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ASIGNATURA
DOCENTE
CICLO/AULA
: IV / E-305
ALUMNO
201
Página 1
CAPÍTULO I
CONSIDERACIONES GENERALES
1. PRELIMINARES
2. POSICIONES
3. EL SISTEMA DE LAS INDICACIONES
4. LA SOLUCIÓN DEL PLAZO
CAPÍTULO II
EL AUTO ABORTO
1. TIPO PENAL
2. TIPICIDAD OBJETIVA
2.1. BIEN JURÍDICO PROTEGIDO
2.2. SUJETO ACTIVO
2.3. SUJETO PASIVO
3. TIPICIDAD SUBJETIVA
4. ANTIJURIDICIDAD
5. CULPABILIDAD
6. CONSUMACIÓN
7. TENTATIVA
8. PENALIDAD
CAPÍTULO III
ABORTO CONSENTIDO
1. TIPO PENAL.
2. TIPICIDAD OBJETIVA.
2.1. ABORTO SEGUIDO DE MUERTE.
2.2. BIEN JUFÍDICO PROTEGIDO.
2.3. SUJETO ACTIVO
2.4. SUJETO PASIVO
3. TIPICIDAD SUBJETIVA
4. ANTIJURIDICIDAD
5. CULPABILIDAD
Página 2
6. CONSUMACIÓN
7. PARTICIPACIÓN
8. TENTATIVA
9. PENALIDAD
CAPÍTULO IV
ABORTO NO CONSENTIDO
1. TIPO PENAL
2. TIPICIDAD OBJETIVA
2.1. ABORTO NO CONSENTIDO SEGUIDO DE MUERTE
2.2. BIEN JURÍDICO PROTEGIDO
2.3. SUJETO ACTIVO
2.4. SUJETO PASIVO
3. TIPICIDAD SUBJETIVA
4. ANTIJURIDICIDAD
5. CULPABILIDAD
6. CONSUMACIÓN
7. TENTATIVA
8. PARTICIPACIÓN
9. PENALIDAD
CAPITULO V
ABORTO ABUSIVO O CAUSADO POR PROFESIONAL
1. TIPO PENAL
2. COMENTARIO
3. PENALIDAD
CAPITULO VI
ABORTO PRETERINTENCIONAL
1. TIPO PENAL
2. TIPICIDAD OBJETIVA
2.1. BIENJURÍDICO PROTEGIDO
Página 3
2.2. SUJETO ACTIVO
2.3. SUJETO PASIVO
3. TIPICIDAD SUBJETIVA
4. ANTIJURIDICIDAD
5. CULPABILIDAD
6. CONSUMACIÓN
7. TENTATIVA
8. PENALIDAD
CAPITULO VII
ABORTO TERAPÉUTICO
1. TIPO PENAL
2. TIPICIDAD OBJETIVA
3. FUNDAMENTO DEL ABORTO TERAPÉUTICO O NEO CESARIO
4. CONFLICTO DE INTERESES
CAPÍTULO IX
ABORTO EUGENÉSICO
1. TIPO PENAL
2. TIPICIDAD OBJETIVA
2.1. BIEN JURÍDICO PROTEGIDO
2.2. SUJETO ACTIVO
2.3. SUJETO PASIVO
3. TIPICIDAD SUBJETIVA
4. CONSUMACIÓN
5. PENALIDAD
Página 4
DEDICATORIA
Página 5
INTRODUCCION
1 http://pablolevano.org.pe/2016/02/03/la-tipificacion-del-delito-de-aborto-en-el-peru/
Página 6
CAPITULO I
CONSIDERACIONES GENERALES
1. PRELIMINARES
En doctrina existe consensuen señalar que la expresión aborto deriva del latín
Abortus, la cual se entiende como "Ab", "Mal' y "Ortus", "Nacimiento", es decir, mal
nacimiento o nacimiento malogrado.
2. POSISIONES
2 SALINAS SICCHA, Ramiro. Estudio Dogmático Integral del Código Penal Peruano, Derecho Penal – Parte
Especial, Edición: Febrero 2008. pág. 152.
3
SALINAS SICCHA, Ramiro. Óp. cit., pág. 153-154.
Página 7
La segunda postura es sustentada por los movimientos liberales, como los
grupos feministas que, con argumentos coincidentes, señalan que existe el derecho
a decidir sobre el propio cuerpo y que de acuerdo con él, solo se puede ser madre
las veces que deseen. Otro argumento lo constituye la superioridad de los derechos
de la gestante respecto al producto de la concepción, en el que se afirma que no se
puede estar de acuerdo con el hecho de que el feto tenga más derechos que la
mujer gestante. Finalmente, también sostienen que las necesidades económicas
deben tenerse en cuenta para despenalizar el aborto, pues la calidad de vida que se
puede ofrecer a los hijos es tan importante que la vida misma. No debemos
soslayar que en aquel sentido o por fundamentos parecidos, existen países en
donde la práctica del aborto es un acto lícito.
5
SALINAS SICCHA, Ramiro. Óp. cit., pág. 156.
6
SALINAS SICCHA, Ramiro. Óp. cit., pág. 156-157.
Página 9
4. SISTEMAS DE DESPENALIZACIÒN
8 PEÑA CABRERA FREYRE, Alonso Raúl. Derecho Penal – Parte especia, Tomo I, Editorial: IDEMSA, Lima,
Edición: Noviembre 2008. Pág. 171.
9
PEÑA CABRERA FREYRE, Alonso Raúl. Óp. cit., pág. 173-174.
10
PEÑA CABRERA FREYRE, Alonso Raúl. Óp. cit., pág. 174.
Página 11
CAPITULO II
EL AUTO ABORTO
1. TIPO PENAL
La mujer que causa su aborto, o consiente que otro le practique, será reprimida
con pena privativa de libertad no mayor de dos años, o con prestación de servicio
comunitario de cincuenta a ciento cuatro jornadas.
2. TIPICIDAD OBJETIVA
De la lectura del tipo penal se evidencia que encierra o describe dos conductas
delictivas, fácilmente te diferenciables, pasibles de realización por la gestante:
13
SALINAS SICCHA, Ramiro. Óp. cit., pág. 160.
Página 14
uso de los anticonceptivos. Concluye la protección penal de la vida dependiente
según nuestro sistema penal en el momento que comienza las contracciones
uterinas que avisan el inminente nacimiento del nuevo ser.14
La víctima solo puede ser el producto del engendramiento con vida. Aquí
coinciden tanto sujeto pasivo como el objeto material del injusto penal. El feto
debe estar con vida en el momento que se producen las maniobras abortivas,
14
SALINAS SICCHA, Ramiro. Óp. cit., pág. 161.
15
SALINAS SICCHA, Ramiro. Óp. cit., pág. 161.
Página 15
sin que importe sus condiciones de viabilidad. No se puede hacer diferencia
entre fetos viables o inviables, pues por más inviable que sea el feto tiene
protección penal.
3. TIPICIDAD SUBJETIVA
4. ANTIJURIDICIDAD
5. CULPABILIDAD
6. CONSUMACIÓN
19
SALINAS SICCHA, Ramiro. Óp. cit., pág. 163.
20
SALINAS SICCHA, Ramiro. Óp. cit., pág. 163.
21
SALINAS SICCHA, Ramiro. Óp. cit., pág. 164.
Página 17
7. TENTATIVA
8. PENALIDAD
22
SALINAS SICCHA, Ramiro. Óp. cit., pág. 165.
23
SALINAS SICCHA, Ramiro. Óp. cit., pág. 165.
Página 18
CAPÍTULO 3:
ABORTO CONSENTIDO.
1. TIPO PENAL
2. TIPICIDAD OBJETIVA
La descripción típica de este injusto debe ser entendido de común idea con el
articulado antes analizado, en el sentido de que ya el artículo 114o del C.P, hace
alusión en su estructuración típica a la conducta del tercero que cauba el aborto
con asentamiento de la gestante.24
24
PEÑA CABRERA FREYRE, Alonso Raúl. Óp. cit., pág. 185.
Página 19
previsible de la gestante no solo ha de ser causa de las maniobras abortivas,
sino que es necesario que se deba a una imprevisión culpable.25
Será todo aquel, que realiza la acción típica, menos la madre, pues su
intervención será penalizada conforme el tipo penal de auto-aborto (art. 1140
del C.P.). En principio no se exige una cualidad especial en la persona del
agente, pues si éste es un médico, galeno u otro, la conducta será desplazada al
artículo 117o (in fine), en vista de la circunstancia agravante que recoge dicha
tipificación.27
25
SALINAS SICCHA, Ramiro. Óp. cit., pág. 168.
26
SALINAS SICCHA, Ramiro. Óp. cit., pág. 169-170.
27
PEÑA CABRERA FREYRE, Alonso Raúl. Óp. cit., pág. 185.
Página 20
2.4. SUJETO PASIVO
Es el feto, el fruto de la concepción desde la anidación del óvulo fecundado,
hasta antes de iniciarse el proceso del parto. Se requiere que el nasciturus,
tenga viabilidad de vida, sin interesar el tiempo de la gestación.28
3. TIPICIDAD SUBJETIVA
En el supuesto del segundo párrafo del tipo penal del artículo 115, interviene el
elemento culpa como circunstancia para ocasionar un resultado más grave,
motivando el aumento de la penalidad.29
4. ANTIJURIDICIDAD
28
PEÑA CABRERA FREYRE, Alonso Raúl. Óp. cit., pág. 185.
29
SALINAS SICCHA, Ramiro. Óp. cit., pág. 170-171.
Página 21
concurre alguna causa de justificación estaremos ante una conducta típica y
antijurídica.30
5. CULPABILIDAD
6. CONSUMACIÓN
30
SALINAS SICCHA, Ramiro. Óp. cit., pág. 171.
31
SALINAS SICCHA, Ramiro. Óp. cit., pág. 172.
Página 22
provocar la muerte del producto de la concepción mediante maniobras abortivas.
En ese sentido, queda claro que es indiferente la circunstancia que se cause o no la
expulsión del producto del embarazo, debido a que es perfectamente posible que
se ocasione la muerte del feto dentro del vientre de la madre sin producirse la
expulsión al exterior.32
7. PARTICIPACIÓN
8. TENTATIVA
32
SALINAS SICCHA, Ramiro. Óp. cit., pág. 172.
33
SALINAS SICCHA, Ramiro. Óp. cit., pág. 172.
Página 23
cuando después de la expulsión violenta, el producto del embarazo no muere y
logra sobrevivir. 34
9. PENALIDAD
CAPÍTULO 4
ABORTO NO CONSENTIDO
1. TIPO PENAL
2. TIPICIDAD OBJETIVA
La hipótesis delictiva que recoge el artículo 116 del Código Penal se configura
cuando el agente, sea este una persona natural común o profesional de la medicina,
practica el aborto a una mujer en estado de gestación sin contar con su
consentimiento o, lo que es más reprochable, en contra de su expresa voluntad. En
efecto, la acción típica la realiza un tercero en oposición a los deseos de la gestante.
34
SALINAS SICCHA, Ramiro. Óp. cit., pág. 173.
35
SALINAS SICCHA, Ramiro. Óp. cit., pág. 173.
Página 24
Esta puede haber ignorado las intenciones del agente o, conociéndolas haber
manifestado, expresamente, su rechazo.36
Roy Freyre enseña que la sanción más severa a imponerse por un resultado
muy grave e inesperado (muerte de la gestante) se sustenta en su
previsibilidad. El reproche de las leyes mayor para quien no previó una
consecuencia letal que pudo y debió prever.
36
SALINAS SICCHA, Ramiro. Óp. cit., pág. 174.
37
SALINAS SICCHA, Ramiro. Óp. cit., pág. 176.
Página 25
modo se protege otro interés como sostienen Hurtado Pozo, Villa Stein y
Bramont-Arias Torres/García Cantizano.
Puede ser autor de este tipo de aborto toda persona natural desde un
profesional de la medicina hasta un profano, un pariente o un extraño, no se
requiere tener alguna condición especial. De la propia redacción del tipo penal,
se desprende de modo claro que la propia mujer en estado de gestación queda
excluida. Cualquiera puede ser sujeto activo menos la mujer embarazada.39
38
SALINAS SICCHA, Ramiro. Óp. cit., pág. 176-177.
39
SALINAS SICCHA, Ramiro. Óp. cit., pág. 177.
Página 26
concepción, y por otro, la gestante que no prestó su consentimiento
válidamente e incluso se opuso a ser sometida al proceso abortivo.
3. TIPICIDAD SUBJETIVA
La forma de redacción del tipo penal exige la presencia del dolo en la conducta
del agente, esto es, el sujeto activo tiene conocimiento que la gestante no ha
prestado su consentimiento e incluso que se opone o no puede darlo válidamente,
sin embargo, voluntariamente le somete a maniobras abortivas con la finalidad de
acabar con la vida del embrión que se proyecta decididamente a convertirse en
persona.
4. ANTIJURIDICIDAD
40
SALINAS SICCHA, Ramiro. Óp. cit., pág. 177.
41
SALINAS SICCHA, Ramiro. Óp. cit., pág. 178.
Página 27
determinará si en la conducta concurre o no, alguna causa de justificación como
puede ser el estado de necesidad justificante o ante un miedo insuperable. Si llega
a determinarse que en la conducta típica de aborto sin consentimiento no concurre
alguna causa de justificación estaremos ante una conducta típica y antijurídica.42
5. CULPABILIDAD
6. CONSUMACIÓN
Como ocurre con las demás figuras de aborto, el hecho punible se perfecciona
cuando se verifica realmente la muerte del producto de la concepción. Es
irrelevante si se logró o no la expulsión del feto del seno materno. En el segundo
supuesto, el delito se perfecciona con la muerte previsible o presumida de la
gestante a consecuencia de la práctica abortiva.44
7. TENTATIVA
42
SALINAS SICCHA, Ramiro. Óp. cit., pág. 178.
43
SALINAS SICCHA, Ramiro. Óp. cit., pág. 179.
44
SALINAS SICCHA, Ramiro. Óp. cit., pág. 179.
Página 28
resultado, es perfectamente posible la tentativa o lo que modernamente se conoce
como tipo de realización imperfecta.
8. PARTICIPACIÓN
9. PENALIDAD
El autor del aborto sufrido será merecedor de las penas más severas que ha
previsto el legislador para el aborto, las mismas que por la propia naturaleza del
ilícito penal deben mantenerse en caso de declararse impune la figura del aborto,
como son no menor de tres ni mayor de cinco años, en el primer supuesto, y en el
45
SALINAS SICCHA, Ramiro. Óp. cit., pág. 179-180.
46
SALINAS SICCHA, Ramiro. Óp. cit., pág. 180.
Página 29
agravado, no menor de cinco ni mayor de diez años. Ello se explica por la misma
conducta del agente, quien no tiene miramientos para poner fin al estado de
embarazo, utilizando incluso la fuerza para vencer la resistencia y voluntad de la
gestante que se opone a tal hecho, siendo la mayor de las veces por lucro.47
CAPITULO 5
ABORTO ABUSIVO O CAUSADO POR PROFESIONAL.
1. TIPO PENAL
El artículo 117 del Código Penal tipifica la conducta delictiva de aborto abusivo,
conducta agravada por la calidad o condición del sujeto activo, así tenemos:
2. COMENTARIO
De la lectura del contenido del artículo 117 se advierte que el legislador solo
pretende poner énfasis en el sentido que, además de la pena privativa de libertad
prevista en los artículos 115 y 116 del Código Penal, se impondrá la pena limitativa
de derechos denominada inhabilitación a aquellos autores del aborto que tengan el
título de médico, obstetra, farmacéutico o cualquier profesional de la salud. En
otros términos, el artículo 117 regula una agravante por la condición del autor.
47
SALINAS SICCHA, Ramiro. Óp. cit., pág. 180.
48
SALINAS SICCHA, Ramiro. Óp. cit., pág. 181.
Página 30
El sujeto activo, evidenciando abuso, utiliza sus conocimientos científicos para
realizar abortos mayormente a cambio de ventajas patrimoniales. El abuso
consiste en una violación maliciosa de sus deberes profesionales. Con igual criterio
Bramont- Arias Torres/Garda Cantizano enseñan que no se castiga toda
intervención sanitaria, sino solo aquella en la cual se da un abuso en su ciencia o
arte para causar el aborto. Dentro de sus facultades elementales del profesional de
la ciencia médica está el de cuidar los bienes jurídicos más importantes, la vida y la
salud. Si se aprovechan de sus conocimientos en contra de estos bienes jurídicos,
deben ser penados de manera más grave.49
3. PENALIDAD
49
SALINAS SICCHA, Ramiro. Óp. cit., pág. 181.
50
SALINAS SICCHA, Ramiro. Óp. cit., pág. 183-184.
Página 31
CAPITULO VI
ABORTO PRETERINTENCIONAL
1. TIPO PENAL
2. TIPICIDAD OBJETIVA
Página 32
conste al agente, es decir, aun no siendo visible el embarazo, el agente sepa el
estado en que se encuentra la mujer.51
51
SALINAS SICCHA, Ramiro. Óp. cit., pág. 184-185.
52
SALINAS SICCHA, Ramiro. Óp. cit., pág. 185.
53
SALINAS SICCHA, Ramiro. Óp. cit., pág. 187.
54
SALINAS SICCHA, Ramiro. Óp. cit., pág. 187.
55
SALINAS SICCHA, Ramiro. Óp. cit., pág. 187.
Página 33
3. TIPICIDAD SUBJETIVA
56
SALINAS SICCHA, Ramiro. Óp. cit., pág. 187-188.
57
SALINAS SICCHA, Ramiro. Óp. cit., pág. 188.
Página 34
4. ANTIJURIDICIDAD
5. CULPABILIDAD
58
SALINAS SICCHA, Ramiro. Óp. cit., pág. 188.
Página 35
agente no le era exigible otra conducta en el caso concreto por concurrir un estado
de necesidad exculpante, la conducta no será culpable.59
6. CONSUMACIÓN
7. TENTATIVA
8. PENALIDAD
59
SALINAS SICCHA, Ramiro. Óp. cit., pág. 189.
60
SALINAS SICCHA, Ramiro. Óp. cit., pág. 189.
61
SALINAS SICCHA, Ramiro. Óp. cit., pág. 189-190.
Página 36
dos años, o con prestación de servicio comunitario de cincuenta y dos a cincuenta y
cuatro jornadas.62
CAPITULO VII
ABORTO TERAPÉUTICO
1. TIPO PENAL
62
SALINAS SICCHA, Ramiro. Óp. cit., pág. 190.
Página 37
En el aborto terapéutico, entra en conflicto una vida humana en formación
(esperanza de vida), que detenta un menor valor que una vida que ya ha adquirido
cierto desarrollo. Se trata de un caso en que el ordenamiento jurídico, con carácter
excepcional y bajo estrictos requisitos de necesidad autoriza la destrucción, cuya
inclusión expresa en el texto punitivo obedece a la necesidad de que su admisión -
como eximente de pena- haya de tomar lugar, bajo la concurrencia de una serie de
presupuestos.63
2. TIPICIDAD OBJETIVA
63
PEÑA CABRERA FREYRE, Alonso Raúl. Óp. cit., pág. 206.
Página 38
disminuida, el consentimiento también expreso, lo prestará su
representante legal.
64
SALINAS SICCHA, Ramiro. Óp. cit., pág. 191.
65
SALINAS SICCHA, Ramiro. Óp. cit., pág. 191-192.
Página 39
sostienen que esta es una forma de evitar, por parte del legislador,
cualquier posible error médico.66
66
SALINAS SICCHA, Ramiro. Óp. cit., pág. 192.
67
SALINAS SICCHA, Ramiro. Óp. cit., pág. 192.
Página 40
se va a justificar todo tipo de prácticas abortivas, sino solo aquellas que reúnan los
requisitos o circunstancias exigidas expresamente en la norma penal referente al
aborto terapéutico, de ahí, su importancia de regularse siempre en forma taxativa
en los catálogos penales.
4. CONFLICTO DE INTERESES
68
SALINAS SICCHA, Ramiro. Óp. cit., pág. 193.
Página 41
concreto que se castiga más severamente al que produce la muerte de una persona
(homicidio, asesinato, parricidio, etc.), que al que ocasiona un aborto.
CAPITULO VII
ABORTO SENTIMENTAL
1. TIPO PENAL
2. TIPICIDAD OBJETIVA
69
SALINAS SICCHA, Ramiro. Óp. cit., pág. 194.
Página 42
Doctrinariamente, es evidente que la impunidad de la figura del aborto
eugenésico tiene por objeto evitar el nacimiento de seres humanos que sufrirán
toda su vida por las graves taras de las que pueden ser portadores. Su objetivo es
como advierte Roy Freyre el prevenir la procreación de hijos defectuosos o
enfermos en su aspecto físico o mental. Sin embargo, aquellos objetivos fácilmente
comprensibles en una sociedad severamente injusta e hipócrita, al parecer, han
sido soslayados por el legislador al disponer que aquella conducta sea punible.
Para la configuración del hecho punible del aborto eugenésico, el agente debe
actuar después de conocer el diagnóstico médico que indica la sólida probabilidad
del nacimiento de un ser defectuoso. El diagnóstico médico se constituye en un
elemento constitutivo de trascendencia del aborto eugenésico. En su defecto, de no
contar con diagnóstico médico en aquel sentido, la figura delictiva privilegiada no
se verifica.
Sin mayor duda, se desprende que el bien jurídico que al Estado le interesa
proteger es la vida del producto de la gestación, aun cuando sea probable que tiene
graves taras física o mentales.
CAPÍTULO IX
ABORTO EUGENÉSICO
1. TIPO PENAL
Página 43
Cuando es probable que el ser en formación conlleve al nacimiento graves taras
físicas o psíquicas, siempre que exista diagnóstico médico.
2. TIPICIDAD OBJETIVA
Para la configuración del hecho punible del aborto eugenésico, el agente debe
actuar después de conocer el diagnóstico médico que indica la sólida probabilidad
del nacimiento de un ser defectuoso. El diagnóstico médico se constituye en un
elemento constitutivo de trascendencia del aborto eugenésico. En su defecto, de no
contar con diagnóstico médico en aquel sentido, la figura delictiva privilegiada no
se verifica.
Sin mayor duda, se desprende que el bien jurídico que al Estado le interesa
proteger es la vida del producto de la gestación, aun cuando sea probable que
tiene graves taras física o mentales.
El producto de la gestación.
3. TIPICIDAD SUBJETIVA
El sujeto activo debe tener conocimiento y voluntad de poner fin a la vida del
feto, siendo consciente de la existencia de un diagnóstico especializado
regularmente emitido, el cual indica la probabilidad que aquel sufre graves taras
incurables.
4. CONSUMACIÓN
5. PENALIDAD
Página 45
BIBLIOGRAFIA
PEÑA CABRERA FREYRE, Alonso Raúl. Derecho Penal – Parte especia, Tomo I,
Editorial: IDEMSA, Lima, Edición: Noviembre 2008
Página 46