en todo tipo de contrato siempre existe un costo de transacción este
concepto me pareció muy interesante veámoslo.
Un contrato sería completo si estableciera claramente lo que deben hacer cada uno de
los contratantes ante cualquier suceso futuro que afecte al objeto del contrato. La teoría
económica neoclásica suponía que todos los contratos eran completos. Pero en el mundo
real los contratos siempre son incompletos ya que la información que tenemos sobre el
futuro es incompleta. Cualquier transacción implica riesgo e incertidumbre. Los
economistas diferenciamos entre riesgo e incertidumbre: consideramos que existe un
riesgo cuando la probabilidad de que se produzca un suceso es conocida mientras que
reservamos la palabra incertidumbre para aludir a sucesos imprevisibles, cuya
probabilidad de que se produzcan no es conocida. (Eumed.Net, 2018)
Este autor también indica que el costo de transacción financiera quien regula el precio
es el mercado de acuerdo a la oferta y la demanda veamos este importe concepto.
Hace ya más de sesenta años que el economista Ronald Coase se preguntó por qué
existen las empresas. Su reflexión apuntaba directamente a la teoría de la mano invisible
de Adam Smith. Imperante en los años 30, indicaba que un sistema de precios
descentralizado conseguía por sí mismo la asignación de recursos de forma más
eficiente. Es decir, el mercado era el mejor mecanismo para emparejar oferta y
demanda, fijar precios y extraer la máxima utilidad de los recursos finitos. Las
actividades económicas podían ser coordinadas perfectamente mediante un sistema de
precios sin necesidad de ningún otro mecanismo de coordinación. (Toca, 2009)
Costes marginales.- Son los ajustes que hacen en un negocio como puede ser la rebaja
de precios por diferentes motivos por ejempló en producto de frutas antes que se
malogre es mejor bajar el precio y venderlo peor que el producto se malogre y se pierda
todo el capital eso se le denomina costes marginales.
El ejemplo que nos pone el autor es que una aerolínea tiene 100 asientos de los cuales
ya vendió 95 y le quedan 5 asientos entonces esos cinco que le queda empieza a vender
por debajo de la mitad del precio, pero el empresario no fracasa lo contario sale ganando
peor que se vaya con cinco asientos vacíos. (Casares Hontañon & Tenazos Vasquez,
2011)
El criterio de Pareto desea que exista un beneficio para todos sin ningún tipo de
marginación, y los contratos tiene ese objetivo cuando cumple su finalidad cuando uno
de ellos incumple se rompe el criterio de Pareto.
En cambio el óptimo de Pareto beneficia solo a uno o a un pequeño sector con status o
que tiene el poder y a los demás deja en desigualdad. Veamos algunos conceptos
relacionados con la deontología.
La eficiencia de Pareto nos quiere decir con la relación deontológica que los contratos
se deben informar con total claridad si beneficia a que porcentaje de personas y no solo
viendo políticamente o favoreciendo a un pequeño sector de la población, con la ética y
la moral se llegara a la eficiencia de Pareto y a la crítica de Pareto caso contrario
estaremos en el óptimo de Pareto. (Stordeu, s/f)
Como parte de las Operaciones Pasivas se encuentran las Cuentas de Ahorro, Cuentas
Corrientes, CTS (Compensación por Tiempo de Servicios), Depósitos a Plazo, entre
otros.
Externalidades:
Costo De Transacción.-
Costes de oportunidad.-
La teoría de Pareto.-
Critica de Pareto.- con el banco de la nación existe un beneficio para todos sin ningún
tipo de marginación, y que todos podemos acceder.
Óptimo de Pareto deje de realizar contratos de operaciones pasivas todas sean activas o
neutras. (Bullard González, s/f)
CAPÍTULO 7: ANÁLISIS ECONÓMICO DEL DERECHO RESPECTO A LOS
CONTRATOS QUE REALIZA EL BANCO DE LA NACIÓN.-
Con respecto al Banco de la Nación, con respecto a sus tipos de contratos podemos
afirmar que, el banco de la nación como una entidad dedicada rubro financiero realiza
una serie de operaciones ya sean activas o pasivas y para la efectivización de estas
realiza múltiples contratos, entre las más usuales podemos mencionar los siguientes:
Contratos de operaciones pasivas: contratos de ahorro, de depósito, etc.
“La tasa de interés no es el único costo que debemos conocer cuando solicitamos un
crédito. También debemos saber cuánto nos cobrarán por gastos y comisiones, los que
pueden variar según el tipo de crédito”. (Crece Negocios, s.f.)
Gastos son costos para cumplir con requisitos ligados al préstamo, por ejemplo, primas
por seguros, gastos notariales, registrales, de tasación, entre otros.
Comisiones son cobros por la prestación de un servicio, por ejemplo, mantenimiento de
cuenta, portes, transferencia de fondos, entre otros.
Por lo que al momento de evaluar y comparar las diferentes ofertas financieras que
existan en el mercado, antes que tomar en cuenta la tasa de interés, lo que en realidad
debemos tomar en cuenta es el costo total del financiamiento (conocido como costo
efectivo, o costo financiero total), el cual incluye la tasa de interés más los otros costos
adicionales.
Por ejemplo, queremos comprar un auto que cuesta US$12 000 y el banco nos puede
financiar el 80% de ese valor a 2 años de plazo.
El Banco A nos cobraría una tasa de interés anual de 9,5% mientras que el Banco B,
9,99%. Con esta información ¿deberíamos escoger al Banco A?
A primera vista parecería ser que el banco A es la opción más conveniente pues nos
cobra la menor tasa, sin embargo, si tenemos en cuenta los costos adicionales incluidos
en el préstamo:
El costo efectivo del Banco A, que parecía ser más barato, es mayor que el costo
efectivo del Banco B, luego de incluir los gastos y comisiones en nuestro análisis.
El costo financiero total se obtiene hallando el flujo de las cuotas a pagar y aplicando la
fórmula del TIR.
Vemos que el banco A ofrece la menor tasa de interés, pero, teniendo en cuenta los
costos adicionales (otorgamiento, portes y mantenimiento) que cobra, el costo total del
financiamiento que ofrece es mayor al que ofrece el del banco B, por lo que éste último
en realidad sería la opción más conveniente.
Por tanto, la recomendación es que al momento de evaluar un crédito financiero, antes
que tomar en cuenta la tasa de interés, lo que en realidad debemos tomar en cuenta es el
costo total del financiamiento (el cual el banco o entidad financiera está en la obligación
de proporcionárnoslo), que en realidad es la verdadera tasa de interés a pagar.
¿Qué ocurre si no se efectúan los pagos?? Y ¿Qué explica la dispersión del costo del
crédito?
Si no cumplimos con pagar el monto de las Operaciones en las fechas previstas para el
pago de las cuotas mensuales o de otras condiciones crediticias, el Banco podrá adoptar
cualquiera de las siguientes acciones, comunicándole, según sea el caso, dentro de los
plazos y medios señalados en el contrato, y las normas legales aplicables, podemos
afirmar que:
a. se suspende (temporal o definitivamente) el uso de la Tarjeta y de las Tarjetas
adicionales.
b. Terminar de manera anticipada el Contrato (es decir, antes que finalice el plazo del
Contrato) y, en consecuencia dar por vencidos todos los plazos del contrato que estén
pendientes de vencimiento.
c. Disminuir o suprimir el monto de le Línea de Crédito.
d. Abrir a nuestro nombre una o más cuentas corrientes especiales sin chequera, bajo las
condiciones establecidas en el Contrato, en las que se registrará el importe de las
Operaciones efectuadas con la Tarjeta. Donde aceptamos la apertura de dicha cuenta,
dejando constancia que el manejo de la misma no generará costo alguno para nosotros.
e. Entre otros.
De otro lado, el riesgo de crédito, los costos derivados de su administración y la escala
(monto) del préstamo, explican la mayor parte de la dispersión de las tasas de interés.
Por un lado, las entidades financieras deben asegurarse de recuperar el préstamo
concedido conjuntamente con los intereses, lo que las lleva a evaluar minuciosamente la
capacidad y voluntad de pago de sus potenciales prestatarios, factores determinantes del
riesgo de crédito. Por este riesgo, las entidades financieras cobran una prima, la cual
será más alta en los préstamos con mayor riesgo de crédito (aquellos con menor
probabilidad de ser recuperados) pero dentro de un nivel aceptable para el prestamista.
Por otro lado, la escala del préstamo repercute significativamente en la magnitud del
costo del crédito. Los gastos de evaluación, seguimiento y eventual recuperación de
cada préstamo tienden a representar una mayor proporción cuando la magnitud del
crédito es pequeña. Por esta razón, el costo del crédito en los préstamos de baja cuantía
tiene un alto componente de costos operativos. La existencia del riesgo de crédito es
generadora de costos. Las entidades financieras deben incurrir, en unos préstamos más
que en otros, en costosos procesos de evaluación crediticia que demandan gastos
tecnológicos y de personal. Más aún, en las operaciones consideradas de alto riesgo,
como las que ocurren en micro finanzas, estos costos tienden a multiplicarse al requerir
el uso de tecnologías de evaluación y de monitoreo altamente intensivas en mano de
obra. Además, los costos de selección del prestatario en este segmento son mayores por
el hecho de existir una tasa de rechazo elevada (usualmente 2 de cada 3 solicitudes de
créditos son denegadas). Los costos generados son imputados a los prestatarios que
finalmente reciben los préstamos. (Crece Negocios, s.f., págs. 5-11)
7.1.3 CONTRATO DE CREDITO HIPOCARIO
Si aplicamos el costo efectivo o costo financiero total al contrato de crédito hipotecario
tendremos que tomar en cuenta no solamente el interés, sino también gastos adicionales
que genera el mismo.
El crédito hipotecario es solicitado por la profesora Roxana Quispe Paz, bajo la
modalidad de interés fija y con un seguro de desgravamen de 20 años, el monto
solicitado por la mencionada profesora asciende a S/ 100,000.00 por un plazo de diez
años, si vemos la tabla de tasas y comisiones vamos a notar que le correspondería.
a) Tasa de Interés: 8.5% esta tasa es anual
b) Tasa de interés moratorio: si la persona a la que se le otorga el préstamo no cumpliere
con pagar el monto adecuado en el plazo correspondiente se le impondrá un interés
moratorio del 5%.
Los clientes deberán contar indefectiblemente con una póliza de seguro de desgravamen
y seguro contra todo riesgo del inmueble que se hipotecará en garantía del préstamo.
c) Seguros:
Seguro de desgravamen: como la mencionada profesora opto por un seguro de
desgravamen de 20 años en forma individual le correspondería un porcentaje mensual
del 0.0375%.
d) Gastos:
Gastos notariales: el costo que generara la escritura pública ascenderá a S/ 650.00, en la
notaria Rodzana Negrón Peralta ubicado en la Prolongación Av. De La Cultura N°
1108.
Gastos de tasación: Debe ser cancelado antes de la tasación del inmueble, validación de
presupuesto y avance de obra o cuando sea necesario. Será realizado por el Perito
Tasador que determine el Banco, el cual debe estar adscrito al Registro de Peritos
Valuadores de la SBS con registro vigente.
Gastos registrales: Los Gastos Registrales pueden variar según Tarifario de SUNARP.
Tarifa establecida por la Oficina de Registros Públicos (RRPP) de la ciudad donde se
localiza el inmueble.
Envió físico de estado de cuenta: el envío físico del dinero de cuenta a cuenta genera
una comisión a favor del banco de S/ 6. 00.
Evaluación de póliza de seguro: El cliente autoriza al banco a contratar un seguro de
desgravamen y un seguro contra todo riesgo, designando como beneficiario al banco,
bajo las condiciones antes señaladas. El cliente podrá contratar directamente con una
empresa de seguros o a través de un corredor de seguros siempre y cuando cumplan con
los requisitos del banco. En estos casos el seguro será endosado al banco hasta por el
monto del saldo adeudado y podrá ser adicionado al pago de las cuotas o debitado de un
producto pasivo cuyo costo por administración de póliza u otro será señalado en el
tarifario del banco. El endoso de la póliza tendrá un costo de S/ 30. 00.
Entre los contratos bancarios más frecuentes, ya sean de activo o de pasivo, en el Banco
de la Nación tenemos: Las cuentas bancarias (corriente y de ahorro), el depósito, los
cheques, el crédito hipotecario, el préstamo, seguros, pagos, Tarjeta de Crédito
MasterCard, giros, transferencias, Fideicomiso para Gobiernos Locales y Regionales,
etc.
Sin embargo, en esta oportunidad vamos a pasar a analizar desde la óptica del AED la
cuenta corriente y la cuenta de ahorros, las cuales son contratos bancarios de pasivo.
Estableciendo en principio sus definiciones y sus diferencias, que esencialmente son:
-Por el derecho a ordenar cargos y abonos a la cuenta, es decir no solo nos cobran por
tener el dinero y guardárnoslo; sino también por los movimientos que vamos a efectuar.
-Por las comisiones de administración, para servicios de cargo y abono adicionales a los
cubiertos por la comisión de mantenimiento pues muchas veces en este tipo de contratos
se establecen una serie de cargos y abonos que se pueden hacer de tipo genérico.
El contrato de seguro del Banco de la Nación se mantiene vigente, sin ningún efecto
sancionatorio, cuando se producen situaciones que evidencien que el asegurador tiene
conocimiento de las circunstancias omitidas o declaradas inexactamente, han
desaparecido ellas o hacen disminuir el riesgo, o simplemente no existe relación de
causalidad entre las circunstancias omitidas o declaradas inexactamente con la
producción del siniestro o con el pago de la indemnización debida, en estas situaciones
no procede la nulidad, revisión o resolución del contrato; sin hacer ninguna distinción
entre la reticencia y/o declaración inexacta dolosa y la reticencia y/o declaración
inexacta no dolosa.
Además hace referencia que existe una exigencia máxima buena fe, porque la buena
fe tiene una característica especial en materia del contrato de seguros. En segundo
término hace referencia a una situación de desventaja o desigualdad en los derechos de
las partes, entonces es consiente del desequilibrio importante en los derechos y
obligaciones existentes entre las partes, también considera como cláusulas abusivas
aquellas que no hubieran sido aprobadas administrativamente, expresando como
cláusula abusiva incluso aquella estipulación que no hubiera sido observada por la
Superintendencia, es decir, aquella que hubiera sido aprobada por ella.
No se debe excluir de los seguros que amparen muerte accidental, la que derive de actos
dolosos cometidos en contra del asegurado, siempre y cuando éste no sea sujeto activo
de delito o provocador.
La emisión por parte de la entidad bancaria de una información veraz y exacta es una
obligación en todo momento. Especialmente importante es en la fase precontractual, en
la que la posesión por parte del cliente de un conocimiento efectivo del contenido y las
condiciones de las operaciones bancarias determina que éste pueda disponer de una
auténtica libertad de elección,
Nos damos cuenta que los empresarios tratan por todos los medios de controlar el
mercado buscando obtener el máximo beneficio posible y frente a ellos muchas veces
los usuarios se sienten aislados por la existencia de lagunas en la información, debido a
la falta de información, en unas ocasiones, o a la publicidad engañosa, en otras, por esto
proponemos que la entidades financieras se comprometan con proporcionar una
información completa y fiable al consumidor, de forma que pueda formarse un juicio
real sobre el producto o servicio en cuestión.
CONCLUSIONES
El Banco de la Nación al tener Naturaleza Jurídica Publica, está la beneficia con
la finalidad de tener ya clientes en el rubro, así como disponen recaudar los
recursos del gobierno central, regional y local, a diferencia de la banca privada
que no lo tiene, lo cual les permite captar recursos a bajos costos.
Bibliografía
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