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SENTENCIA
Resolución número: OCHO
Quince de julio del dos mil trece
VISTOS: el cuaderno principal en el que doña Juana
Carlota Mendoza de Pastor, mediante su escrito que corre a folios once y siguientes,
interpone demanda contra doña Justina Aguida Zarate Taype, sobre desalojo por
Ocupante Precario.
1.- PARTE EXPOSITIVA.
1.- PETITORIO DEL DEMANDANTE. - Que, doña Juana Carlota Mendoza de Pastor,
interpone demanda contra doña Justina Aguida Zarate Taype, sobre desalojo por
Ocupante Precario, con la finalidad de que desocupe y se le restituya la posesión del
predio urbano, ubicado en el Jirón Mantaro sin número del Barrio San Marcos, Distrito
de Coracora, Provincia de Parinacochas y Departamento de Ayacucho, en mérito a los
fundamentos que expone, con expresa condena de costos y costas.
2.- FUNDAMENTOS DE HECHO:
2.1.- La actora sostiene, ser la propietaria del predio urbano, ubicado en el Jirón
Mantaro sin número del Barrio San Marcos de este Distrito, al haberlo adquirido de
sus anteriores propietarios don Remigio Ccerhuayo Verdi y doña Elizabeth Nieves
Ccorahua Baldeon, mediante Escritura Pública de fecha cinco de agosto del año dos
mil once, a favor de la demandante, celebrado por ante el Notario Público, Doctor
Cesar Moscoso Céspedes, por lo que refiere ser la nueva propietaria del bien urbano
materia de litis.
2.2.- Asimismo refiere, que el bien inmueble materia de litis, cuenta con la siguiente
colindancia, por el norte, con el Jirón Sáenz Peña, por el sur, con el Jirón Mantaro, por
el este, con la propiedad de la familia Montesinos y Felipe Calderón, y por el oeste,
con la propiedad de don Hilario Salcedo.
2.3.- Que, refiere también la demandante doña Juana Carlota Mendoza de Pastor, que
la demandada doña Justina Aguida Zarate Taype, celebro un contrato privado de
cancelación de anticresis con el ex propietario del bien urbano, don Vicente Marcelo
Salcedo Ortiz, de fecha once de mayo del año dos mil diez, donde figura que a la
demandada se le cancelo la suma de TRES MIL CON 00/100 NUEVOS SOLES, a
efectos de que la demandada doña Justina Aguida Zarate Taype, haga entrega del bien
inmueble a más tardar el día treinta de junio del año dos mil diez, refiere también que
acredita todo ello, con el contrato privado de cancelación de Anticresis, que adjunta
en el ofertorio de pruebas.
2.4.- Finalmente, refiere que la demandada, hasta la fecha no cumple con entregar la
referida propiedad, no obstante de tener pleno conocimiento, que la demandante es la
nueva propietaria del bien inmueble materia de litis, refiere también que la posesión
de la demandante es ilegal, por no contar con titulo suficiente que ampare la posesión
ilegitima de la demandada doña Justina Aguida Zarate Taype, refiere también que la
demandante le manifestó a la demandada en forma verbal, a fin de que desocupe dicho
predio, habiendo hecho caso omiso a tal requerimiento y negándose a desalojar el
referido predio urbano.
3. FUNDAMENTACION JURIDICA.
3.1 La demandante sustenta su pretensión en lo dispuesto por los artículos 911 del
Código Civil, 65, 424, 425, 547 tercer párrafo, 585 del código Procesal Civil.
4. EMPLAZAMIENTO: Por auto numero dos que corre a folios veinte de autos se
admite a trámite la demanda, confiriéndose traslado a la demandada por el termino de ley,
quien mediante escrito que corre a folios treinta y seis de autos, absuelve el traslado a la
demanda argumentando entre otros lo siguiente. 4.1. Que, con el emplazamiento de la
demanda recién a tomado conocimiento de la fraudulenta y estafa, materializado en el
acto jurídico de compra-venta, escoltado a la demanda. 4.2. Refiere también, que la
celebración del documento privado de cancelación de anticresis, fue en fecha anterior
conforme se aprecia de dicho documento, pero sin embargo la condición de posesionaria
de la demandada no es precario, toda vez que con fecha dieciséis de agosto del año dos
mil once, doña Florencia Ananpa De Barrientos, en su condición de legitima propietaria
del predio materia de la demanda, a celebrado con la demandada doña Justina Aguida
Zarate Taype, un contrato privado de mutuo o préstamo de dinero con anticresis por un
periodo de tres años y en mérito de dicho instrumento refiere la demandada que viene
conduciendo la posesión de dicho inmueble urbano, refiere también que siendo esto así,
constituye un imposible jurídico realizar el desalojo, por que el titulo que tiene la
demandada no a fenecido a la fecha. 4.3. refiere también, que con relación al contrato
privado de cancelación de anticresis, es vierto que hubo anteriormente un contrato de
anticresis, con don Vicente Marcelo Salcedo Ortiz, del inmueble objeto de la presente
acción, esto se debió por un préstamo de dinero que le solicito para el entierro de su señor
padre, así mismo refiere la demandada que la parte que le entrego en anticresis, fue la que
le correspondía según el testamento declarado por el occiso, pero no toda la casa, por lo
tanto el primigenio documento fue por una parte del inmueble, por lo que a partir del
fallecimiento surte todas sus efectos el testamento. 4.4. Asi mismo refiere la demandada
doña Justina Aguida Zarate Taype, que la demandante no es titular del inmueble urbano
materia de la demanda, por lo que esta actuando temerariamente y de mala fe,
sorprendiendo al despacho y autoridad, y que la propietaria es doña Florencia Ananpa de
Barrientos, y que por ser la legitima propietaria se le deberá emplazar con la demanda y
anexos. 4.5. Finalmente alega que la demandada se encuentra en posesión en merito a un
contrato materializado con doña Florencia Ananpa de Barrientos, sobre préstamo de
dinero en anticresis, dicho acto contractual se sustenta en un testamento por Escritura
Pública, de fecha dieciséis de septiembre del año mil novecientos noventa y tres, otorgada
por don Modesto Salcedo Ludeña, ante el notario de ese entonces don Mario Urquiso
Cazorla, por la que refiere que la demandada obtiene la posesión en merito a un titulo que
le otorgo por voluntad entre las partes y de buena fe doña Florencia Ananpa de
Barrientos, quien tiene un justo titulo de tener la condición de propietaria y conductora
del bien inmueble que se le pretende desalojar.
EXPEDIENTE: 2011-163-CI
DEMANDANTE: JUANA CARLOTA MENDOZA DE PASTORA
DEMANDADO: JUSTINA AGUIDA ZARATE TAYPE
MATREIA: DESALOJO POR OCUPANTE PRECARIO
PROCEDENCIA: JUZGADO MIXTO DE PARINACOCHAS. CORACORA
SENTENCIA DE VISTA
IV.- CONCIDERACIONES:
4.1 Que el recurso de apelación conforme lo señala el articulo 364° del Código Procesal
Civil tiene por objeto que el órgano jurisdiccional superior examine, a solicitud de
parte o de tercero legítimo, la resolución que les produzca agravio, con el propósito
de que sea anulada o revocada, total o parcial.
4.2 Que en virtud a lo dispuesto por el artículo 188° del Código Procesal Civil los medios
probatorios tienen por finalidad acreditar los hechos expuestos por las partes,
producir certeza en el Juez respecto de los puntos controvertidos y fundamentar sus
decisiones, que en este orden de ideas es principio procesal de Lógica Jurídica en
materia de prueba, que la carga probatoria corresponde a quien afirma hechos que
configuren su pretensión, o a quien los contradice alegando nuevos hechos, tal como
estipula el artículo 196° del Código acotado.
4.3 El supuesto jurídico para el ejercicio de la acción de desalojo por ocupación precaria
es que esta acción procede contra quien ejerce la posesión de un bien sin titulo alguno
o cuando el que tenia a fenecido, tal como lo prescriben los artículos 911° y 586° del
Código Civil y Procesal Civil respectivamente. Ahora, cuando se invoca la
precariedad originaria, se denuncia que el poseedor nunca poseyó titulo (fundamento
jurídico), le falta derecho por que no lo a tenido nunca, esto es que hay ausencia
absoluta de cualquier circunstancia que permita advertir la legitimidad de la posesión
que ostenta el ocupante. El segundo supuesto se refiere al titulo fenecido, cuando se
extingue por decisión judicial, por disposición de la ley, por cumplimiento del plazo
o condición resolutorias, por mutuo disenso, etc. Ahora bien, existe copioso
Jurisprudencia que a tenor de lo dispuesto en el artículo 911° del Código acotado, se
ha establecido que es precario tanto el que ejerce la posesión sin título, o sea con
ausencia absoluta que permita advertir que se le haya concedido la custodia, uso o
disfrute del bien; o cuando el titulo que tenia ha fenecido, es decir, el poseedor
inmediato no restituye el bien a su concedente una vez exigido el título.
4.4 “la esencia del proceso de desalojo por ocupación precaria no consiste en determinar
o resolver en definitiva el derecho de propiedad si no de validez de la restitución de
la posesión en base a cualquier titulo valido y suficiente que la justifique, frente a la
ausencia de titulo o fenecimiento del que tuvo la parte ocupante; título y ausencia o
fenecimiento del mismo que por su naturaleza, debe ser de elemental probanza y
dilucidación; de allí que el ordenamiento jurídico a dispuesto que dicha pretensión
sea tramitada en la vía sumarísima, de conformidad con el acotado articulo 585 y
siguientes del mismo cuerpo legal; la misma que resulta más breve y expedita siendo
improcedente incluso la reconvención, el ofrecimiento de medios probatorios en
segunda instancia y modificar o ampliar la demanda, entre otros, de acuerdo al
artículo 559° del referido Código” CAS. N° 1952-2006-Piura en Dialogo con la
Jurisprudencia Año 13, N° 107, Lima 2007, pág. 109. Consecuentemente, en los
procesos de desalojo, el demandante deberá acreditar en forma indiscutible la
propiedad del bien objeto de litis y el demandado que posee el bien en virtud de un
titulo que justifique dicha posesión, debiéndose establecer la identidad del predio a
desalojar y demostrar su titularidad del mismo.
4.5 En este contexto, de la revisión de los actuados se tiene que si bien la demandante
sustenta su derecho de propiedad en la escritura publica de compraventa, de fecha 05
de agosto del 2011, de fojas 05 al 08, del cual se desprende haber comprado el predio
sub litis, ubicado en el Jr., Mantaro, sin numero del barrio San Marcos de 200.00 m2
aproximadamente, de los esposos Remigio Ccerhuayo Verdi y Elizabeth Nieves
Ccorahua Baldeon; y, en la que se hace mención que estos han adquirido, a su vez de
don Vicente Marcelo Salcedo Ortiz.
4.6 Sin embargo, de los actuados se tiene que la demandada, ha acreditado estar ocupando
el inmueble, en virtud del contrato privado de mutuo con anticresis suscrito con
Florencia Anampa de Barrientos, que si bien no tiene validez, por no haberse suscrito
mediante escritura pública, sin embargo denota la autorización de esta para ocupar el
inmueble sub litis, estando acreditado la propiedad de la mencionada Florencia
Anampa de Barrientos, con la escritura publica de testamento otorgado por don
Modesto Salcedo Ludeña, de folios 29 al 31, de fecha 6 de septiembre de 1993, del
cual se tiene que el referido testador, ha dejado en calidad de legado, la mitad de la
vivienda ubicada en el Jr. Mantaro y la otra mitad para Martin Espejo Isasi, siendo
así a este testamento no le puede ser opuesto, el titulo presentado por la demandante,
no solo por ser cronológicamente primero, sino también por que el referido testador,
es padre de Vicente Marcelo Salcedo Ortiz, y este no tendría derecho para ver
transferido la propiedad a los vendedores de la actora, aseveración que queda
corroborado con el acta de compromiso de fecha 08 de junio del año 2010, obrante a
fojas 33 al 34, efectuada por ante el Gobernador Provincial de Parinacochas, entre
Florencia Anampa de Barrientos y don Marcelo Salcedo Ortiz, en el que este se
compromete “a no disponer los derechos y acciones de Florencia Anampa de
Barrientos, asimismo queda nulo absoluto la casa que habría vendido en el barrio de
San Marcos, Jr. Mantaro s/n- Coracora..” concluyéndose así que la demandada
Justina Aguida Zarate Taype, no es ocupante precario, al contar con la autorización
de doña Florencia Anampa de Barrientos, quien ha acreditado tener un titulo de
propiedad sobre el inmueble sub litis; por lo que debe revocarse la recurrida.
V,- DECISIÓN:
PALOMINO PEREZ.-
ROSA OLIVEROS.-
GUTIERREZ CRESPO.-