SILABO

DERECHO DE POLICÍA
(PROCESO REGULAR)

I. DATOS GENERALES
PROGRAMA : PROCESO REGULAR
EJE CURRICULAR : Formación Técnico Profesional
Policial
AREA EDUCATIVA Formación Básica
AREA COGNITIVA : Ciencias Jurídicas
AÑO DE ESTUDIO : TERCER AÑO
HORAS SEMESTRALES : 32 horas académicas
HORAS SEMANALES : 02
CRÉDITOS : 02
PERIODO ACADEMICO : V Semestre

II. SUMILLA

La asignatura forma parte del Currículo de Estudios de la Escuela

de Educación Técnico Profesional con sede en Puente Piedra,
comprende el desarrollo de contenidos sobre el Derecho de Policía
en el marco de las Ciencias Jurídicas y la Función Policial del
Estado.

III. OBJETIVOS

1
 A. OBJETIVO GENERAL

Potenciar el conocimiento sobre el Derecho de Policía desde la

perspectiva filosófica, sociológica, jurídica y criminológica.

B. OBJETIVOS ESPECÍFICOS

1. Precisar la ubicación del Derecho de Policía en el contexto de las

Ciencias Jurídicas.

2. Identificar los elementos, fuentes, fundamentos y caracteres del

Derecho de Policía.

3. Promover el conocimiento sobre la función policial del Estado.

4. Analizar el dominio conceptual, doctrinario, funcional y

sociológico del Poder de Policía del Estado.

IV. CONTENIDOS

I UNIDAD
EL DERECHO DE POLICÍA EN EL MARCO DE LAS CIENCIAS
JURÍDICAS
 Conceptualizaciones Básicas: El Derecho. División
del Derecho: Derecho Natural. Derecho
Consuetudinario, Derecho no Escrito, Derecho
PRIMERA Escrito, Derecho Público, Derecho Privado, Derecho
SEMANA Sustantivo, Derecho Positivo, Derecho Adjetivo,
Derecho Constitucional, Derecho Administrativo.
(02 horas)
SEGUNDA  Derecho de Policía: Planteamiento tradicional.
Conceptualizaciones. Ubicación del Derecho de
SEMANA
Policía. División del Derecho de Policía.
(02 horas)
TERCERA  Elementos del Derecho de Policía: Elementos
Esenciales. Elementos tipificadores. Elementos
SEMANA
normativos.
(02 horas)

2
CUARTA  Fuentes del Derecho de Policía: Fuentes
Inmateriales. Fuentes Materiales. Fuentes Formales:
SEMANA
Directas o Inmediatas, Indirectas o mediatas. Fuentes
(02 horas) Supletorias.
QUINTA  Fuentes del Derecho de Policía: Fuentes Formales:
Directas o Inmediatas, Indirectas o mediatas. Fuentes
SEMANA
Supletorias
(02 horas)
SEXTA  Fundamentos del Derecho de Policía: Naturaleza.
Principios. Caracteres. Normas
SEMANA
(02 horas)
SETIMA  El Derecho de Policía Nacional e Internacional:
Perspectiva Filosófica. Perspectiva Sociológica.
SEMANA
Perspectiva Jurídica. Perspectiva Criminológica.
(02 horas)
OCTAVA
SEMANA EXAMEN PARCIAL I
(02 horas)

II UNIDAD
LA FUNCIÓN POLICIAL DEL ESTADO
NOVENA  Régimen jurídico de Policía. Régimen de Policía
Ordinario. Régimen de Policía Extraordinario.
SEMANA
(02 horas)
DÉCIMA  La función policial del Estado. Conceptos. Contenido
Funcional. Fundamentos.
SEMANA
(02 horas)
DECIMO  El Poder de Policía del Estado. Precisiones teóricas
PRIMERA sobre el Poder. Conceptualizaciones sobre el Poder de
Policía. Naturaleza jurídica. Elementos, funciones y
SEMANA
ejercicio del Poder de Policía. Límites del Poder de
(02 horas) Policía.

3
 DECIMO  Doctrinas sobre el Poder de Policía: Doctrina
Francesa o Europea. Doctrina Norteamericana o
SEGUNDA
Anglosajona. Doctrina Colombiana. Doctrina
SEMANA Argentina. Doctrina Alemana.
(02 horas)
DECIMO
TERCERA EXAMEN PARCIAL II
SEMANA
(02 horas)
DECIMO  Distinción entre Policía y Poder de Policía. El Poder
de Policía como manifestación jurídica, contenido
CUARTA
funcional y existencia social. Caracteres del Poder de
SEMANA Policía. Titulares.
(02 horas)
DECIMO
 Taller: El ejercicio del Poder de Policía en el Perú.
QUINTA (Trabajo de Investigación en equipo).
SEMANA
(02 horas)
DECIMO
SEXTA EXPOSICIÓN DE TRABAJOS APLICATIVOS
SEMANA
(02) horas
DECIMO
SÉTIMA EXAMEN FINAL
SEMANA

V. PROCEDIMIENTOS DIDÁCTICOS

A. Las técnicas de enseñanza se orientarán a la interacción

permanente docente – educando, enmarcadas en la cultura
participativa, el trabajo en equipo y el método de laboratorio.

B. Se promoverá la investigación permanente y la exposición de los

conocimientos adquiridos.

C. El desarrollo de los contenidos curriculares serán eminentemente

objetivos mediante el empleo de Mapas Conceptuales.

4
VI. EQUIPOS Y MATERIALES

El docente para el desarrollo de la asignatura empleará los siguientes

equipos y materiales:

A. EQUIPOS
Retroproyector, video grabadora, computador, proyector multimedia.

B. MATERIALES

Proveerá Separatas a los educandos, así como empleará

transparencias o videos para reforzar las técnicas de enseñanza.

VII. EVALUACIÓN

La asistencia a las sesiones teóricas es obligatoria en un 70% y a los

Talleres en el 90%, en caso contrario de no existir justificación alguna
por la Sub Dirección Académica de la EESTP PNP PP, el Alumno
desaprobará la asignatura.

El proceso de evaluación del aprendizaje será permanente,

comprenderá:

A. Evaluación Formativa Interactiva, en relación a la participación

activa del Alumno PNP en el aula. El promedio de las
intervenciones orales constituirá Nota de Paso Oral.

B. Evaluación Formativa o de Proceso para comprobar el rendimiento

académico, pronosticar posibilidades de desarrollo de los Alumnos
y reorientar la metodología, para lo cual se aplicará:

1. Trabajos de Investigación en equipo.

2. Exposiciones de Trabajos de Investigación.
3. Trabajo de investigación individual de carácter monográfico que se
evaluará en su forma contenido y calidad expositiva.
4. Dos exámenes escritos parciales (8ª y 13ª semana),
enmarcados en los modelos de la Prueba Objetiva, pudiendo,
además, contener preguntas tipo desarrollo y situación
problema, en las que prime el empleo de la capacidad
reflexiva, la correlación de criterios, el análisis y el
pensamiento lógico.

5
 C. Evaluación Sumativa para comprobar el nivel de desarrollo
cognoscitivo, reflexivo y del pensamiento lógico, para lo cual se
aplicará un examen final (17ª semana), de similar característica
empleada en los exámenes parciales.

D. El Promedio General se calculará en concordancia con las

disposiciones establecidas en el Manual de Régimen de Educación
de las Escuelas de Formación de la PNP, conforme se detalla a
continuación:

Promedio General:

PG = PEP (3) + PO (1) + TA (2) +EF (4)

10

PEP = Promedio de Exámenes Parciales

PO = Paso Oral

TA = Trabajos de Investigación

EF = Examen Final

VIII BIBLIOGRAFÍA BÁSICA

A. Constitución Política del Estado.

B. INAEP “El ejercicio del Poder de Policía del Estado”. Edit. del autor.
Lima – Perú. 2001.
C. INAEP. “Ámbito del ejercicio del Poder de Policía del Estado en el
Perú . Lima – Perú. 2002.
D. Malpartida Mansilla, Alberto. “Derecho de Policía” Edit.
Buenaventura Ediciones. 2ª. Edic. Lima – Perú. 1998.

Puente Piedra, 12 de Septiembre del 2016.

6
 I UNIDAD

EL DERECHO DE POLICÍA EN EL MARCO DE LAS CIENCIAS JURÍDICAS

PRIMERA SEMANA

CONCEPTUALIZACIONES BÁSICAS

A. DERECHO

1. El uso cotidiano de la palabra derecho es variado, así una persona dice

que tiene derecho a cobrar a su deudor, otro advierte a un tercero que
ande derecho, refiriéndose a que mantenga un comportamiento regular
acorde con las normas sociales, no obstante el variado uso cotidiano de la
palabra derecho, hace que los juristas no se pongan de acuerdo hasta
ahora en aceptar una definición clara y precisa para dicho término. El
filósofo Alemán Manuel KANT, afirmó que los juristas seguían intentando
ejercitar esta tarea sin lograr hasta ahora su propósito a cabalidad. Una
razón para el fracaso en obtener una definición del derecho, es la riqueza
del propio lenguaje que hace hercúleo y casi imposible esta tarea.

2. Para salir de este atolladero es necesario recurrir a describir lo que ha

sido y lo que es, sumergiéndonos en sus orígenes y en las variaciones
que ha tenido a través de los siglos.

a. Proviene del latín DIRECTUM (directo, derecho), que es el participio

pasivo del verbo DIRIGERE (dirigir, enderezar, guiar), constituido por
el prefijo cuantitativo DI y la forma verbal REGERE (regir). Si
REGERE equivale a guiar, conducir o gobernar y DI indica la
continuidad de ese acto, DERECHO significa, etimológicamente, la
manera o forma habitual de guiar, conducir o gobernar. De este
modo, se destaca con significado de la palabra derecho, la idea de
rectitud en la conducta social humana por su sometimiento a las
normas o leyes1. Pero no tuvo el alcance que le damos hoy ya que
refleja la noción moralizante de que lo justo es la ruta que sigue el
caminante por el camino recto.

1
ALZAMORA VALDEZ, Mario. Introducción a la Ciencia del Derecho. 7ma. Edic. Lima 1990. Pág. 15

7
 b. La palabra que corresponde en propiedad a derecho o a conceptos
semejantes de los que se derivan términos como “jurídico” y “jurista”
que usamos en los finales del siglo XX, se rastrea en la palabra IUS
que proviene de Roma la que es de origen indoiránico que equivale
a “guiar”o “conducir”. Esta palabra etimológicamente es común a
términos existentes en las lenguas celtas y germánicas: así
aparecen los de right en inglés; Rect. En alemán, y ret en
escandinavo. Posteriormente, se incorporó la voz DIRECTUM de la
que derivan derecho en castellano, direito en portugués, droit en
francés, y diritto en italiano. En consecuencia, el uso del término
derecho denota lo que es recto, lo correcto, lo que está bien y así se
entendió en el discurrir diario del hombre en su vigencia en la tierra.

c. El derecho se encuentra en la utilización de la palabra IUS que ha

sido también cambiante. En Roma se usó esta palabra para precisar
el lugar donde se ejecutaba un proceso. IUS vendría a ser de
acuerdo a este criterio el lugar o el acto de administración de justicia
o de pronunciar derecho cuando surgían conflictos y se dirimía la
contienda. Por esta razón Rudolf von Ihering, identificó derecho y
la función de justicia como sinónimos.
Después los romanos utilizaron el término IUS para comprender todo
el orden jurídico, es decir, la fijación de las disposiciones o preceptos
dictados para un pueblo.

d. Por lo expuesto se desprende inequívocamente que, el concepto de

IUS es cambiante, el mismo que rastrea desde sus antecedentes
etimológicos que vienen a incidir en la forma de exposición de las
reglas de lo que el hombre debe hacer compulsivamente como
sinónimo de derecho. Y, en su origen gramatical, el IUS significa
“fórmula de conformidad”.

3. El derecho tiene un doble carácter dentro de la enunciación de nociones

que no tienen aplicación dentro de linderos precisos. En el primero de
estos conceptos viene a aprehender las normas que son impuestas por la
autoridad del Estado, las mismas que establecen una regla de conducta
humana mandataria y no facultativa. El derecho objetivo contiene las
normas jurídicas de acatamiento obligatorio e irrecusable. En cuanto a la
noción subjetiva del derecho, los romanos le daban el nombre de norma
agendi al derecho o a la facultad de la persona.

4. De acuerdo con lo expuesto el derecho es un sistema o conjunto de

reglas obligatorias que regula la conducta exterior de la persona
estableciendo facultades, deberes, sanciones, que aseguran el orden
social sustentado en las aspiraciones de interés general2.

2
BASADRE AYULO, Jorge. Historia del Derecho. T I. Lima. 1997. Pág. 12 ss.

8
 5. ALZAMORA, conceptúa el Derecho, desde las tesis derivadas unas de
doctrinas filosóficas, otras surgidas como puntos de vista sobre el
derecho mismo, entonces se aprecian tres posiciones extremas:

a. La que considera bajo el aspecto de la vida social humana.-Si

bien es cierto que el derecho es una necesidad de la existencia
social del hombre, no puede concebirse como simple resultado de la
vida. GEORGES RENARD, ha expresado con acierto que “si la vida
no tiene otras reglas que ella misma, todo es bueno, todo es
legítimo, desde el momento en que brota de la vida; todo freno a la
explosión de la vida es justa; todo freno moral es contra la
naturaleza, etc.”

b. La que lo reduce a sistema de normas o de leyes.- Tampoco se

reduce el derecho a una simple estructura normativa despojada de
todo contenido al cual los partidarios de esta dirección atribuyen un
sentido “metajurídico”. KAUFMANN, llama con certeza a este
geometrismo “ciencia del derecho sin idea del derecho”

c. La que lo explica como realización de ideales y valores.-

También no menos fecunda, alejados de la vida, con la que es tan
difícil relacionarlo, igual que las ideas platónicas con las cosas.
La oposición entre estas tres concepciones, ha constituido uno de
los más serios obstáculos para una cabal visión de lo jurídico. EMIL
LASK, dice “de aquí la necesidad de superar las limitaciones de los
tres puntos de vista anotados e integrarlos en una concepción total y
fecunda que acentúe sus aspectos valiosos y elimine sus
negaciones estériles”

B. DEFINICIONES DEL DERECHO3:

1. Definiciones Formales.-
Se caracterizan por retener los elementos exteriores de la naturaleza de la
regla (imperativo, estructura, consagración por el poder público, sanción,
etc). Estas definiciones corresponden al positivismo:

a. Edmond PICARD.-“El Derecho es el conjunto de deberes a cuyo

cumplimiento puede ser constreñido por la fuerza social
organizada”.

b. ROGUIN.- “El derecho es el orden que hace que un hecho social

sea seguido de otro hecho social con sanciones forzosas en caso de
inejecución”

3
DU PASQUEUR, Calude. Introducción al Derecho. 3era. Edic. Lima. 1983. Pág. 182 ss.

9
2. Definiciones sociológicas.-
Traducen la inmediata dependencia del derecho considerado en su
materia, respecto de la sociedad y su estado de espíritu:

a. DUGUIT.- Es la línea de conducta que se impone a los individuos en

sociedad, regla cuyo respeto es considerado en un momento dado
por una sociedad como garantía del interés común y cuya violación
da lugar a una reacción colectiva contra el autor de esta violación”.

b. GEORGES SCELLE.- “El derecho es un imperativo social que

traduce una necesidad nacida de la solidaridad natural”.

3. Definiciones finalistas.-
Los juristas sociólogos, consideran la sociedad como la causa del
derecho: según Ihering, el bien de la sociedad es el fin del derecho, cuya
investigación constituye “el objetivo más elevado de la ciencia jurídica”.
Hay pues materia para el juicio crítico.

a. IHERING.- “El derecho es el conjunto de condiciones de vida de la

sociedad aseguradas por el poder público mediante la coacción
exterior”

b. LECLERCQ.- “la regla de la vida social considerada desde el punto

de vista del bien común”

4. Definiciones Individualistas.-
Conciben el derecho como un límite puesto a la libertad.

a. KANT.- “El derecho es el conjunto de condiciones mediante las

cuales el libre arbitrio del uno puede acordarse con el del otro
siguiendo una ley general de libertad”

b. BUFNOIR.- “El derecho es un conjunto de reglas a las que está

sometida, bajo la sanción del poder social, la libertad del nombre en
conflicto con la libertad ajena”

c. LEVY ULLMAN.- “El derecho es la demarcación aquello que los

hombres y sus agrupaciones tienen la libertad de hacer y no hace
sin incurrir en una condena, un embargo, una intervención particular
de la fuerza”.

5. Definiciones que recurren a la noción de justicia.-

Estas incorporan al derecho si no un contenido determinado, al menos
una idea animadora, subordinándolo generalmente ya a la justicia, y a la
moral. “las reglas de derecho son expresiones cortas y claras de aquello

10
 que la justicia exige en los diversos casos” (definiciones romanas de
Celso y de Ulpiano).

6. Definición Nacional Socialistas.-

Definición muy en boga bajo el Tercer Reich, basada únicamente en la
idea del interés nacional rezaba así: “El derecho de todo aquello que es
útil al pueblo alemán”. HOHN.- “el derecho, en su esencia es la expresión
inmediata de la comunidad de sangre de un pueblo”

7. Definiciones Soviéticas.-
GUERZÉVITH.- “El derecho es un sistema de relaciones sociales que
responde a los intereses de la clase dirigente y se halla bajo la
salvaguardia de la fuerza organizadora de esta clase”

C. DIVISIÓN DEL DERECHO4

1. Derecho Natural.- Conjunto de normas reguladoras de la conducta

humana, justas, eternas e inmutables. El concepto de Derecho natural
es opuesto al de Derecho Positivo o vigente, imperfecto, temporal y
cambiante. Las Teorías del Derecho Natural, denominadas
jusnaturalistas, pueden dividirse en dos grandes grupos:

a) las que lo consideran emanado de la voluntad divina y

b) las que lo aceptan como surgido de la “naturaleza de las cosas”.

De lo dicho se deduce que la fundamental diferencia entre el orden

natural y el orden positivo es el origen de uno y otro; mientras el segundo
es creado o “puesto” por los hombres, el primero es trascendente a la
voluntad humana. Frente a las doctrinas jusnaturalistas, encontramos el
“positivismo jurídico”, que niega la posibilidad de conocer el contenido de
ese supuesto “orden natural de la conducta humana” y, por consiguiente,
limitan el campo de la ciencia del Derecho al estudio de los
ordenamientos positivos o vigente, dejando los problemas “axiológicos”
(que vinculan al Derecho Natural) a la filosofía o la política. Muchos
autores llegan incluso a negar rotundamente la existencia del Derecho
natural.

2. Derecho Consuetudinario.- El que surge y persiste por obra de la

costumbre con trascendencia jurídica. Lo practicado como costumbre y
con su fuerza legal consiguiente, salvo prohibición legal. Habitual. Toda
facultad o potestad cuya fuente es el uso o la costumbre.

4
OSSORIO, Manuel. Op. Cit.

11
3. Derecho No Escrito.- Dícese del Derecho Consuetudinario, o sea, las
costumbres y usos con fuerza de ley, que no constan expresamente en
textos legales o códigos.

4. Derecho Escrito.- El conjunto de las normas legales u cada una de ellas

cuando se han promulgado de manera gráfica.

5. Derecho Público y Derecho Privado.- Diversas teorías han tratado de

explicar la diferencia fundamental que origina esta clasificación del
Derecho Público y Derecho Privado: así, algunos autores ven en el
primero normas de organización de la sociedad, y en el segundo normas
de conducta de los individuos que la integran; otros hacen mención de los
sujetos a quienes se dirigen uno y otro; sería el Estado el sujeto de
Derecho Público, y lo sería del Derecho privado el individuo. Otros basan
la diferencia en una concepción teleológica o finalista: cuando el fin
perseguido es el interés del Estado, estaremos en el campo publicista;
cuando lo es el interés del individuo, en el privatista. Si bien los autores no
se han puesto de acuerdo sobre el fundamento de esta división,
concuerdan en cuanto a las características de uno y otro. El Derecho
Público sería fundamentalmente irrenunciable; en el Derecho Privado, los
individuos pueden, o no, ejercitar las facultades que les corresponden. El
Derecho Público es imperativo, mientras que en el Privado prima el
principio de la autonomía de la voluntad. La interpretación del Derecho
Público es estricta, las facultades deben ser establecidas expresamente, y
en el Derecho Privado, los individuos están facultados para hacer todo
aquello que la ley no les prohíbe expresamente. En general se consideran
ramas del Derecho Público los Derechos Constitucional, Administrativo,
Penal, Financiero y Procesal, y del Derecho privado, los Derechos: Civil,
Comercial y Laboral. Pero no puede hacerse una clasificación muy
exacta, pues en todas estas ramas hay instituciones de uno y otro, y, hoy
por hoy, existe marcada tendencia al publicismo en las instituciones del
Derecho Privado, ya que el Derecho, por definición, tiene una función
colectiva.

6. Derecho sustantivo.- Conjunto de normas que regulan la conducta

humana, también llamado “de fondo”, por oposición al Derecho Adjetivo o
“de forma” o derecho procesal que regula simplemente la aplicación del
primero. Se dice que la potestad está latente en el derecho sustantivo y
que se pone en movimiento o acción a través del derecho adjetivo.

7. Derecho Adjetivo.- En la doctrina tradicional, se llama así al conjunto de

reglas procesales y principios que regulan las relaciones jurídicas,
poniendo en movimiento la actividad jurisdiccional del Estado, a través del
Poder Judicial y otros entes con jurisdicción delegada o Fueros Privativos.
Se le llama también “Derecho Formal”, en oposición al Derecho de
Fondo o sustantivo. Para algunos autores esta distinción no es acertada,

12
 pero hasta la fecha no se ha superado con alguna teoría o división que la
aventaje en contenido o significación; de allí que se le considere aceptada
en la ciencia jurídica. Comprende las leyes orgánicas del Poder Judicial,
los Códigos de Procedimientos y las leyes de enjuiciamiento.

8. Derecho Positivo.- Sistema de normas jurídicas que informa y regula

efectivamente la vida de un pueblo en un determinado momento histórico
(Del Vecchio). Dícese del derecho escrito que consta en leyes y códigos.

9. Derecho Constitucional.- Rama del Derecho Público Interno que tiene

por objeto la organización del Estado y sus poderes, la declaración de los
derechos y deberes individuales y colectivos y las instituciones que los
garantizan. Estudia la estructura del Estado, los derechos fundamentales
del individuo y de las agrupaciones frente al Estado, y la organización y
relaciones de los poderes públicos (Capitant). La fuente actual del
Derecho Constitucional Peruano, se encuentra en la Constitución de 1993

10. Derecho Administrativo.- Para Capitant, parte del Derecho Público

Interno que tiene por objeto el estudio de la organización y funcionamiento
de las reparticiones públicas o de interés público, y de las relaciones de
éstas con los particulares. Este concepto ha sido superado por nuevas
orientaciones del ordenamiento jurídico en este campo, siendo la
constante que el considerar que su contenido está constituido por el
conjunto de leyes que regulan la organización y la actividad de la
Administración o Sector Público. Para la Real Academia de la Lengua
Española: Conjunto de normas doctrinales y de disposiciones positivas
concernientes a los órganos e institutos de la administración pública, a la
ordenación de los servicios que legalmente le están encomendados, y a
sus relaciones con las colectividades o los individuos a quienes tales
servicios atañen. Para Santamaría, rama del Derecho referente a la
organización, funciones y procedimientos del Poder Ejecutivo, según la
Constitución, para el cumplimiento de la misión del Estado en la vida.

El Derecho administrativo comprende:

a. El estudio de la organización jurídica de la administración pública.
b. Los órganos centralizados y descentralizados
c. La función pública.
d. Las cargas públicas.
e. Los funcionarios, sus deberes, sus derechos y sus
responsabilidades
f. Las responsabilidades del Estado por los actos y hechos que
ejecutan los funcionarios públicos.
g. El acto administrativo
h. Los contratos administrativos.
i. Los reglamentos, los servicios públicos y el dominio público
j. El Poder de Policía

13
 k. La administración interna.
l. Los recursos administrativos.
m. La Contraloría General de la República.

I UNIDAD

SEGUNDA SEMANA

DERECHO DE POLICÍA

A. PLANTEAMIENTO TRADICIONAL

El Derecho de Policía, como todas las importantes creaciones jurídicas no es

invención ni hallazgo de un hombre o de una nación, sino que es una
necesidad social e histórica que corresponde a un orden de exigencia político-
social que la misma necesidad de los pueblos plantea es por ello que es
“universal”.

Podemos afirmar que el Derecho de Policía como rama del Derecho

Administrativo es consecuencia de dos fenómenos que se complementan
entre sí: El Estado de Derecho y la División de Poderes en primer lugar; y, la
intervención estatal del Ejecutivo mediante su gran poder administrador en
segundo término.

B. CONCEPTUALIZACIONES

La actividad y el procedimiento policial deben estar sometidos al orden

jurídico vigente del Estado, para regular dicha actividad es necesario contar
con una disciplina que es el Derecho de Policía.

1. Hinostroza Rodríguez5, dice que existen diversos y variados conceptos

respecto al Derecho de Policía. No hay uniformidad de doctrina, en
consecuencia, no podemos sujetarnos a un solo criterio. Los tratadistas
y estudiosos sobre la materia expresan sus propios conceptos, por lo
que es necesario analizarlos para luego exponer un punto de vista.
El análisis parte del concepto del Derecho Administrativo que para unos
autores es el derecho relativo a la administración; para otros, es el
estudio de la administración pública.

2. El profesor Rafael Bielsa dice: “Es el conjunto de normas positivas y

principios de Derecho Público de aplicación concreta a la institución y
funcionamiento de los servicios públicos y, el consiguiente contralor

5
HINOSTROZA RODRÍGUEZ, Guillermo. Derecho de Policía. Pág. 9.

14
 jurisdiccional de la administración Pública”. De lo expuesto se concluye
que el Derecho Administrativo tiene por objeto el estudio de la
administración pública, que está integrada por el conjunto de servicios
públicos, de los que se vale el Estado para cumplir fines de interés de la
colectividad, y, que uno de estos servicios públicos es el que ejerce la
policía, cuyo fin es el orden, la seguridad y la tranquilidad. Entonces
podemos decir que LA POLICÍA como toda otra rama de la
administración pública, se halla regulada por normas generales del
Derecho Público de donde emerge, y a su vez, de normas específicas,
acorde con su naturaleza, que le dan personalidad e individualidad
jurídica propias.

3. Ludwig Spiegel, opina que “El Derecho de Policía, descansa en un

deber que nosotros consideramos evidente e innato. Este deber
consiste en que los ciudadanos no perturben el buen orden de la
comunidad y cuiden de evitar y no producir semejantes alteraciones”.
Citando a MAYER, expresa calificando este deber “como la base
jurídica natural del Poder de Policía”

4. Villegas Basavilbaso, citando a MERKL, dice: “Deberán formar parte

del Derecho de Policía todas, pero solo aquellas partes del Derecho
Administrativo, que se refieren a la función policial, sea cualesquiera la
forma de determinarla conceptualmente, ya sea que esta función se
halle limitada por normas de competencia o , además por normas
materiales”.

5. Pineda Castillo6 conceptúa: “El Derecho de Policía se refiere, en primer

lugar, a las particularidades de la función preventiva del Estado”. Este
autor analiza, el Poder de Policía y la noción de Orden Público externo o
material; la organización del servicio con su división de Policía Nacional
y local, quiénes son los jefes del Servicio; la naturaleza y la finalidad de
las sanciones de policía, enumerándolas y estudiándolas y finalmente
explica los diferentes procedimientos de policía.
Entonces se refiere a las distintas particularidades de la actividad
policial que comprende el estudio del Derecho de Policía, en sus dos
aspectos: sustantivo y positivo.

6. Salazar Culi7, analizando la legislación de la Policía Española, orienta

su estudio a la parte positiva del derecho de Policía. Explica la
organización y funciones, el Orden Público, el aspecto doctrinario es
soslayado para dar preferencia a la aplicación de las diferentes normas y
disposiciones que debe cumplir la Policía

6
Op. Cita. Pág. 41
7
SALAZAR CULI, Francisco. Derecho De Policía. Policía Administrativa. Barcelona.

15
 7. Camarotta, Jefe de la Misión Italiana que vino al Perú en la década del
30, dice: “El Derecho de Policía, es un principio jurídico que significa la
base, la razón y la fuente de muchos poderes de autoridad de policía,
que debe ser muy querido por nosotros, ya que una vez compenetrados
de su importancia y de sus grandes alcances, podemos tener conciencia
y la seguridad de estas investidos de una altísima función jurídica, social
y política, y de constituir una fuerza de equilibrio y de armonía en el
vasto y complejo campo de la actividad del Estado”

8. Valderrama Núñez8, autor colombiano, sostiene que: “El Derecho de

Policía es el conjunto de normas que dicta la autoridad para regular y
asegurar el ejercicio pleno y ordenado de las libertades individuales con
el fin de mantener el orden público, dentro del ámbito de responsabilidad
de esas autoridades y dentro del límite de los controles establecidos por
la Constitución Nacional”

9. Adolfo Merkl, define como “conjunto de normas jurídicas que regulan la

función policial que prevé por lo tanto el empleo de la coacción para
evitar los peligros y perturbaciones del orden público”9.

10. Alberto Malpartida10, define al Derecho de Policía: “Ciencia jurídica que

forma parte del Derecho Público Interno y que trata sobre los principios
y fundamentos teóricos, organización, procedimiento y finalidad
fundamental de la Policía en una nación, a través del estudio de sus
aspectos doctrinarios y análisis de normas constitucionales, leyes y
reglamentos policiales, para regular su actividad y función, así como la
facultad coactiva de poder público que le otorga el Estado en la
aplicación de normas y dispositivos legales que limitan la actividad
individual y regulan la vida social para prevenir la violación de las leyes,
garantizar, mantener y restablecer el orden”.

11. Zegarra Escalante11, conceptualiza al Derecho de Policía, como: “El

conjunto de principios y normas que regulan el ejercicio del poder y
función de policía del Estado, con el fin de garantizar el mantenimiento
del orden público y procurar el bienestar colectivo”

En estas definiciones o criterios de concepto se aprecia la relación o

nexo que dio lugar al Derecho de Policía partiendo del Derecho
Administrativo, hecho que confirma que el progreso de las ciencias
jurídicas se basa en su propia evolución. En este sentido el Derecho de
Policía ha formado un nuevo cuerpo de doctrina, y por tanto constituye el

8
VALDERRAMA NÚÑEZ, Luis E. “Derecho de Policía”, Bogotá, Edit 1965
5SALAZAR CULI, Francisco. Op Cit. Pág. 193.
6MALPARTIDA MANSILLA, Alberto Luis,” Derecho de Policía” pág. 122 Lima
7. ZEGARRA ESCALANTE, José Luís, “ Poder y Función de Policía del Estado”, pág. 179-180, Lima

16
 aspecto sustantivo de la asignatura, que servirá de sostén al aspecto
positivo, que nos interesa conocer en su proyección aplicativa.

C. UBICACIÓN DEL DERECHO DE POLICÍA

1. Manuel ABASTOS, tratadista peruano, sostiene: Que el Derecho de

Policía se encuentra ubicado en el ámbito de las ciencias jurídicas, es
una rama especial o de excepción del Derecho Administrativo que forma
parte del Derecho Constitucional y a la vez este del Derecho Público
Interno. No podemos hablar de una rama jurídica autónoma por cuanto
científicamente no existe una rama del Derecho como tal, ya que se
requeriría que los principios en que se sustenta conforme una
construcción jurídica sistemática, completa y cerrada de modo tal que no
se requiera apelar, para el enfoque de sus problemas, a los principios de
otra rama del Derecho.

2. Son del mismo criterio; el jurista argentino VILLEGAS

BASAVILBASO, cuando indica que la policía forma parte del poder
administrador del estado cuya actividad es regulada por el Derecho
Administrativo a la que le son aplicables las mismas normas,
disposiciones y principios del Derecho Público, en consecuencia si la
Policía es una sección de la administración, el Derecho de Policía será
también una sección del Derecho Administrativo;

3. El jurista Alemán Fritz FLEINER, que dice que “La Policía no es una
función pública independiente, es sencillamente un sector determinado
de la actividad de la administración pública y que impone su autoridad
coactivamente para mantener el derecho y el orden”;

4. Finalmente el tratadista Alemán Adolfo MERK, sostiene que “la teoría

administrativa actual denomina como policía sólo a una sección de la
administración interior calificada especialmente por su contenido y que
se destaca por sus medios y fines del resto de la administración”12.

D. DIVISIÓN DEL DERECHO DE POLICÍA

1. Derecho de Policía Sustantivo.- Estudia el sustento y la esencia del

Estado así como la doctrina y los principios generales de la existencia
del Derecho de Policía y el porqué de las normas y disposiciones legales

12
MALPARTIDA M., Alberto. Derecho de Policía. Aspectos Constitucionales y Doctrinarios Lima
1989..

17
 que rigen su organización, función y finalidades fundamentales para
asegurar el cumplimiento de sus fines.

La potestad policial y el Poder de Policía como manifestación del Poder

Público, que procura por los medios que le son propios al mantenimiento
del Orden Interno y Orden Público, está en el Derecho de Policía
Sustantivo. En otras palabras, estudia la facultad del poder público para
regular los derechos y libertades, a fin de asegurar el mantenimiento del
orden público y promover el bienestar colectivo.

2. Derecho de Policía Positivo.- La interpretación, análisis y comentario

del conjunto de normas y disposiciones legales relacionadas con la
función y el procedimiento policial así como las normas limitativas de la
actividad individual establecida para prevenir la violación de las leyes y
mantener el equilibrio entre la autoridad, la libertad y el orden, mediante
la aplicación del Poder de Policía. Es el Derecho Escrito que consta en
leyes, códigos y reglamentos13.
Ambos aspectos se integran en forma coherente y uniforme. Es lo
dogmático y lo pragmático, la doctrina y la praxis. No se puede concebir
que exista una separación, puesto que ambas se complementan. Sólo
para su estudio podemos concebir el límite entre ambos aspectos. Cada
parte o campo del Derecho de Policía, es objeto de análisis e
investigación especial, para conocer su verdadero alcance en el marco
de las ciencias jurídico sociales14

I UNIDAD

TERCERA SEMANA

ELEMENTOS DEL DERECHO DE POLICÍA

VALDERRAMA15, sostiene que como consecuencia de los principios que informan

el Derecho de Policía, se pueden destacar los siguientes elementos que
contribuyen fundamentalmente a su integración: Elementos Esenciales, Elementos
Tipificadores y Elementos normativos.

A. ELEMENTOS ESENCIALES.
Son los componentes principales, necesarios e indispensables del Derecho
de Policía por pertenecer a la naturaleza de las cosas en que se desenvuelve
su actividad. Comprende:

1. Las libertades Individuales

13
MALPARTIDA M. Op Cit. Pág. 195.
14
HINOSTROZA R., Guillermo. Op. Cit. Pág. 14
15
HINOSTROZA R., Guillermo. Op. Cit. Pág. 40.

18
La libertad es un derecho primordial de la persona humana, el
fundamento principal de esta facultad está considerado en La
Constitución de 1993: Título I.- Capítulo I.- “Derechos Fundamentales de
la Persona”. Todas estas libertades y derechos están consagrados en la
Declaración Universal de los Derechos Humanos; la Declaración
Americana de los Derechos y Deberes del Hombre y la Convención
Americana sobre Derechos Humanos, tratados de los cuales nuestro
país es parte.

La libertad individual es plena para hacer lo conveniente siempre y

cuando no invada ni lesione el derecho de los demás, de igual forma no
debe permitir que su derecho sea mancillado, la libertad individual se
desenvuelve entre la ley que manda y la ley que prohíbe, es decir, la ley
determina y regula la conducta humana, por lo que estamos obligados a
cumplir lo que establece y obligados a no hacer lo que impide.

a. Conceptualizaciones

1) HEGEL, dice que la libertad es la facultad más elevada del

espíritu humano, ya que desde el punto de vista filosófico es
el derecho imprescriptible y natural del hombre para hacer o
dejar de hacer algo respetando, en los límites de la utilidad
pública y la convivencia social, su libertad de movimiento y su
dignidad personal.

2) Jurídicamente, es el derecho que tiene todo hombre de

desenvolverse de modo consciente y autónomo bajo la
garantía de la ley.

3) Moralmente, desde este punto de vista, la libertad humana no

es una libertad de elección sino de acción: es la facultad
humana de cumplir el deber voluntariamente.

4) Políticamente, es la base de toda democracia, inherente a la

naturaleza humana y esencial para el cumplimiento de sus
fines.

5) Dentro del criterio católico, consiste en la capacidad de

obrar espontáneamente bien y de obedecer la ley y los
mandamientos de Dios, sin coacción de ninguna clase.

6) La libertad individual, constitucionalmente equivale a la

soberanía política: lo que la soberanía es para el Estado, es la
libertad para el hombre y la comparación es apropiada que se
ha edificado la soberanía del Estado sobre el modelo de la
libertad individual, es un poder no sólo sobre los demás sino

19
 principalmente sobre la propia persona que lo ejercita. El
hombre es libre porque gracias a su razón es libre es dueño
de sí mismo. El Estado es soberano porque gracias a su
organización y al equilibrio de sus poderes, es igualmente
dueño de si mismo, y el éxito de un gobierno estriba en hallar
un equilibrio, una ecuación feliz y justa entre libertad y
autoridad.

La libertad constituye la idea rectora de los Estados de

Derecho y de los gobiernos democrático-liberales. De ahí que
la libertad resulte siempre desconocida y atropellada por los
regímenes totalitarios, tiránicos, dictatoriales y autocráticos.

b. Limitaciones

Las modalidades de la libertad individual, son poderes y derechos

de superioridad, respeto a sí mismo o a los demás. Según
TRISTAN DE ATHAYDE, tiene las siguientes limitaciones:

1). El bien común; (prima sobre el bien individual)

2). La naturaleza de las cosas, porque no hay libertad contra la

ley natural (catástrofes, terremotos, etc)

3). Los derechos de otras instituciones como la familia y la

corporación, el Estado, la Iglesia y la sociedad internacional.
(De estas derivan las demás leyes naturales y positivas)

2. La Función Preventiva

a. Las múltiples y posibles perturbaciones contra el orden jurídico

inducen y obligan a toda organización policial a la dación de
disposiciones y normas administrativas preventivas que impidan la
realización de disturbios perturbadores de cualquier clase y
aseguren la certidumbre a las personas de que su existencia
individual no tendrá ningún ataque imprevisto y destructor.

b. La ausencia de una política policial preventiva crearía la zozobra y

la incertidumbre impidiendo la paz y el orden en la convivencia
pacífica, además la imprevisión policial es el combustible principal
para que los delitos, faltas y contravenciones se incrementen en
una comunidad.

c. Las medidas represivas pueden adquirir caracteres preventivos

desde un punto de vista psicológico, pues el temor de la represión
presenta también un carácter preventivo educador.

20
 d. En los pueblos de deficiente desarrollo cultural el temor de la
represión cumple la función preventiva de alejar la conducta
contraventora. También cuando se impone la represión, continúa
psicológicamente cumpliendo su función preventiva sea para
destruir el hecho causante, o para que no reincida, al respecto
RANELLETTI, decía: “La administración de la policía, en sus
varias formas: de observación, de prevención, de represión, tiene
un carácter y un fin preventivo en relación a la integridad del orden
jurídico”,

3. El Orden Jurídico

a. Es el conjunto de normas positivas vigentes relacionadas entre sí y

escalonadas o jerarquizadas, que rigen en cada momento la vida y
las instituciones de todas las clases dentro de una nación
determinada. Esas normas, en opinión de muchos jusfilósofos, han
de tomarse en un sentido amplio, ya que están formadas no sólo
por la Constitución y por las leyes, sino también por los tratados
internacionales, reglamentos, por las disposiciones de las
autoridades administrativas, por las sentencias judiciales, por las
costumbres y hasta por los contratos en cuanto regulan las
relaciones entre las partes contratantes. La importancia de cada
una de esas normas es diferente y va de mayor a menor, por lo
cual las inferiores toman su fundamento de las inmediatamente
superiores. A esa jerarquización o escalonamiento es a lo que
MERKL y KELSEN denominaron “pirámide jurídica” (8/684). El
orden jurídico en nuestro país está regido por los artículos 51 y 138
segundo párrafo de nuestra Constitución del 93.

b. La estructura legislativa en el Perú , de acuerdo a la Constitución

de 1993, tiene tres planos gubernativos, en coherencia con la
definición de gobierno unitario, representativo y descentralizado
que trae el artículo 43 (tercer párrafo) a los que corresponde tres
planos legislativos: Ellos son: 16

1) El plano del Gobierno Nacional, en el que existe un

gobierno unitario de todo Estado, constituido en esencia
(aunque no únicamente) por el Poder Legislativo, el Ejecutivo
y el Judicial que son establecidos en la Constitución del
Estado. En este plano nacional existen los siguientes niveles
legislativos:

16
RUBIO CORREA, Marcial. Op. Cit. Pág. 146.

21
  La Constitución del Estado y las leyes constitucionales
que, con procedimientos especiales de aprobación, la
interpretan, modifican o derogan.

 Las leyes y los decretos legislativos. A ellos se añaden

los decretos leyes dados en los gobiernos de facto y
también ciertos decretos supremos llamados de urgencia
y dictados en virtud del artículo 118 inciso 19 de la
constitución. Como una subespecie figuran los tratados.

 Los decretos y resoluciones que, a su vez, asumen

diversas formas: Decreto supremo; Resolución Suprema;
Resolución Ministerial; Resolución Directoral; y, varias
otras resoluciones que, dentro de la estructura
legislativa, tiene un lugar similar a las anteriores.

Estos tres niveles están jerarquizados entre sí de manera tal

que la Constitución prima sobre cualquier otro tipo de normas
legislativas y las leyes priman sobre los decretos y
resoluciones. Aún dentro de los decretos y resoluciones,
tenemos un sistema de jerarquización.

Los principios de supra ordinación de este plano son el de

constitucionalidad; el de legalidad; y los de competencia y
de jerarquía del órgano que aprueba la norma.

2) El Plano de Gobierno Regional dictan ordenanzas, del

mismo modo

3) Plano de Gobierno Local (constituido por las municipalices

provinciales y distritales) dictan normas como ordenanzas,
edictos y decretos.
Estas normas tienen una gradación interna según el orden
sucesivo en que las hemos enunciado.

B. ELEMENTOS TIPIFICADORES

Son los componentes constitutivos que tipifican y crean las condiciones que
caracteriza al Derecho de Policía, porque incluyen en ellos la representación
de su autoridad.

1. El Poder de Policía

Es la facultad que posee el Estado para establecer límites a la libertad

individual con el fin de asegurar esta libertad y los derechos esenciales
del hombre y la sociedad.

22
 El Poder de Policía no es un poder nuevo y específico del Estado
moderno, es parte integrante del poder administrador y siempre ha
existido en toda sociedad organizada, lo nuevo es la actual dimensión
de sus funciones que no ha sido obra del mismo poder si no de las
nuevas formas de actividad individual y social que ha dado lugar a que
en nuestro país haya sido ampliado a otros órganos administrativos
como Aduanas, la SUNAT, INDECOPI y municipalidades entre otras.

a. El Poder en Derecho Político, es el dominio, imperio, facultad y

jurisdicción que uno tiene para mandar o ejecutar una cosa;
también, es la suprema potestad rectora y coactiva del Estado, o
sea la potestad o el imperio que corresponde a la autoridad estatal
para el gobierno del Estado. Quienes ejercen esta autoridad
vienen a ser los representantes del poder político.

b. Para Elisa Méndez, dice que es la facultad legislativa de regular la

amplitud y límites de los derechos individuales expresamente
consagrados o implícitamente reconocidos en la Constitución de un
Estado.

c. Para Meyer, con palabras y concepto muy distintos declara: que se

trata de la actividad ejercida por la administración pública para
asegurar, por los medios del poder público el buen orden de la
cosa pública contra las perturbaciones de los particulares17. El
Poder Público, se entiende como potestad inherente al Estado y
que lo autoriza para regir, según reglas obligatorias, la convivencia
de cuantos residen en territorio sujeto a sus facultades políticas y
administrativas.

d. Por su parte Freund, sostiene en torno al problema de la

Fundamentación constitucional del Poder de Policía, que: “cada
individuo debe someterse en el ejercicio de su libertad o de sus
derechos de propiedad a las restricciones que pueden ser
requeridas para eliminar o aminorar el peligro del abuso de esos
derechos”18.

2. El Orden Público (OP)

Es una situación de equilibrio social, condicionado por el respeto al

orden jurídico y acompañado de una voluntad formal, en función a las
costumbres, convicciones tradiciones y sentimientos de una comunidad.
Otros autores como:

17
OSSORIO, Manuel. Op Cit. Pág. 764.
18
MALPARTIDA M. Alberto. Op. Cit. P{ag. 201.

23
 a. Osorio citando a J.C. Smith dice es el “Conjunto de condiciones
fundamentales de vida social instituidas en una comunidad jurídica,
las cuales, por afectar centralmente a la organización de ésta, no
pueden ser alteradas por la voluntad de los individuos ni, en su
caso, por la aplicación de normas extranjeras”19.

b. Flores Polo citando a Capitant, Dice es el “conjunto de

instituciones y reglas destinadas a mantener el buen
funcionamiento de los servicios públicos, la seguridad y la
moralidad de las relaciones entre particulares, y cuya aplicación en
las convenciones no puede ser en principio excluida por los
contratantes”20.

c. Del Solar, Cita A Chirinos Soto, dice que “consiste en que la ley
sea obedecida tanto por los que ejercen autoridad como por los
ciudadanos que la respetan y que obedecen sin protesta a esa
autoridad. Resulta entonces evidente que el orden público no es
responsabilidad sólo de la policía sino de toda la sociedad”21

d. Malpartida, dice “situación de tranquilidad en la cual el Estado

garantiza el normal desenvolvimiento de las actividades de la
población regulada por el Derecho Público y privado libre de toda
presión externa o interna, lo que permite la tranquilidad y la paz
social dentro del territorio patrio”. Se le conoce también con el
nombre de Orden Público Interno (OPI)22.

3. Orden Interno (OI)

Es la posición y disposición de calma, sosiego y paz en el territorio

nacional y en el conjunto de organismos y estructuras del Estado
Regulador por el Derecho Público y el Poder Político orientado a la
coexistencia pacífica con el fin de mantener estable la estructura del
Estado. Algunos autores definen:

a. Quispe Correa, al referirse al artículo 279 de la Constitución del 79

dice que creó un problema no resuelto por la Carta vigente, al
mencionar dos frases: Orden Interno (OI) y Orden Público (OP),
sobre el particular se han desarrollado esfuerzos por definir con
precisión la misión de la Policía Nacional, sin haberse alcanzado
los objetivos propuestos porque se incurrió en dos errores:

19
OSSORIO, Manuel Op Cit. Pág 685.
20
FLORES POLO, Pedro. Diccionario de Términos Jurídicos. Pag. 252.
21
DEL SOLAR ROJAS, Francisco José. Orden Público Y Orden Interno. En separata 2IUS ET PRAXIS”
Facultad de Derecho de la Univ. De Lima. N° 117. Lima JUN91
22
MALPARTIDA M. Alberto. Op Cit. Pág. 201.

24
 comprender al OI (lo máximo) dentro del OP (parte); y confundir
dos categorías diferentes, la de orden interno, que es una categoría
política, con orden público, que es una categoría socio-jurídica23.

b. Del Solar, por su parte define al OI como “el cumplimiento por

parte del Estado de brindar las condiciones necesarios de
tranquilidad y seguridad para que los ciudadanos se desenvuelvan
libremente; al par de que éstos, los ciudadanos, respeten y
cumplan las normas y leyes que engloba el orden público, con la
finalidad de tener o gozar de un clima propicio de paz, armonía y
justicia que facilite la consecución del progreso y desarrollo
nacionales”;

c. El mismo autor, citando a Rubio Correa, dice que “históricamente

el OI aseguró siempre el equilibrio en la sociedad”24. DEL SOLAR
contradice a QUISPE CORREA, cuando afirma que el Orden
Jurídico (OJ) contiene al OP y éste al OI. Este orden es llamado
también 0rden Policial;

d. Finalmente Malpartida, dice que “Es la situación de normalidad en

el territorio nacional, regulado por el Derecho Público, lo cual
permite la existencia y estabilidad del Estado y sus poderes”25.

C. ELEMENTOS NORMATIVOS

Son los componentes legales del Derecho de Policía Positivo, que norman,
regulan, orientan y determinan su actividad. Ellos son:

1. Medios normativos orgánico-funcionales

Son las disposiciones y normas que el Comando de la Institución formula

para el menor cumplimiento de la misión y finalidad fundamental de la
Policía Nacional. Estas disposiciones son de carácter obligatorio y
general, se formalizan a través de Resoluciones Directorales que
autorizan la dación y difusión de Manuales, Directivas y Ordenes
Múltiples, así como otras de menor jerarquía que resuelven
procedimientos administrativos relacionados a las áreas de personal,
inteligencia, operaciones y logística.
Dentro de los medios normativos orgánicos funcionales, evidentemente
la de mayor jerarquía jurídica constituye la Ley Orgánica de la PNP, y los
Reglamentos aprobados por Decretos Supremos

23
QUISPE CORREA, Alfredo. Orden Interno, Orden Público y Seguridad Ciudadana. En separata de
Rev. “Vox Juris” N| 7, Lima 1997. Facultad de Derecho y Ciencias Políticas de la UPSMP.
24
DEL SOLAR ROJAS, Francisco. Op Cit.
25
MALPARTIDA M. Alberto. Op Cit. Pág. 201.

25
 2. Medios normativos reguladores de la vida en sociedad

Son las normas y disposiciones legales que corresponden al Derecho

Público y al Derecho Privado.

a. Las disposiciones que correspondan al Derecho Publico regulan la

organización del Estado y las relaciones en que en él entran en
juego, su contenido es de organización social, de carácter
imperativo y de estricta interpretación, comprende al Derecho
Constitucional Administrativo, Penal, el derecho de Policía, el
Financiero, el Procesal Penal así como el Derecho Internacional
Público.

b. Las normas de Derecho Privado rigen las relaciones entre los

particulares, y entre el Estado y los particulares, cuando aquellos
obran en las mismas condiciones que estos: comprende el Derecho
Civil, Derecho Comercial, Derecho Procesal Civil e Internacional
Privado.

I UNIDAD

CUARTA SEMANA

FUENTES DEL DERECHO DE POLICÍA

"Inquirir la fuente de una regla jurídica, es buscar el punto por el cual emerge de las
profundidades de la vida social, para aparecer en la superficie del Derecho".
Du Pasquier

La palabra Fuente se deriva del vocablo latino "Fons Fontis", y éste a su vez el verbo
"fundo, fundare" que significa crear, producir o derramar.

Fuente significa principio u origen de algo. En el orden jurídico, las fuentes del
derecho están constituidas por todo lo que es punto de partida y causa de sus
manifestaciones, ya sea que se trate de los derechos determinantes o de las
manifestaciones consideradas en sí mismas y reguladas por el principio del derecho.

Cuando hablamos del origen de la norma jurídica, nos referimos a los hechos que le
dan nacimiento, a las manifestaciones de la voluntad humana o a los usos o
prácticas sociales que la generan, nos referimos, desde luego, al origen del propio
objetivo. El ordenamiento jurídico interno.

Dentro de la significación general del Derecho de Policía, otras acepciones pueden

indicar:

 Fuerza creadora del derecho, como hecho de la vida social, la naturaleza

26
 humana y el sentimiento jurídico.
 Autoridad creadora del derecho, el Estado y la sociedad.
 Fuente de conocimiento del derecho como: los documentos y actas de debates
de un cuerpo legislativo.
 Acto creador o la forma como se expresa, como en el caso de la ley, la
costumbre la jurisprudencia, la doctrina.
 Forma de manifestarse de la norma jurídica: mediante la ley, el decreto, el
reglamento y las ordenanzas.

CLASIFICACIÓN DE LAS FUENTES DEL DERECHO DE POLICÍA

Basado en los fundamentos y principios de orden jurídico, se hace necesario hacer

un estudio más detallado del punto de partida y causas determinantes de donde
emana el Derecho de Policía; por ello podría establecerse la siguiente clasificación:

a. Fuentes Inmateriales
b. Fuentes Materiales
c. Fuentes Formales
d. Fuentes Supletorias

1. FUENTES INMATERIALES
Son las que se fundan en la filosofía y contribuyen a la formación y perfección
de sus principios; dentro de ellos podemos señalar, entre otras:

- La filosofía
- La concepción del hombre
- Persona y sociedad
- El bien común
- La justicia
- La Moral
- El derecho natural

a. La Filosofía

Toda inquietud filosófica gira alrededor del ser, aquel modo de saber que
es una disposición, se origina en la sorpresa que despierta en el hombre
la contemplación del universo. La filosofía representa un saber profundo y
esencial de mayor amplitud, cuyo objeto corresponde a la razón y ofrece
mayor certeza, elevándose hasta los primeros principios y causas, es
decir se ocupa de las cosas más elevadas. Así la Filosofía del Derecho
está dirigida hacia su objeto propio que es la reflexión crítica sobre el
derecho y la ciencia del derecho, cuyo fin es descubrir el encuentro del
espíritu con el objeto jurídico y actualizar los mecanismos de la
investigación jurídica; teniendo en cuenta que la filosofía es la ciencia de
la razón a través del conocimiento y la acción.

27
 Sobre la Filosofía del Derecho, diversos tratadistas tienen sus propios
puntos de vista, algunos de ellos consideran lo siguiente:

(1) Ahrens: trata de “Los principios cardinales y fundamentales del

derecho, concebido por la razón y fundados por la naturaleza del
hombre considerada en sí mismo y en sus relaciones con el orden
universal de las cosas”
(2) Catherin: dicho saber tiene por objeto “expresar y explicar la suma de
los conceptos jurídicos universales que constituyen el Derecho
Natural, presupuesto necesario y fundamental de la realidad jurídica
positiva”.
(3) Isilio Vani: los considera como “ciencia que a la vez integra las
ciencias jurídicas en la unidad de sus principios más generales,
considera el derecho en un orden universal, estudia su formación
histórica en la sociedad humana, e investiga desde el punto de vista
ético sus exigencias racionales”.
(4) Hegel: “Tiene por objeto la idea del derecho o sea el concepto del
derecho y su realización”
(5) Stammier y Del Veechio: lo consideran como “disciplina que define el
derecho en su universalidad lógica, indaga los orígenes y los
caracteres generales de su desenvolvimiento histórico y los valores
según el ideal de justicia deducido de la pura razón “
(6) Gustavo Radbruch: la caracteriza como “ciencia de los valores, como
ciencia del debe ser”

La Filosofía del Derecho busca por lo tanto el conocimiento del ser del
derecho, de sus principios y sus primeras causas y de los criterios
axiológicos que deben orientarlo, es pues conciencia reflexiva de la
experiencia jurídica, por lo tanto es considerada como fuente inmaterial
del derecho en general y por ende del Derecho de Policía.

b. La Concepción del Hombre

El hombre ocupa la más alta jerarquía entre los seres del mundo porque
es persona.
La esencia personal según Santo Tomas de Aquino en su “Suma
Teológica” es lo más perfecto de toda naturaleza, constituye la raíz y el
fundamento de su dignidad.

Es una unidad espiritual coherente y estable, que se afirma frente a las

otras personas y frente a las cosas.
Considerando como sujeto, la persona es la fuente y el punto de partida
de los actos del hombre que señala la trayectoria existencia que debe
seguir.

28
 A través del conocimiento la persona se aprehende y aprehendiendo el
mundo de los objetos, llega a saber lo que ella es en sí y lo que no es.
Como sujeto cognoscente, la persona no se confunde con las cosas sino
que al conocerlas objetivamente, las convierte en objetos para enfrentarse
a ellas.

La persona no constituye algo fijo y acabado, que se da de una vez para

siempre, sino un principio dinámico creador que forja su propia historia,
trata de superar siempre la circunstancia que la rodea, merced a un
impulso que la dirige hacia la realización de su proyecto fundamental de
vida.

c. Persona y Sociedad

El ser humano existe con los demás seres humanos y su existencia es

imprescindible de la existencia de los otros. El sentido del término hombre
implica una existencia del uno para el otro; por tanto una comunidad de
hombres, una sociedad.

Esta unión del hombre como constitutivo ontológico se traduce en la

sociabilidad, de allí que el hombre aislado o no sea más que el fruto de
una abstracción.

El hombre tiene como designio permanente la búsqueda del otro, en ese

afán constante que es vida, así como en la realización de fines
objetivados en conjunto llega a la asociación.

Para que exista sociedad es necesario que se agregue un nuevo

elemento: la conciencia social, que es el verdadero constitutivo de toda
sociedad humana, es el conjunto de las representaciones elaboradas por
las conciencias individuales sobre el destino colectivo. Se trata de una
creación anímica en la cual coinciden los propósitos, los sentimientos y
las aspiraciones del grupo que se traduce en una voluntad colectiva
orientada hacia el bien común, he aquí una fuente inmaterial del Derecho
Administrativo y por ende del Derecho de Policía.

La autoridad y la organización son también exigencias de la sociedad, la

autoridad como poder que la estructura y la dirige y que es legítimo
cuando este acuerdo conduce a una forma de vida social conforme a las
exigencias de vida en sociedad y a las exigencias de su naturaleza, es
decir, a la organización que le corresponde.

La persona como sustancia, es el creador y portador de derechos por lo

tanto la sociedad y sus organizaciones jurídicas en este caso se hallan al
servicio de ella.

29
d. El Bien Común

El bien común no se logra a plenitud sino con la ayuda y dentro de un

ambiente de colaboración con los otros hombres, de allí que la sociedad
tenga como fin esencial, no el acopio o la suma de esfuerzos individuales
aislados para lograr una existencia mejor a favor de sus miembros, sino la
realización de una tarea solidaria orientada al bien común.

EL bien común se dirige hacia un doble propósito: la perfección del todo

social del cual es causa considerado en sí mismo, y la de cada hombre
entendida como la realización de los condiciones necesarias que requiere
su desenvolvimiento individual. Ambos objetivos son inseparables.

El camino que traza la sociedad política para alcanzar el bien común, es

la ley. El fin que la ley persigue es el bien común, pues se establece no
para el fomento de intereses privados, sino para la común utilidad de los
ciudadanos, por consiguiente debe tener aquella proporción que demanda
el bien común.

Referido al grupo social formado por personas, el bien común debe

entenderse como el servicio al hombre integralmente considerado como
un bien ser y no como ayuda al mero bienestar, el mero bien-haber, ya
que el bien-ser comprende la perfección espiritual.

En la época presente, el bien común y la paz social han tomado un nuevo

sentido bajo la denominación de “desarrollo”. El desarrollo “es el nuevo
nombre de la paz”; según la Encíclica Populorum Progressio “combatir la
miseria y luchar contra la injusticia es promover a la par que el mayor
bienestar, el progreso humano y espiritual de todos, y por consiguiente el
bien común de la humanidad”. El bien común llamado actualmente
“desarrollo” no se reduce al simple crecimiento económico, para ser
autentico debe ser integral, es decir promover a todos los hombres; tal
beneficio solo se alcanza con el desarrollo solidario de la humanidad; por
tal razón es considerado como fuente inmaterial del derecho, ya que
impone que se forje una sociedad solidaria, basada en el trabajo que se
sustente en el respeto fiel de todos los derechos humanos y en la cual,
dentro de un ambiente de cultura a la vez que de moralidad pueda el
hombre alcanzar los mejores dones del espíritu.

e. La Justicia

La idea de justicia constituye una de las nociones claves de la filosofía de

la cultura.

 En la edad moderna, el Filósofo Leibnitz definió lo justo como

aquello “que en igual medida participaba la sabiduría y la bondad”.

30
 La bondad, inherente a la voluntad, que consiste en realizar todo el
bien posible, mientras que sabiduría que concierne al entendimiento
no es otra cosa que el conocimiento del bien.

De allí se desprende que el poder es un bien a seguir si se halla unido a

la sabiduría y a la bondad. La fuerza no es el derecho, porque si así fuera
todos los fuertes serian justos. El derecho no puede ser injusto, pero si la
ley, porque nace de un acto de la autoridad y a éste puede faltarle la
sabiduría y la buena fe.

 Rudolf Stammler considera la justicia como “la idea del derecho,

como una forma de la razón, sin contenido empírico de proyectarse
sobre todo contenido posible.

Este concepto en sí clasifica a la justicia como una fuente inmaterial del

Derecho de Policía, ya que en el transcurso de la historia, la justicia ha
sido concebida como disposición de la voluntad humana y como
aspiración ideal del derecho.

f. La Moral

La moral constituye una forma de valoración de la conducta humana;

como proyección humana pertenece al mundo de la cultura que clasifica
la actividad de la persona humana frente a determinados valores.

Dentro de la unidad de la Ética, el Derecho es una parte esencial del

orden moral y no por cierto la sola regulación de determinados aspectos
de la conducta humana, sino también que tiene fines como la licitud y
deber, para hacer más eficaces los objetivos del Derecho.

La moral se proyecta en todos los actos humanos entre los que se hallan
comprendidos los que tienen relación con la perfección del propio sujeto y
con los demás seres que son objeto del derecho.

g. El Derecho Natural

La teoría del derecho justo fue conocida durante siglos y milenios con el
nombre de derecho natural.
En la antigüedad, esta idea descansaba sobre el antagonismo entre la
naturaleza y la convención. En la Edad Media, respondía a la antítesis
sobre el derecho divino y el derecho secular. En los tiempos modernos
tiene por fondo la antinomia entre la razón y el orden coactivo.
El moderno derecho natural basa sus postulados en la teoría del
“Contrato Social”. Debe considerarse como una construcción conceptual,
como un concepto a que se recurre para contrastar la rectitud de las
ordenes estatales y jurídicos; serán buenos y justos aquellos Estados y

31
 aquel orden jurídico de los que es posible pensar que han nacido del libre
convenio y acuerdo de los individuos que los forman. En la ley romana
aparece la eterna legislación de la razón humana. Los defensores del
derecho natural apoyándose en esta fuente peculiar dejaron de lado
deliberadamente a las demás fuentes, principalmente la ley.

2. FUENTES MATERIALES

Son llamadas también fuentes reales; explica el porqué del derecho, es el

resultado de corrientes ideológicas y responden a necesidades prácticas.

Las fuentes materiales son el conjunto diverso y complejo de factores morales,

sociales, ideológicos o técnicos que provocan la aparición y determinan el
contenido de las normas jurídicas. El derecho que el Estado elabora, esto es, la
norma jurídica existe potencialmente en esos factores o antecedentes que
obrando a través del espíritu o de la razón de los legisladores, magistrados o
jurisconsultos, acaban dando vida al derecho; esto no obstante y a pesar de
constituir el antecedente lógico y natural del derecho y prefigurar el contenido,
las fuentes materiales son ajenas al derecho.

Ningún orden jurídico puede renunciar a reglamentar la realización de las

normas jurídicas materiales mediante normas de derecho formal, ya que sea en
forma de autoayuda o por los trámites procesales. Es por tal razón que el
conocimiento de las fuentes materiales del Derecho de Policía corresponde a la
Sociología del Derecho.

La Sociología del Derecho

Trata de descubrir las leyes generales o por lo menos los procesos típicos de
desarrollo del derecho y de la vida jurídica dentro del mundo social.

Entre las teorías de la Sociología del Derecho se destaca como la más

importante la Concepción Materialista de la Historia fundada por Carlos Marx
(1818-1883) y Federico Engels (1820-1895), según Marx la estructura
económica de la sociedad forma “la base real sobre la que se levanta una
superestructura jurídica y política y a la que le corresponde determinadas
formas sociales de la conciencia. El modo de producción de la vida material
condiciona el proceso de la vida jurídico política y el de la vida del espíritu en
general”.

La concepción materialista de la historia invierte la concepción de Hegel, según

el “toda evolución tiene su raíz en el desarrollo del espíritu y que el ser
depende de la conciencia”. Posteriormente, ambos reconocieron que el
derecho aún dependiendo de la estructura económica se rige por leyes propias.

32
 Para Duguit la ley que gobierna la vida colectiva es la solidaridad que prohíbe
al hombre lo que causa desorden y favorece todo lo que tiende a mantener y
desarrollar la armonía social. De esta ley fundamental derivan todas las normas
sociales, económicas, morales y jurídicas. El derecho existe como hecho
social, desde el momento en que se comprende que la violación a ciertas
reglas debe ser colectivamente reprimida.

La coacción jurídica tiene como fin la protección de la solidaridad que al ser

atacada, se vería gravemente comprometida sin el empleo de una fuerza social
(en nuestro caso la Policía Nacional Peruana). Este apoyo de la solidaridad se
justifica por un sentimiento colectivo de justicia respaldado por las normas y
procedimientos policiales.

I UNIDAD

QUINTA SEMANA

3. FUENTES FORMALES

Las fuentes formales del Derecho son los actos o hechos pasados de los que
deriva la creación, modificación o extinción de normas jurídicas. A veces,
también, se entiende por tales a los órganos de los cuales emanan las leyes
que componen el ordenamiento jurídico (conocidos como órganos normativos o
con facultades normativas), y a los factores históricos que inciden en la
creación del derecho. De lo anterior se desprenden, respectivamente, las
nociones de fuentes del derecho en sentido material (fuentes materiales) y
fuentes del derecho en sentido formal (o fuentes formales).

Son las manifestaciones exteriores de la voluntad creadora del derecho, o sea

el acto humano, individual o colectivo, que da origen a la norma y la hace surgir
a la realidad bajo la forma de una ley, de un decreto o resolución.

Las fuentes formales del Derecho de Policía se clasifican en:

1. Fuentes Directas o Inmediatas

2. Fuentes Indirectas o Mediatas

a. FUENTES DIRECTAS O INMEDIATAS

(1) La Constitución

La Constitución es la Ley Fundamental del Estado, contiene los

dispositivos y el modo peculiar como el Estado se halla establecido
tanto interior como exteriormente en todo orden de sus relaciones

33
 conforme a su carácter individual, a su sentido jurídico, a su grado
de civilización, al medio natural y sus influencias.

La Constitución proviene del latín CONSTITUIRE o Constituir, es

pues la ley que establece la estructura de una organización política,
a la cual deben subordinarse las demás normas o leyes por su
característica de ser más transitorias. Es un poderoso instrumento
de control de los poderes públicos y la mejor garantía de los
derechos de la persona y del ciudadano.

La Policía Nacional tiene en la Constitución de 1993 funciones

específicas establecidas en diversos artículos, y es en esto que se
fundamenta la supremacía de la Constitución como fuente del
Derecho de Policía, pues traza el círculo máximo dentro del cual se
mueve el ordenamiento jurídico, administrativo y político de la
Nación.

CONSTITUCIONES POLÍTICAS DEL PERÚ

CONST. PROMULG. NUMERALES CALIFICACIÓN VIGENCIA

1ra. 12NOV1823 194 Arts. - 03 SeccionesLiberal No rigió
2da. 09DIC1826 150 Arts. - 11 Títulos “Cesarista” 49 días
3ra. 18MAR1828 182 Arts. - 10 Títulos Liberal 6 años y 3 meses
4ta. 10JUN1834 187 Arts. - 11 Títulos Liberal 5 años y 2 meses
5ta. 10NOV1839 193 Arts. - 19 Títulos Conservadora 15 años y 8 meses
6ta. 19OCT1856 140 Arts. - 19 Títulos Liberal 4 años y 1 mes
7ma. 13NOV1860 138 Arts. - 19 Títulos Moderada 59 años y 2 meses
“transaccional”
8va. 12AGO1919 131 Arts. - 19 Títulos Liberal 4 meses
9na. 18ENE1920 161 Arts. - 19 Títulos Descentralista 13 años
10ma. 18ENE1933 236 Arts. - 16 Títulos Moderada 46 años y 3 meses
11ava. 12JUL1979 307 Arts. - 08 Títulos Moderada 14 años, 5 meses y 19
días
12ava. 31DIC1993 307 Arts. - 06 Títulos Moderada Vigente

b. Leyes Orgánicas

Las Leyes Orgánicas son disposiciones legales que reglamentan

preceptos constitucionales en forma minuciosa al estilo de un
código. De conformidad al Art. 106 de la Constitución, las leyes
orgánicas se tramitan como cualquier ey, pero para su aprobación
requiere del voto de más de la mitad del número legal de miembros
del Congreso, por lo que es considerado por muchos
constitucionalistas como una ley jerárquicamente superior a la ley
ordinaria o común, en razón de que ésta última solo requiere para su

34
 aprobación la mayoría de miembros presentes del Congreso así no
esté el número legal de sus integrantes.

La ley orgánica es el complemento de la Constitución, motivo por el

cual se le impone ciertos límites formales para su aprobación, requi-
riendo para su modificación los mismos requisitos que para su apro-
bación.

La Ley Orgánica de la PNP debe contener la reglamentación de los

artículos constitucionales a que se hace referencia en el acápite
anterior, a fin de aclarar, precisar y fortalecer su finalidad
fundamental de garantizar, mantener y restablecer el Orden Interno,
así como las otras atribuciones del Art. 166 que implícitamente
corresponde a funciones de Orden Público Policial.

c. Leyes Ordinarias

Puede decirse que la ley como fuente del derecho, aparece al co-
mienzo del Derecho Romano con las "Doce Tablas" y al final con el
"Corpus Iuris” (Cuerpo de Leyes). Con el devenir de los años es
analizado por diferentes filósofos y tratadistas del derecho y así para
Santo Tomás, la ley es toda ordenación racional encaminada al bien
común, dada por la autoridad competente.
La ley es así un precepto imperativo, declaratorio o resolutivo que
obliga a realizar un hecho o limita o restringe alguna acción. Según
el Art. 102 de la Constitución vigente, el Congreso es el encargado
de dar leyes y resoluciones, interpretar, modificar o derogar las
existentes. Asimismo, puede delegar en el Poder Ejecutivo (Art. 104)
la facultad de legislar, mediante decretos legislativas, sobre las
materias y por el término que especifica la ley autoritativa.

Por lo tanto, las leyes del Derecho Público y privado que tengan
relación con la finalidad, misión y funciones de la Policía Nacional,
constituyen fuentes directas del Derecho de Policía.

d. Decretos con Fuerza de Ley

(1) Los Decretos Legislativos.- Son las normas escritas emanadas

del Poder Ejecutivo, dictadas para la mejor aplicación de las
leyes.

Se dan en base a la facultad que el Congreso delega en el

Ejecutivo para descongestionar sus funciones propias; sobre
materias que se establezcan y por el término que especifica la
ley autoritativa. En consecuencia los Decretos que se
relacionan con la misión y función policial, son fuentes del

35
 Derecho de Policía,

(2) Los Decretos Leyes.- Son disposiciones emanadas de

gobiernos de facto, que actúan en períodos de anormalidad
Constitucional.

Los Decretos Leyes en su autenticidad son rechazados por la

doctrina jurídica por ser dictados por gobiernos inconstituciona-
les, los autores coinciden en ponerlos al margen del orden
jurídico, sin embargo quiérase o no trascienden y causan
efecto, proyectándose más allá de la vigencia del gobierno de
facto sin anularse ni atacarse su legitimidad por los gobiernos
constitucionales.

e. Decretos Supremos

Los Decretos Supremos son expedidos por el Ejecutivo, de confor-

midad al Art. 2º del Decreto Legislativo Nº 217 (Ley del Poder
Ejecutivo). Pueden requerir o no de aprobación del Consejo de
Ministros. Son firmados por el Presidente de la República y
refrendados por uno o más Ministros, según su naturaleza.

Los Decretos Supremos revisten tres formas:

- Reglamentarios o de ejecución
- Simples
- autónomos

Reglamentarios o de ejecución, se dan para el mejor cumplimiento

de la ley que los origina, con la finalidad de aclarar, ampliar o
desarrollar reglas de la ley que son imprecisas o tienen ciertas
lagunas y/o contradicciones, es atribución del Presidente de la
República el de ejercer la reglamentación de las leyes sin
transgredirlas ni desnaturalizarlas.

Simples, Son aquellos que se dictan con el objeto de resolver o

disponer trámites de índole administrativo.

Autónomas, Son los que sin guardar relación con una ley
determinada, se subordina a los principios y disposiciones
establecidas constitucionalmente.

f. Resoluciones Supremas o Ministeriales

Las Resoluciones resuelven o disponen asuntos de menor jerarquía

de los establecidos en los Decretos Supremos.

36
 Son expedidas por el Presidente de la República, tal y conforme lo
especifica el Art. 3° del Decreto Legislativo Nº 217.
La Resolución Ministerial resuelve y dispone aspectos relacionados
a funciones y necesidades de cada Ministerio; lleva sólo la firma del
Ministro del ramo respectivo

g. Las Resoluciones Directorales

Son de Carácter institucional y otras para resolver trámites de

carácter administrativos internos. Dentro de las primeras tenemos la
Resolución Directoral que se dan para aprobar Manuales, Directivas,
Ordenes Múltiples. Las de trámite interno son las Resoluciones
Directorales que se dan para disponer, ejecutar o resolver problemas
administrativos relacionados ha: personal, logística, operaciones,
inteligencia, etc.

h. Las Ordenanzas

Las Municipalidades son los órganos del gobierno local, tienen

autonomía política, económica y administrativa en los asuntos de su
competencia; son competentes para dictar ordenanzas municipales
de cumplimiento obligatorio en la demarcación provincial y distrital
de su jurisdicción, y en asuntos locales exclusivamente de su
competencia.

b. FUENTES INDIRECTAS O MEDIATAS

Las fuentes formales indirectas del Derecho de Policía Son aquellas que
contribuyen en forma mediata a la creación del Derecho de Policía y son:

- La Jurisprudencia
- La Doctrina

(1) La Jurisprudencia

La jurisprudencia es una ciencia práctica llamada a dar respuesta

inmediata a toda pregunta jurídica. Es el conjunto de principios y
doctrinas contenidas en las decisiones de los Tribunales, como
órganos cuya función es la interpretación de la Ley. La norma
jurisprudencial no es obligatoria, sino en el caso de que se aplique la
misma interpretación en cinco casos concretos y no interrumpidos
por otra en contrario.

En Francia, en España y en algunos países de Hispanoamérica, se

llama jurisprudencia en la terminología judicial, al derecho decantado
en las sentencias de los tribunales.

37
 La jurisprudencia son las valoraciones jurídicas que realizan los
jueces y los juristas para crear derecho, ha sido llamada "derecho de
los juristas" o "derecho científico”, dicha forma de creación se realiza
a través de un método especial que es el proceso. En el proceso
crean el derecho el juez y los intervinientes. El juez dentro del marco
de sistema normativo vigente, los intervinientes a través de su
función de aportar los hechos.

Con relación al Derecho de Policía, la jurisprudencia emana de los

fallos judiciales sentados con relación al ejercicio de hechos no
considerados en la ley o a decisiones del poder administrador sobre
materia de su competencia, sirve por lo tanto para fijar o establecer
el criterio respecto a determinados asuntos, permitiéndole disponer
de una pauta para orientar su procedimiento ante posibles
situaciones que se presenten y que no están legisladas ni
normalizadas.

(2) La Doctrina

La Doctrina puede ser definida como el conjunto de opiniones de los

jurisconsultos, emitidas con finalidad teórica o con el objeto de faci-
litar la aplicación del derecho. La conforman los estudios científicos
de los juristas, ya sea con el fin de sistematizar sus preceptos, ya
para interpretar las normas jurídica y su aplicación. La obra de los
jurisconsultos persigue un triple propósito: ciencia, práctica y crítica.

Entre los códigos vigentes, el código civil suizo reconoce a la doc-

trina el valor de "fuente del derecho”, al prescribir que el juez a falta
de la ley y de la costumbre debe inspirarse en la doctrina y en la
jurisprudencia.
No se puede dejar de reconocer por lo tanto, la importancia de la
labor de los juristas en la formación y sistematización de la doctrina,
para mejor aplicación, enseñanza y progreso de derecho. Es positiva
su influencia sobre las otras fuentes del derecho, pues ilumina el
camino para el estudio y aplicación del derecho, y abre nuevas
perspectivas, a la obra del legislador y del juez.

Dentro del Derecho Administrativo y por ende del Derecho de Po-

licía, es innegable su importancia, sistematización y adecuado
ordenamiento a fin de orientar nuevos horizontes para su desarrollo,
ya que su producción es mínima dentro del campo de la literatura
jurídica policial.

c. FUENTES SUPLETORIAS

Son Fuentes supletorias del Derecho de Policía:

38
- La Costumbre
- Los Principios Generales del Derecho
- La Naturaleza de las Cosas y Hombre
- La casuística Policial

(1) La Costumbre

Llamada también derecho consuetudinario, consiste en la

repetición de ciertos modos de actuar y obrar dentro de una
sociedad, acompañado del sentimiento o de la convicción de su
necesidad. Cuando su uso adquiere un sentido de obligación
respecto de la conducta humana en las relaciones sociales y puede
ser exigido por los demás, aparecen las normas jurídicas
consuetudinarias generalmente no escritas, que regulan la vida de
comunidades primitivas.

Es un uso implantado en una colectividad y considerado por ésta

como jurídicamente obligatorio; es el derecho nacido
consuetudinariamente.

En la actualidad, la costumbre como fuente del derecho tiene poco

valor, ya que el Derecho Público y por ende el Derecho de Policía
por sus fundamentos y principios, son eminentemente legislativos,
sin embargo, las prácticas administrativas que son repeticiones de
actos o decisiones de las autoridades o funcionarios en el
desempeño de sus actividades, son una forma de costumbre que a
veces suplen los preceptos o complementan otros, esta práctica en
sí, no constituye forma de derecho, pero sí el Poder Ejecutivo
dispone que determinada práctica administrativa sea cumplida,
entonces si tiene fuerza obligatoria y es fuente jurídica.

Esta es la razón por la cual en determinados casos la costumbre es

fuente supletoria del Derecho de Policía. Esta considerado en e!
Art. 15 del Código Penal y Art. 139 Inc. 8 de la Constitución.

(2) Los Principios Generales del Derecho

El Código Civil Peruano vigente de 1984, en el artículo VII del

Título Preliminar indica: "Los Jueces no pueden dejar de
administrar justicia por deficiencia de la ley. En tales casos deben
aplicar los principios generales del derecho y preferentemente los
que inspiran el derecho peruano".

La Constitución Política vigente en el Art. 139 Inc. 8 indica: "Son

principios y derechos de la función jurisdiccional: el de no dejar de

39
 administrar justicia por vacío o deficiencia de la ley. En tal caso
deben aplicarse los principios generales del derecho y el derecho
consuetudinario".

Los principios generales del derecho son principios universales y

absolutos por lo cual superan al sistema positivo que inspiran, no
son contrarios a las normas positivas puesto que derivan de ellas;
viven y actúan en el seno de los preceptos particulares, razón por
la cual muchos ordenamientos jurídicos consideran a los principios
generales del derecho como categorías de fuentes supletorias.
En el caso del Derecho de Policía, es innegable su importancia
como fuente ya que el fundamento principal de los principios del
derecho reconoce a la persona humana la jerarquía de sujeto de
derecho, le atribuye al hombre como persona, potestad sobre lo
suyo, que es aquello que requiere para realizar su fin racional con
reciprocidad en el respeto que le merecen los demás, la igualdad
entre ellos que no es sino la repetición en todos de los mismos
derechos y obligaciones dentro de la aspiración de lograr el bien
común, así como la responsabilidad de los gobernantes y de la
PNP de asegurar la paz, la supremacía de la ley y el de garantizar,
mantener y restablecer el orden interno.

(3) La Naturaleza de las Cosas y del Hombre

(a) La Naturaleza de las Cosas

Es ese orden inmanente que existe entre ellas, al cual tiene

que recurrir el jurista reflexivo cuando carezca de una norma
positiva o cuando esta sea incompleta o confusa.

Las reglas del derecho tienen su origen en la naturaleza de

las cosas. La naturaleza de las cosas ha sido colocada en el
centro mismo del interés por Montesquieu, en su obra “El
Espíritu de las Leyes" al indicar: Las Leyes son las relaciones
necesarias derivadas de la naturaleza de las cosas".

Radbruch ve en la naturaleza de las cosas, no algo que existe

por sí mismo, sino algo que vale como fuente supletoria del
derecho.

En cuanto a la eficacia de la naturaleza de las cosas, es una

idea rectora para el legislador, si bien es cierto que la idea
rectora dominante es evidentemente la idea del derecho. Tal
idea no sólo está llamada a inspirarse en la naturaleza de las
cosas, sino que está determinada internamente por ella.

40
 (b) Naturaleza del Hombre

El Hombre es el actor constante sobre la que descansa la

idea del derecho, la esencia del hombre en la razón es como
esta misma, algo de validez universal pero puramente formal.
El gradual dominio de la naturaleza por el hombre, el
desarrollo de la ciencia y de la técnica ha creado nuevas
materias y por lo tanto nuevos problemas jurídicos.

Dentro del Derecho de Policía, la importancia que tiene la

naturaleza del hombre, no obedece solo a la existencia de lo
realizable y a los límites históricos que circunscriben la
formación de las ideas, sino también a la esencia de la idea
misma del derecho que es el deber y la licitud.

Toda idea de valor está destinada a una determinada materia

y se halla también, por tanto, determinado por ella. La idea de
la justicia por ejemplo, se refiere a la convivencia pacífica y
acusa claramente en su esencia misma este destino o esta
función, objetivo principal de la PNP y por ende del Derecho
de Policía.

(4) Casuística Policial

Son casos sui-generis que se presentan en el ejercicio y procedi-

miento de la función policial. Por ser únicos en su género se
emplea la discrecionalidad, el razonamiento y el sentido común
para solucionarlas, constituyendo por lo tanto fuente supletoria del
Derecho de Policía.

I UNIDAD

SEXTA SEMANA

A. FUNDAMENTOS DEL DERECHO DE POLICÍA

Los fundamentos del Derecho de Policía, son todos aquellos aspectos de

carácter primordial que constituyen la razón y el cimiento de su existencia,
dentro de ellos surgen aspectos inmateriales y abstractos como la filosofía, la
concepción del hombre, la justicia, etc.; aspectos materiales como la
sociología; aspectos formales que le dan origen como la Constitución, las
leyes, la jurisprudencia y la doctrina; hechos relacionados a las reglas que la
razón humana deduce de los principios generales del derechos y de la
naturaleza de las cosas y del hombre, así como circunstancias, fenómenos,
decisiones y normas que emergen de la vida social para aparecer en la
superficie del derecho y que constituyen en sí, los fundamentos de esta

41
disciplina.

Dentro de los fundamentos del Derecho de Policía, tenemos:

1. Naturaleza

La naturaleza del Derecho de Policía viene a ser la esencia propia de su

actividad jurídica, surge de las profundidades de la vida social para
aparecer en la superficie del derecho, se relaciona íntimamente con la
filosofía en sí, que es la ciencia de la razón a través del conocimiento y
la acción, y con la filosofía del derecho que busca el conocimiento del
ser derecho, de sus principios axiológicos que deben orientarlo; es pues
conciencia reflexiva de la experiencia jurídica.

Jurídicamente tiene su origen en el derecho natural y en el derecho

consuetudinario, que posteriormente se proyecta al orden jurídico y en
consecuencia a la norma suprema que es la Constitución, leyes y
disposiciones legales que tienen relación con la actividad policial.

Sociológicamente trata sobre las leyes generales del derecho y la vida

jurídica del mundo social, aplicándose en ciertos casos la coacción
jurídica, que tiene como fin la protección de la solidaridad a través del
empleo de la fuerza social, en este caso el Poder de Policía para
mantener el orden y el equilibrio entre la autoridad y las libertades
ciudadanas.

Por tales circunstancias la naturaleza del Derecho de Policía es parte

importante y primordial del aspecto teórico sustantivo y doctrinario y la
sociología su aspecto material, por tratarse de factores morales y
sociales que condicionan su función.

2. Principios

Los principios del Derecho de Policía son los que se deducen de los
principios generales del derecho, que están constituidas por aquellas
reglas que la razón humana abstrae de la naturaleza de las cosas y de
sus mutuas relaciones y todo aquello positivo que aún sin una
declaración expresa del legislador, encuentra su verdadero
complemento en el derecho natural, que reúne en grado sumo el doble
carácter de unidad y universalidad. Para algunos juristas los principios
del Derecho, no son los principios de cada ordenamiento jurídico
derivados a una generalización creciente; ni los elaborados o acogidos
por la ciencia del derecho natural. Para otros estudiosos del derecho los
principios generales de derecho, son principios universales y absolutos
por lo cual superan el sistema positivo que inspiran; no son contrarios a
las normas positivas puesto que derivan de ellas; viven y actúan en el

42
seno de los preceptos particulares.

Para el caso del Derecho de Policía, los principios deben tener como
punto de partida esencialmente todo ordenamiento social, jurídico e
institucional.

- En el caso filosófico lo axiológico, ético, valorativo es el “deber

ser”.
- En el caso social, equivale a todo “criterio sociológico” costumbres,
tradición, factores morales, ideológicos y técnicos; conciencia y
razón.
- En el caso jurídico, equivale a todo “criterio jurídico” el orden
jurídico; Constitución, tratados, leyes comunes, DS, RS, RM, RD,
jurisprudencia, ordenanzas, etc.
- En el caso policial, equivale el aspecto doctrinario y a todo “criterio
administrativo”

En consecuencia los principios del Derecho de Policía, no pueden

encasillarse en una simple enumeración, por lo que deben singularizarse
tomando como referencia los criterios sociales, jurídicos y
administrativos, así como el “derecho universal”, prefiriendo siempre el
“derecho nacional” recurriendo al primero sólo cual el último no sea
suficiente para la solución. Todo principio debe inspirarse además, en un
enjuiciamiento axiológico (valores morales y jurídicos).

Teniendo en cuenta estos aspectos doctrinarios y las normas Positivas

vigentes, podemos indicar entre los principales principios del Derecho de
Policía, entre otros los siguientes:

a. Actividad fundamental: servicio a la comunidad.

b. Deontología y Ética profesional: honorabilidad, prestigio
institucional y prestigio personal inspirado en un
enjuiciamiento axiológico.
c. Respeto a la persona humana: por ocupar la más alta
jerarquía entre los seres del mundo como sujeto de derecho.
d. Igualdad ante la ley sin discriminación alguna, tanto para el
varón como para la mujer.
e. Respeto a los derechos de la persona humana y el deber de
ésta de respetar el orden jurídico de la nación,
f. Respeto a la libertad y seguridad personal
g. Justicia: como el bien del uno y del otro, es decir de alteridad
h. Justicia como virtud suprema: reguladora y correctiva que
procura una igualdad aritmética entre bienes, prestaciones,
acciones y sanciones a los hombres.
i. Libertad individual: como facultad más elevada del espíritu
humano desde el punto de vista jurídico. moral, político,

43
 religioso y constitucional (equivalente a la soberanía política
del Estado).
j. Función policial con sus procedimientos de observación,
presencia policial, prevención, seguridad, investigación y
represión de la conducta contravencional o delictiva, con el fin
de mantener la integridad del orden jurídico

3. Caracteres

El Derecho de Policía al formar, parte del poder administrador del Esta-

do, surge a partir de la División de Poderes y del Estado de Derecho,
con funciones y atribuciones diversas como manifestación de la potestad
estatal; constituyendo la División de Poderes el presupuesto político para
su existencia y el Estado de Derecho que es el sometimiento del Estado
y de la Administración a la Ley, el presupuesto jurídico.

El presupuesto político y el presupuesto jurídico del Derecho de Policía,

van acompañados del intervencionismo estatal y político como causa
inmediata de su nacimiento. Los caracteres más importantes del
Derecho de Policía entre otros serían los siguientes

a. Ubicación sobre su Autonomía o Dependencia

- Existen diversas opiniones sobre su autonomía o

dependencia.

- Es autónomo para fines académicos y docentes y

dependiente del Derecho Administrativo y de la ciencia
jurídica para los fines que sustenta en razón de no existir
científicamente una rama jurídica autónoma del Derecho en
sí.

b. Conocimientos científicos

El Derecho de Policía es una ciencia porque el conocimiento sus-

tantivo y doctrinario, y el conocimiento positivo y objetivo de sus
disposiciones y normas, se basan en causas sociales, causas
políticas y causas jurídicas que lo originan. Tiene principios que
permiten sistematizar estos conocimientos, en un cuerpo de
doctrina y en derecho positivo vigente.

Su conocimiento se dirige a lo específicamente social y jurídico,

tiene la dimensión y dignidad del saber que metódicamente alcanza
sólido fundamento y por tanto validez real y objetiva.

Por estas razones existe una ciencia policial, siendo uno de los

44
caracteres fundamentales del Derecho de Policía el conocimiento
científico de dicha disciplina.

 Según LARENZ “el derecho es una ciencia y no una simple

tecnología, porque ha desarrollado métodos que apuntan a un
conocimiento racionalmente comprobable; aunque no pueda
alcanzar la exactitud de las ciencias matemática ciencias
naturales”

 Según GARCIA MAYNEZ, “la ciencia del derecho tiene por

objeto la exposición ordenada y coherente de los preceptos
jurídicos que se hallan en vigor en una época y lugar
determinados y el estudio relativo a su interpretación y
aplicación”.

En consecuencia la ciencia en sí, y la ciencia del Derecho de

Policía examinan y analizan las normas jurídicas vigentes en un
territorio y en un tiempo dado e investiga los factores que le han
originado con el propósito de interpretarlas, ordenarlas y
sistematizarlas, para alcanzar la recta aplicación de dichas normas.

La técnica científica y metódica que la Policía emplea actualmente

en su labor investigativa es el fruto de muchos años de experiencia,
los grupos humanos que se organizaron en anteriores épocas
instituyen la Policía simplemente como organismo de protección,
sin darle el contenido técnico que debió tener. Aun en el periodo de
la diferenciación de funciones que se operaban en el pueblo, dentro
de los conceptos modernos del Estado y Nación no fue interpretada
la misión policial como una acción que debería cumplirse
científicamente, sino que sus procedimientos de investigación y la
presentación de pruebas estuvieron supeditados a la teoría de la
jurisprudencia medieval que consideraba la confesión del inculpado
como esencial.

En estas condiciones, la ciencia auténticamente policial fue

formándose siguiendo la necesidad de crear órganos. A la fecha
sus métodos son técnicos y sistematizados y la función policial es
esencia y como toda disciplina especulativa basa sus conclusiones
en comprobaciones experimentales, sirviéndose del auxilio de otras
ciencias como: la física, la química, la balística, la bilogía, la
informática, la matemáticas, la lógica, la psicología aplicada, la
criminología, etc., cuya aplicación en la investigación del delito de
la categoría de ciencia a la función policial.

En un sentido más genérico es el conjunto de reglas impuestas por

la autoridad pública para preservar el orden y la seguridad del

45
 Estado. En una acepción más específica e institucionalizada se
refiere a la organización pública encargada de mantener el orden y
la seguridad de los ciudadanos, velando porque se cumpla la
Constitución, leyes y normas vigentes.

Por estas razones existe una ciencia policial, siendo uno de los
caracteres fundamentales del Derecho de Policía el conocimiento
científico de dicha disciplina.

c. Ejerce un Poder

“Poder” significa: autoridad, imposición, mandado; al sumarse la

expresión "Policía" se revela la manifestación de su ejercicio sobre
las personas y las cosas a través de la coacción si es necesario,
añadiéndole a ello la facultad de usar armas, vestir uniforme y
poseer placa de identificación policial como representación de
autoridad.

El "Poder de Policía" representa la significación integral del Poder

del Estado y su ejercicio material, reflejando en sí los signos
políticos, jurídicos, sociales y culturales de cada nación en una
época determinada.

Este poder del Estado es un hecho creado y atribuido a una norma

jurídica suprema como la Constitución. El organismo policial creado
por el Derecho y la Constitución como instrumento para hacer cum-
plir el Orden Interno y las normas, tiene también los medios
jurídicos establecidos para imponer la: autoridad en caso de
inacción o incumplimiento, resultando todas sus manifestaciones
actos de carácter administrativos para la aplicación del derecho por
el órgano jurisdiccional.

El "Poder de Policía" en un Estado de Derecho, ejercido en forma

violenta o pacífica, simple o compleja, será siempre atribuido al
cumplimiento de una norma jurídica y será siempre de Derecho.

La policía cuando manifiesta el poder de su acción no obra distinta

a la de otra institución del Estado ejecutor de normas; la diferencia
podría presentarse en la forma, el modo o la extensión, pero
siempre será por el Derecho.

En consecuencia, el Poder de Policía es una potestad exclusiva y

originaria del Estado; siendo racional, inalienable, general y
razonable.

d. Garantiza el Orden Jurídico de un Estado

46
 La inalterabilidad del Orden Jurídico, es el medio más perfecto para
cumplir y garantizar el interés de todos, mediante el interés
individualizado que tiene referencia con el de la colectividad
organizada y de esta forma con el de todos en su conjunto; cada
ser existe no sólo para sí mismo sino también para el mundo social,
es por ello que los derechos y facultades de esta sociedad son
regulados por el ejercicio del Poder Administrador, del Poder de
Policía y de la Autoridad, en beneficio de los derechos, deberes y
libertades, restableciéndose un orden social que otorgue
tranquilidad y sosiego en una nación.

e. Es Normativa y Resolutiva

Lo normativo se refiere a la ley, a la regla de conducta formalmente

expresada y creada según ciertos procedimientos jurídicos como
manifestación de la voluntad de una colectividad, con el fin de
regular la conducta humana, prescribiendo condiciones y deberes,
estableciendo sanciones coactivas en el supuesto de que dichos
deberes no sean cumplidos, en este sentido y con el fin de hacer
cumplir las normas legales, el procedimiento policial genera
disposiciones u órdenes de policía con fines de prevención y
regulación de la conducta ciudadana, imponiendo en ciertos casos
sanciones administrativas leves que constituyen contravenciones
administrativas.

La orden policial en un sentido extenso pertenece a la categoría de

acto administrativo, es una decisión concreta de la función policial
para regular la conducta social contraventora; es muy diferente de
la orden policial castrense, que se emite considerando la
subordinación en que se halla el subalterno ante el superior
jerárquico.

La orden es la concretización de una disposición ya establecida en

la ley o en un reglamento administrativo en relación a los
particulares. Para tener validez debe ser previamente notificada,
debe expresarse en forma clara, concisa, inconfundible y objetiva,
debe ser motivada legalmente, su duración debe estar relacionada
con la existencia del hecho motivarte o creador, desaparecida la
causa desaparecen los efectos caso contrario sería arbitraria.

Es resolutiva porque su ejecución ajustada a la Ley, tiene fuerza

para resolver, solucionar y poner término a un determinado asunto
o litigio.

4. Normas

47
 El Derecho de Policía origina conocimientos y genera normas positivas
relacionadas con el procedimiento policial. Las más importantes están
establecidas en la Constitución y Ley de la Policía Nacional.

El aspecto doctrinario está constituido por el conjunto de conocimientos,

teorías, principios, opiniones y criterios jurídicos relacionados al Derecho
de Policía, emitidos por estudiosos de dicha materia que concordados o
integrados con la legislación vigente y la jurisprudencia, constituye
fuente directa y fuente mediata del Derecho de Policía.

Las normas positivas están constituidas por las disposiciones legales

relacionadas a la finalidad, función y procedimiento policial que en sí,
constituyen el régimen jurídico de policía.

I. UNIDAD

SETIMA SEMANA

EL DERECHO DE POLICÍA NACIONAL E INTERNACIONAL: PERSPECTIVA

FILOSÓFICA, SOCIOLÓGICA, JURÍDICA Y CRIMINOLÓGICA.

A. Perspectiva Filosófica

La Policía expresa una función netamente estatal para hacer más eficaces y
plenos los Fines del Derecho que son la Licitud y el Deber, en
consecuencia cualesquiera que fuera la forma, el procedimiento, la actividad y
el contenido de los actos o fines por los cuales ejerce tal potestad para
delimitar las respectivas esferas de licitud y deber, serán en definitiva por
exclusiva manifestación de la voluntad del Estado que es única, imperativa e
indivisible para regular la conducta social a fin de mantener el equilibrio entre
autoridad - orden – libertad, con el fin de que prevalezca la juridicidad.

Según la teoría del Estado. El fin del Estado es él bien común público y este
bien público es un orden y un orden no es perfecto cuando las partes
ordenadas sufren grave quebranto o resquebrajamiento, por lo tanto ningún
orden puede prevalecer injustamente sobre el otro.

En consecuencia los elementos de! bien común público son: la paz social a
través del orden, la coordinación y la justicia. Con ésta noción de bien común
público, el Estado a través de sus poderes y estructuras dentro de ellas la
Policía Nacional realiza valores como: la seguridad jurídica, e! orden, e!
bienestar y el bien común, nombres a los que en la actualidad según la
Encíclica Populorum Progressio se le denomina desarrollo.

48
 Al analizarse e investigarse la perspectiva filosófica debe tenerse en cuenta
que ésta se refiere al "deber ser" que es ético y moral, es la ciencia de los
valores, ciencia del deber ser. Los valores están constituidos por la expresión
ética de máxima categoría en un medio social, estructura una escala
sociológica y su práctica equilibrada fomenta la virtud que es la base del
progreso material y espiritual de las personas y de los pueblos en la constante
búsqueda del perfeccionamiento y la felicidad. Los valores no se deducen de
un fundamento nacional ni de la experiencia, sino que tiene una naturaleza
metafísica y sólo pueden ser aprendidos por la intuición sentimental por el
sentir, cuyo estudio de los valores es propio de la axiología rama de la Ética
que es la disciplina filosófica que tiene por objeto el acto humano y como fin el
perfeccionamiento del hombre.

La teoría del Estado es una disciplina filosófica social que investiga y abarca
toda la problemática del Estado en torno a la idea del Poder y la Autoridad; y
como el fin del Estado Filosóficamente es el bien común público, éste se
obtiene cuando existe una organización de personas que se agrupan solidaria y
altruistamente con el fin de obtener resultados que beneficien a todos.

Una de las concepciones sobre el bien común público dice que es "El conjunto
de recursos espirituales y materiales necesarios a la comunidad para que
pueda vivir, ofreciendo a sus miembros el medio de realizar lo más
perfectamente posible su destino personal". (Tristán de Athayde)

B. Perspectiva Sociológica

Desde una óptica sociológica se estudia al Estado y dentro de ella al Derecho

de Policía a través de la Ciencia Política o Sociología Política; llamada también
por Mardel Prelot: "Politología", ésta ciencia analiza los orígenes y las formas
de comportamiento humano en una sociedad.

La perspectiva Sociológica se refiere a “lo que es" la realidad social, estudia

los fenómenos políticos y sociales, los aspectos del poder, la autoridad, el
mando y las decisiones en forma objetiva. Tangible y real, así como el medio y
organización social donde se desenvuelve, ya que éste medio posee
características peculiares en lo geográfico, demográfico, ecológico, étnico,
educativo y cultural, estructurado por cada pueblo a través de un proceso
histórico complejo cambiante, cuya consolidación es un País.

El Fin del Estado sociológicamente es la salvaguarda de vidas, integridad

física, libertades y bienes públicos y privados; finalidad que coincide en su
totalidad con la función y servicio que prestan todos los policías del mundo y en
el caso de la Policía Peruana con el Art. 166º de su Constitución Política.

Según la óptica social, el Estado a través de sus organismos e instituciones

debe crear condiciones favorables como: seguridad, vigilancia, observación,

49
 orden, ejecución policial, educación, salubridad, tribunales, transporte,
desarrollo económico y social; que en conjunto deben hacer posible la
realización de la persona humana.

Con un criterio sociológico el vocablo Estado se usa para designar al conjunto

de todos los fenómenos sociales que se dan en una determinada comunidad
humana, se identifica así el concepto "Estado" con el concepto "sociedad"
referida ésta oponen ambos vocablos como una antítesis, "Estado" como una
forma de vida social determinada por una serie de coacciones y amenazas que
originan un determinado comportamiento, y "sociedad" como una forma de vida
colectiva donde el individuo actúa con libertad.

En la realidad objetiva encontramos al Estado formando parte de nuestra vida,

y nosotros formando parte del Estado; gravita sobre nosotros con sus normas y
exigencias, actúa en sus manifestaciones como actividad legislativa, ejecutiva,
de administración, como fuerza del orden; policía y fuerza armada como fiscali-
zador y controlador, etc, y también, a veces nos enfrentamos con él, en
demanda de nuestros derechos y quehaceres propios.

C. Perspectiva Jurídica

Desde una óptica jurídica, se estudia e investiga el Derecho de Policía a través

del Derecho Constitucional.

Según Kelsen y Kant, el fin del Estado Jurídicamente, es "Realizar el

Derecho", de conformidad a sus funciones constitucionales y finalidades
fundamentales de Orden Público Interno (Colombia) y Orden Interno (Perú), la
Policía Nacional es la responsable de ejecutar el Derecho cuando garantiza el
cumplimiento de las leyes y formula los documentos respectivos (Atestados,
Partes, Informes, etc) para cursarlos a la Autoridad competente.

En consecuencia la perspectiva jurídica se refiere al "Derecho justo" que se

formaliza en la Ley, como consecuencia de "lo que es", la realidad social y
política, concreta, visible y pragmática, en relación al "debe ser" filosófico,
abstracto, ético, axiológico, valorativo y moral.

El enfoque jurídico constituye una de las formas más tradicionales de encarar

el estudio de la policía. Mediante dicho enfoque, se trata de precisar el estatuto
constitucional, la jurisdicción y la organización de tal organismo y exponer las
disposiciones legales que conceden ciertos poderes a las fuerzas de orden
público, les imponen obligaciones y regulan el conjunto de sus actividades.

D. Perspectiva Criminológica

El Estado, la Policía Nacional y por tanto del Derecho de Policía también tienen
que ser estudiadas y analizadas desde una perspectiva criminológica, en

50
relación a la facultad policial que le da la Constitución de "prevenir, investigar y
combatir la delincuencia", situación similar que se presentan en todas las
policías del mundo; convirtiendo de esta manera a la Organización Policial en
un ejecutor del Derecho y en una parte del Sistema Penal.

1. La Policía como parte del Sistema Penal

La perspectiva criminológica por su importancia, enriquece los fun-

damentos para el ejercicio y finalidad fundamental de la PNP, ya que sitúa
y coloca a dicha organización como parte del sistema penal al tener como
responsabilidad constitucional de conformidad al Art. 166 de garantizar el
cumplimiento de las leyes y el de "prevenir; investigar y combatir la
delincuencia".

El sistema penal estudia y analiza al Estado y la sociedad en relación a

las colisiones y conflictos que se producen y aplican dentro de la juricidad
pudiendo considerarse éstos como delitos o faltas según el caso, por lo
tanto y acompañando en sus conceptualidades a Eugenio Zaffaroni, el
sistema penal es un control social formalmente institucionalizado en la
Ley, que censura, verifica y vigila el comportamiento y conducta de
determinadas personas o grupos a fin de alcanzar los fines del Derecho
(licitud y deber) ejecutando, aplicando, sancionando y castigando a los
autores de los hechos delictivos, comprendiendo este sistema desde que
se supone o sospecha un hecho delictivo hasta que se investiga, ejecuta,
procesa y aplica una pena.

2. Facultad de coerción del Estado a través de la Policía

La Policía cumple una función netamente estatal y que actúa por lo tanto
en función del interés social, debe ejercer su actividad, función y finalidad
dentro del marco de la ley, la doctrina y los Principios Generales del
derecho Penal vigente, a fin de no restringir ni conculcar derechos: en
consecuencia, cuando actúa como entidad del control social, debe evitar
arrogarse facultades represoras o arbitrarias y de monopolios, de
coacción, coerción física bajo el pretexto de poder público o poder de
policía que el Estado le otorga. Sin embargo y casi frecuentemente la
naturaleza de función policial, lleva de por si a excesos o
extralimitaciones que muchas veces pueden ser protegidos por el mal
llamado "poder corporativo"" o "espíritu de cuerpo".

El Estado crea a la Policía como institución ejecutora de la facultad de

coerción estatal, para que sirva a la sociedad fundante de ese poder; el
Estado reviste a ejecute el acto de fuerza es un acto jurídico admi-
nistrativo y como tal debe someterse al Derecho. "En consecuencia no
todo elemento coactivo sería pernicioso, sino únicamente en cuanto se
usase en sentido contrario al propósito fundamental que lo justifica"

51
 (Bustamante Luis 1984. Mecanismos de Violencia Estructural en lo
Político Institucional. Lima-Perú).

3. Principios generales del ordenamiento jurídico peruano

Artículo I.- Finalidad Preventiva. Tiene por objeto la prevención de

delitos y faltas como medio protector de la persona humana y de la
sociedad.

Artículo II.- Principio de Legalidad. Nadie será sancionado por un acto

no previsto como delito o falta por la ley vigente al momento de su
comisión, ni sometido a pena o medida de seguridad que no se
encuentren establecidas en ella.

Artículo III.- Prohibición de la Analogía. Para calificar el hecho como

delito o falta, definir un estado de peligrosidad o determinar la pena o
medida de seguridad que les corresponde.

Artículo IV.- Principio de Lesividad. La pena, necesariamente, precisa

de la lesión o puesta en peligro de bienes jurídicos tutelados por la ley.

Artículo V.- Garantía Jurisdiccional. Sólo el Juez competente puede

imponer penas o medidas de seguridad; y no puede hacerlo sino en la
forma establecida en la ley.

Artículo VI.-Principio de Garantía de Ejecución. No puede ejecutarse

pena alguna en otra forma que la prescrita por la ley y reglamentos que
la desarrollen.

Artículo VII.-Responsabilidad Penal. La pena requiere de la

responsabilidad penal del autor. Queda proscrita toda forma de
responsabilidad objetiva.

Artículo VIII.- Proporcionalidad de la Pena. La pena no puede

sobrepasar la responsabilidad por el hecho. La medida de seguridad
sólo puede ser ordenada por intereses públicos predominantes.

Artículo IX.- Fines de la Pena y Medidas de Seguridad. La pena tiene

función preventiva, protectora y resocializadora. Las medidas de
seguridad persiguen fines de curación, tutela y rehabilitación.

Artículo X.-Aplicación Supletoria de la Ley Penal. Las normas

generales del Código Penal son aplicables a los hechos punibles
previstos en leyes especiales.

Las cuatro dominaciones analizadas: Filosófica, Sociológica, Jurídica y

52
 Criminológica, se refieren a un mismo objeto de conocimiento que es: el
Poder organizado del Estado, delegado a la Policía Nacional a través de
la Función y el Servicio que presta como Institución Profesionalizada.

I UNIDAD

OCTAVA SEMANA

EXAMEN PARCIAL

II UNIDAD

NOVENA SEMANA

A. LA FUNCIÓN POLICIAL DEL ESTADO

1. Generalidades

La desigualdad en la satisfacción de las necesidades origina un

desequilibrio que pone en peligro la seguridad del orden impuesto: aquí
aparece la función policial como la actividad necesaria para mantener el
equilibrio, interviniendo contra el peligro y la perturbación en beneficio de
todos a fin de garantizar el mantenimiento de la convivencia social.

La Función Policial es la actividad del Estado, que regula y mantiene el

equilibrio necesario entre la existencia individual y el bien común;
estableciendo restricciones y limitaciones a los derechos y libertades,
recurriendo a la coacción de ser preciso, para garantizar la convivencia
social en ejercicio del poder de policía.

La Función Policial expresa siempre limitaciones de las libertades o

derechos a través de diversas manifestaciones estatales en que lo
concreten, sea en el ejercicio de la función preventiva, de observación,
de represión, de seguridad, de investigación o de cualquier otro servicio
policial.

La policía como función tiende siempre a la realización de un fin: orden

interno, orden público, bienestar, participación en el desarrollo
económico y social, defensa civil y defensa nacional, todo como
manifestación jurídica de la voluntad del Estado que es una e indivisible.

La Función Policial se ejerce para prever, evitar y/o controlar una

alteración aunándose a ello el equilibrio que debe existir entre la
autoridad y la libertad ciudadana para mantener el orden; en tal razón

53
 tres son los datos primordiales a la función policial: convivencia social,
perturbación y relación de equilibrio, sumándose en algunos casos
decisiones de carácter político, siempre dentro de un Estado de
Derecho.

B. RÉGIMEN JURÍDICO DE POLICÍA

1. Concepto de Régimen

En un sentido genérico, régimen viene a ser todo sistema o manera de

regular, regir y organizar algo por lo tanto el régimen jurídico viene a
ser el sistema que rige, orienta y regula la actividad del grupo social
dentro de un Estado de Derecho que complementado por las
decisiones de los tribunales constituyen el régimen de la juricidad.

2. Régimen de Hecho y de Derecho

a. El régimen de hecho, históricamente corresponde a la

organización de los pueblos primitivos, donde prevalecía la ley del
más fuerte por no existir normas ni disposiciones que rigieran su
organización. También se da en los gobiernos de facto o
inconstitucionales.

b. El régimen de derecho, es aquel sistema jurídico en el cual las

libertades individuales, la seguridad, los derechos y deberes
fundamentales de la persona natural y jurídica son respetados
irrestrictamente: la existencia de normas y disposiciones legales
que establecen derechos, garantías, deberes y obligaciones que
deben cumplirse bajo pena de sanción a sus trasgresores, regulan
la vida social que se convierte en un régimen de derecho, de
juricidad, en el que es imposible toda arbitrariedad. El poder
queda sometido a ordenaciones objetivas e impersonales.

3. Régimen Jurídico de Policía

Es la expresión de la vida estatal donde las libertades y el orden están

regulados y garantizados por el derecho, el servicio policial a la
sociedad conserva su carácter de imprescindible para la existencia del
Estado y coexistencia ciudadana, dentro de lo establecido por la
Constitución y las leyes.

En el Derecho de Policía por ejemplo el régimen jurídico equivale al

sistema de procedimiento policial establecido formalmente para regular
la conducta ciudadana, manteniendo el equilibrio entre la autoridad y la
libertad para mantener el orden. La ley otorga a la autoridad policial el
Poder de Policía a fin de que tome preventivamente ciertas medidas

54
 para impedir que se produzca un hecho o un acto contrario al derecho.
(Art. 166 de la Constitución).

Los medios de acción del régimen jurídico policial se fundamentan en

la existencia de un orden jurídico formal, objetivo y sistemático en base
a tres elementos:

a. Los valores morales y axiológicos que se fundamentan en la

filosofía.
b. Los hechos sociales que se dan y presentan en la colectividad.
c. El derecho y la obediencia a la Constitución y las leyes que
surgen de los dos primeros elementos y que dan lugar al Estado
de Derecho y la división constitucional de poderes.

4. Clases de Regímenes

a. Régimen de Policía Ordinario

Se mantiene el imperio de la Constitución y las leyes, se respetan

todas las garantías y derechos individuales, la libertad de la
persona humana es irrestricta mientras no invada los derechos de
otro y cumpla con sus deberes y obligaciones.

b. Régimen de Policía Extraordinario

Se presenta en circunstancias excepcionales cuando por

facultades concebidas en el Art. 137 de la Constitución, el
Presidente de República con acuerdo del Consejo de Ministros
decreta en todo o en parte del territorio el Estado de Emergencia
o el Estado de Sitio.

Esta facultad concebida al gobernante es con la finalidad de que

dirija, conduzca y administre con autoridad, mando, poder e
imperio cuando lo exige la defensa del orden público, base
principal para la ejecución de las leyes y el imperio de la
Constitución.

1) En el Estado de Emergencia, se suspenden las siguientes

garantías constitucionales:

 La inviolabilidad de domicilio (Art. 2° Inc. 9)

 La elección libre de residencia o tránsito por el territorio
nacional. o a salir y entrar a él (Art. 2° Inc. 11)
 La reunión pacífica sin armas (Art. 2° Inc. 12)
 El no ser detenido sino por mandamiento escrito o
motivado del juez o por las autoridades policiales en

55
 flagrante delito (Art. 2o Inc. 24.)

No significa la supresión de los derechos, sino la

disminución o alteración de ciertas formas de protección
legal, por lo tanto no debe permitirse la arbitrariedad, el
abuso, la irregularidad, ya que la situación facilita la
intervención e investigación policial pero sin
extralimitaciones.

En definitiva los estados de excepción no significan ignorar

los derechos de las personas, sino que los poderes
extraordinarios que se confiere al gobierno así como sus
alcances y limitaciones de duración, se hacen con la
finalidad de superar una situación peligrosa que amenaza no
sólo la estabilidad del Estado, sino la vida, la propiedad
social y el imperio del orden. En el Estado de Emergencia,
cuando las FF.AA. asumen el control del orden interno por
disposición del Presidente de la República, están también en
la obligación de respetar los derechos humanos y demás
libertades individuales.

El plazo del estado de emergencia no excede de 60 días, su

prórroga requiere nuevo decreto.

2) En el Estado de Sitio la situación es más grave ya que se

decreta en caso de invasión al territorio, guerra exterior con
cualquier otro país, guerra civil interna o peligro inminente de
su perpetración, debiendo especificarse las garantías
personales que continúan en vigencia, de acuerdo a la
situación de gravedad o de necesidad. Es decir indica las
garantías que se mantienen y no las que se suspenden, por
lo tanto puede darse el caso de que todas se suspendan.

El plazo correspondiente no excede de 45 días. Al

decretarse el estado de sitio, el Congreso se reúne de pleno
derecho. La prórroga requiere aprobación del Congreso.

II UNIDAD

DECIMA SEMANA

A. LA FUNCIÓN POLICIAL DEL ESTADO

1. Generalidades

56
 La desigualdad en la satisfacción de las necesidades origina un
desequilibrio que pone en peligro la seguridad del orden impuesto: aquí
aparece la función policial como la actividad necesaria para mantener el
equilibrio, interviniendo contra el peligro y la perturbación en beneficio de
todos a fin de garantizar el mantenimiento de la convivencia social.

La Función Policial es la actividad del Estado, que regula y mantiene el

equilibrio necesario entre la existencia individual y el bien común;
estableciendo restricciones y limitaciones a los derechos y libertades,
recurriendo a la coacción de ser preciso, para garantizar la convivencia
social en ejercicio del poder de policía.

La Función Policial expresa siempre limitaciones de las libertades o

derechos a través de diversas manifestaciones estatales en que lo
concreten, sea en el ejercicio de la función preventiva, de observación,
de represión, de seguridad, de investigación o de cualquier otro servicio
policial.

La policía como función tiende siempre a la realización de un fin: orden

interno, orden público, bienestar, participación en el desarrollo
económico y social, defensa civil y defensa nacional, todo como
manifestación jurídica de la voluntad del Estado que es una e indivisible.

La Función Policial se ejerce para preveer, evitar y/o controlar una

alteración aunándose a ello el equilibrio que debe existir entre la
autoridad y la libertad ciudadana para mantener el orden; en tal razón
tres son los datos primordiales a la función policial: convivencia social,
perturbación y relación de equilibrio, sumándose en algunos casos
decisiones de carácter político, siempre dentro de un Estado de
Derecho.

2. Contenido Funcional

La función policial comprende gestiones jurídicas muy diversas:

a. Con el Poder Legislador en cuanto a través del Ejecutivo

reglamenta o limita esferas de derecho individuales jerarquizados
como inviolables y reservadas a la ley (dación de Decretos
Supremos y Decretos Legislativos)
b. Con el Poder Judicial en cuanto colabora con él en sus diversos
ejercicios de su potestad jurisdiccional (policía judicial, requisitorias,
apercibimientos, etc.) y
c. Con el Ministerio Público por ser receptor directo de los atestados y
denuncias y el de vigilar e intervenir en la investigación del delito
desde la etapa policial.

57
 La acción de imponer y hasta de coercer no es dato específico de la
función policial, pues corresponde a otras clases de actividades jurídicas
(judiciales y/o administrativas), sin embargo la acción policial apoya esta
actividad en el ejercicio de su función que siempre debe ser ajustada a
ley.

3. Fundamentos

La existencia de organismos encargados de asegurar la tranquilidad

general y garantizar el orden, la vida y el goce de los derechos
ciudadanos es de suma necesidad, esto se manifiesta en todas las
agrupaciones sociales, en razón de que una de las ventajas de vivir en
sociedad, es precisamente no tener la preocupación de defenderse de
los peligros personales o sociales que amenazan la estructura de un
Estado. Esto es el fundamento para que todo gobierno establezca
organizaciones policiales para dichos fines.

La responsabilidad del Estado de asegurar este orden es cada día más

complejo como consecuencia de la subversión, terrorismo, tráfico de
drogas, sindicalización, paros, huelgas, mítines, delincuencia común,
etc. lo cual incrementa la problemática social que determina
frecuentemente en graves alteraciones del orden público y
consecuentemente del orden interno, la gravedad de estos problemas
cotidianos crean la imperiosa necesidad de contar con una organización
que imponga la paz y respeto permanentemente a la ley a fin de
mantener el Estado de Derecho.

Bajo estos criterios la función policial se ejecuta a partir de una razón

sustantiva que abarca los fundamentos: filosóficos, social, jurídico y
criminológico.

a. Fundamento Filosófico

(1) Toda inquietud filosófica gira alrededor del ser, que es gestor
de los hechos y obras de la humanidad.

(2) La Filosofía del derecho trata sobre los principios del derecho
concebido por la razón y fundados en la naturaleza humana.

(3) El Ideal de justicia y la verdad como valor sustenta el derecho

y la libertad humana.

b. Fundamento Social

(1) La sociología descubre los procesos de desarrollo del derecho

dentro del mundo social.

58
 (2) La interacción de las relaciones humanas, hace viable la vida
en comunidad proporcionándole armonía y cooperación,
orientando al comportamiento del grupo al buen uso de las
libertades mediante la adecuada previsión de la conducta.

(3) Prevención e intervención de la violación de normas que

existen como hecho social.

c. Fundamento Jurídico

(1) Facultad que la Constitución otorga a la Policía para

garantizar, mantener y restablecer el orden interno Art. 166.

(2) La protección de los derechos de la persona como valor

resultante de reconocer y amparar la condición humana, así
como el ejercicio de su libertad natural.

d. Fundamento Criminológico

(1) Como parte del sistema penal al tener la finalidad

constitucional de garantizar el cumplimiento de las leyes.

(2) Asimismo el de prevenir, investigar y combatir la delincuencia

II UNIDAD

DECIMA PRIMERA SEMANA

EL PODER DE POLICÍA

A. CONCEPTUALIZACIONES

1. El Poder de Policía viene a ser la facultad que posee el Estado para

establecer límites a la libertad individual, con el fin de asegurar esta
libertad y los derechos esenciales del hombre y la sociedad.

2. Otros tratadistas señalan que es la facultad de mantener los intereses

colectivos, de asegurar los derechos individuales frente al ejercicio de
derechos individuales de terceros. Comprende por lo tanto, la protección
de los bienes, derechos, la libertad, la salud y el bienestar económico

59
 3. Para RAUL FERRERO, la expresión Poder de Policía “designa la
facultad de regulación que el Poder Ejecutivo ejerce para preservar el
orden, la seguridad y la salubridad. Ello supone restricciones de las
libertades, entraña desde la coacción preventiva hasta el dictado de
normas secundarias, que deben ser desarrollo de alguna Ley”.

4. Para el tratadista colombiano ROBERTO PINEDA CASTILLO, en su

afanada Obra “La Policía”; señala que “se entiende por Poder de Policía,
la facultad de restringir la libertad de los individuos con el fin de
conservar el orden público. Esta limitación puede adelantarse valiéndose
de la coacción o coerción, mediante restricciones y compulsiones”.

5. También señalan que el PODER DE POLICÍA, se da ya que el POLICÍA

debe mantener el ORDEN PÚBLICO y la SEGURIDAD PUBLICA contra
todos los peligros que la amenazan; y también debe promover la
prosperidad y el progreso de la vida social.

6. Igualmente se dice que es la potestad administrativa interesada en

prevenir los peligros que amenazan la seguridad pública y en eliminar la
perturbación que perjudica el orden público mediante las limitaciones de
los derechos de los ciudadanos y la imposición de obligaciones. El
peligro que se previene debe ser un evento inminente.

B. CONSIDERACIONES GENERALES

1. La noción del PODER DE POLICÍA (PÓLICE POWER) es el resultado de

un largo proceso jurisprudencial de la Corte Suprema de los Estados
Unidos de Norte América. La expresión fue empleada por primera vez en
el año 1827 por el Juez MARSHALL en un caso; y se consideraba como
una limitación de la libertad para la moralidad y salubridad pública.

2. Actualmente ha adquirido una extraordinaria difusión en el Derecho

Público y que es un valor jurídico, para designar una de las atribuciones
más importantes del legislador, relacionada con la limitación de los
derechos reconocidos por la Constitución.

3. En resumen, podemos expresar que el Poder de Policía es una de las

manifestaciones del Poder Público, en cuya virtud se impone restricciones
a la libertad individual, común y natural, supeditándola a las exigencias de
la convivencia armónica, de la prosperidad y bienestar general, pero no
puede ejercerse ilimitada o arbitrariamente, sino que tiene que sujetarse a
los preceptos constitucionales. Esta misma limitación, tiende hacer
efectivos los derechos y garantías consagrados en la Constitución.

C. NATURALEZA JURÍDICA

60
 La naturaleza jurídica del poder de policía es de carácter constitucional y
concretado en la limitación a la libertad y a la propiedad individual, la
expresión de poder de policía es ambigua y si se analiza detenidamente los
alcances de la misma se notara que un principio no se trata de un poder sino
más bien de una función del poder administrador.

El poder de policía es un poder integrante del poder administrador que se

manifiesta concretamente por medio de la ley que tiene por fin especifico
limitar el ejercicio de determinadas actividades a fin de asegurar la seguridad,
la tranquilidad, la moralidad, la salubridad y la economía en miras al bienestar
general y social

D. LÍMITES DEL PODER DE POLICÍA

El Poder de Policía, nos dice Ramón VÁSQUEZ, si bien tiene un notable

alcance, adecuado a su objeto y a su peculiar naturaleza, “no reviste sin
embargo, caracteres discrecionales, no faculta al Estado a estatuir
regulaciones arbitrarias”. Puede anteponerse a las conveniencias
individuales.

1. En las sociedades modernas, con la evolución social y política, se han

ampliado considerablemente sus alcances, abarcando facetas
vinculadas con aspectos íntimos de la vida privada de las personas, no
siendo posible establecer “apriori” límites determinados, pero ello no
quiere decir que no sea imprescindible señalarlos de manera general.

2. Se les debe enmarcar dentro de las normas constitucionales y en los

principios jurídicos fundamentales. Por lo mismo, nos dice RAMÓN
VÁSQUEZ “incumbe a los jueces, la ardua tarea de fijarlos en los casos
concretos, y al Poder Legislativo el deber de actuar con esmerada
discreción en la sanción de las normas que lo ponen en movimiento”.

3. La medida de policía no debe ser arbitraria, ni razonable ni desigual; no

sólo ha de ser razonable, sino que debe coexistir con las necesidades
del momento en salvaguarda del interés público, pues no es admisible,
nos dice POMEROY, que “So pretexto de tal necesidad se anulen
derechos sustantivos. La jurisprudencia norteamericana ha reiterado que
no es permitido, que bajo el pretexto del bienestar público e invocando el
Poder de Policía restringir la libertad individual, o los derechos de
propiedad o imponer impuestos tan excesivos que importen una
confiscación, por la sola virtud de la invocación de aquella potestad”.

En la jurisprudencia norteamericana TIEDEMAN apunta muy

acertadamente: “Toda ley que va más allá de aquel principio, que llega a
abolir derechos, cuyo ejercicio no implica un atentado a los derechos de
los demás o que limita el ejercicio de los derechos, más allá de lo que es

61
 necesario para proveer el bien público y a la seguridad general, no
puede darse por incluido en el Poder de Policía. Es una usurpación
gubernamental y viola los principios de la justicia abstracta, tal como se
desenvuelven nuestra vida conforme a nuestras instituciones
republicanas”.

4. Igualmente el Poder de Policía ha sido acertadamente delimitado por el

tratadista TIEDEMAN en los términos siguientes: “En derecho
constitucional su alcance esta propiamente limitado a autorizar leyes que
sean necesarias para la preservación del estado mismo, a asegurar el
cumplimiento de sus legítimas funciones, a la prevención y castigo del
crimen, a la preservación de la paz y el orden público, a la promoción de
la seguridad, moralidad y salud del Estado en el goce de sus justos
derechos contra el fraude y la opresión”.

5. Por su parte la jurisprudencia argentina ha reiterado la tesis de que “el

Poder de Policía constituye una facultad limitada. La ley está
subordinada a las garantías constitucionales; y los actos de autoridad
administrativa a la ley. De no ser así la discrecionalidad y la arbitrariedad
sustituirían a la certidumbre y a la estabilidad jurídica. En otras palabras
desaparecerían las garantías constitucionales, porque es inherente a
todo gobierno, nacional, provincial o municipal tutelar derechos; no
pueden las regulaciones convertirse en instrumentos de opresión. La
justicia impone debidos limites”.

La Corte Suprema de Argentina en la causa “Nougués Hnos. con la

Provincia de Tucumán, señaló: “Que no debe confundirse la restricción
legislativa de los derechos encaminados a evitar perjuicio a terceros en el
goce de otros anteriores a la constitución o emanados de ella o de las
leyes, con la restricción tendiente a proporcionar al público en general o a
determinadas clases sociales alguna ventaja o beneficio: en el primer
caso, la acción legislativa es, en absoluto, necesaria para la existencia
misma de las actividades humanas; en el segundo, nadie puede ser
privado de su propiedad, coactado o restringido en el uso de ella, sin
previa indemnización. Como está expresamente dispuesto en la norma
constitucional”.

La Corte Suprema Argentina también en el caso “Cadagán con la

Compañía de Alumbrado Eléctrico de Río Gallegos” reiteró que “La
facultad de regulación económica derivada del Poder de Policía, y aún
tratándose de servicios públicos sujetos a concesión, debe ejercerse con
mesura y fundamento, conciliando los derechos de la sociedad con las
garantías constitucionales, la legítima retribución a que el concesionario
tiene derecho por su propiedad y su trabajo empleados en una actividad
lícita y benéfica”.

62
 Incluso en uno de los fallos de la Corte Suprema de Argentina, el Dr.
BERMEJO expresa: “El Poder de Policía, universalmente reconocido,
pero con las limitaciones señaladas, no es, pues, el poder omnímodo del
estado para hacer lo que le plazca con la simple invocación del interés
público, en cuyo nombre podrían cometerse los más graves excesos y
desconocerse todos los derechos y garantías. Su ejercicio, con las
restricciones que emanan de su propia naturaleza, es sin duda necesario
para el bien común, pero el desconocimiento de las clausulas pactadas
excede de los límites de ese poder constituyen una demasía que ninguna
consideración puede justificar”.

6. BIELSA sostiene que el Poder de Policía del Estado se extiende a la

protección integral de la vida y bienestar general, se resuelve en un
conjunto de limitaciones impuestas a los individuos y a la prosperidad
para asegurar los fines generales de la sociedad, como la seguridad, la
salud, el confort y la propiedad.

7. Igualmente se tiene que el Doctor RAMÓN F. VÁSQUEZ, al referirse a

los limites del Poder de Policía señala que toda acción no dañosa a los
demás, sigue siendo el contenido de los derechos individuales, sin que
la invocación del “bienestar general” o de la “propiedad colectiva”
puedan invocarse para cohonestar la ilegalidad de normas que hagan
ilusorio los derechos y garantías individuales y prerrogativas de los
gobiernos locales, o que anulen el espíritu republicano y democrático de
la carta Fundamental.

8. La Constitución como ley fundamental, limita en general todas las

cuestiones de policía que se relacionan en particular con las libertades y
sus garantías y no solo a ella, sino también a las diferentes funciones del
Estado.

9. Es el “imperium” de la ley que sustituye el “imperium” del monarca de la

edad media.

La Carta Magna, señala la obligatoriedad de la aplicación del debido

proceso tanto en las actuaciones judiciales como en las administrativas y
el mandato de que “Los jueces, en sus providencias, solo están
sometidos al imperio de la ley”.

Además, se ha de tener muy en cuenta lo que se define en el ámbito

jurídico de lo jurisdiccional y lo ejecutivo (policía). Por ello se habla
modernamente de “Administración reglada” como principio general del
derecho administrativo.

10. En la actualidad se ha superado el principio de legalidad por el

principio de supremacía constitucional, es decir que una actuación

63
 puede estar sujeta al principio de legalidad, pero si está en contra de la
supremacía constitucional; no es viable y debe ser retirada del
ordenamiento legal.

II UNIDAD

DECIMO SEGUNDA SEMANA

DOCTRINAS SOBRE EL PODER DE POLICÍA

Dos son las principales corrientes doctrinarias sobre el Poder de Policía: La

Francesa o Europea y la Norteamericana o Anglosajona.

La primera es seguida por doctrinarios de Colombia, Perú y otros países de

Gobierno Unitario. En tanto la segunda es seguida por países de Gobierno Federal.
Como es Argentina.

1. Doctrina Francesa o Europea

a. Para la Doctrina Francesa o Europea el Poder de Policía es la facultad

del Estado que se manifiesta a través de la actividad reguladora del
Poder Ejecutivo o Administrador.

Sostienen que el Poder de Policía tiene por objeto el mantenimiento del

orden público, concepto que engloba los aspectos referidos a la
tranquilidad, la seguridad y la salubridad pública.

b. Para el tratadista HAURIOU, señala que el Poder de Policía es mantener

el orden público, previniendo las posibles perturbaciones en base a una
sabia reglamentación, es decir estableciendo lo que es prohibido y lo
que es permitido; prescripciones apoyadas por la fuerza pública y aún
con el empleo de la fuerza. Sostiene pues, que el objeto de la Policía es
el mantenimiento del orden público con medidas preventivas y
coercitivas.

c. Para WALINE, es el conjunto de reglas para establecer y mantener el

orden en una sociedad. El fin de toda reglamentación policial es el
orden, y tiene como objetivos la seguridad, la salubridad y la tranquilidad
pública. La seguridad es la prevención de toda clase de calamidades
públicas. La salubridad es la prevención de toda clase de epidemias y la
tranquilidad pública, es la prevención de los ruidos que pueden perturbar
el sosiego público.

Según esta concepción, el Poder de Policía se entiende como una facultad o

atributo del Gobierno, de la administración y no de la rama legislativa, lo que

64
 explica su limitado alcance. El Poder de Policía se entiende como una
actividad puramente administrativa, negándose el ejercicio del Poder de
Policía como manifestación del Poder Legislativo; afirmando que cuando éste
dicta leyes de carácter preventivo, lo hace en ejercicio de su potestad
legislativa, contribuyendo al establecimiento del régimen de policía.

2. Doctrina Norteamericana o Anglosajona

a. La Doctrina Norteamericana sostiene que el Poder de Policía es una

facultad que corresponde a la legislatura de los distintos Estados y que
se extiende no solamente a las regulaciones que promueven la salud, la
moral y la seguridad pública, sino también aquellos que persiguen la
convivencia y la prosperidad general, pero siempre dentro del marco de
las normas constitucionales.

El Poder de Policía se extiende a la protección de vidas, miembros,

salud, confort y tranquilidad de todas las personas, y a la protección de
toda propiedad dentro del Estado.

b. El Poder de Policía tiene por objeto prescribir regulaciones a fin de

promover la salud, la paz, la moral, la educación y el buen orden del
pueblo, y legislar en forma de acrecentar las industrias del Estado,
desenvolver sus recursos y aumentar sus riquezas y prosperidad.

c. La jurisprudencia norteamericana ha establecido que el Poder de Policía,

alcanza no solamente al orden público, sino al interés general. Este
principio es invocado para expedir regulaciones de carácter económico o
de ciertos derechos de familia.

d. De conformidad al sistema constitucional norteamericano, el Poder de

Policía ha sido conferido a los estados a tal punto que el Gobierno
Federal no puede asumir la supervigilancia o revisión de las normas de
policía dictadas por aquellos, salvo el caso en que se invadan las
atribuciones del Gobierno Federal, se afecte o anule la aplicación de las
facultades otorgadas a la Nación, o se prive a alguna persona de los
derechos que el garantiza la Constitución Federal.

3. La Doctrina Colombiana

a. Los tratadistas Colombianos siguen la Doctrina Francesa o Europea y

sostiene que el Poder de Policía es una manifestación del poder público
de la administración, que regula el ejercicio de las libertades mediante
reglamentos pendientes a garantizar el orden público, la paz y la
garantía social.

65
 b. PINEDA CASTILLO en su Obra “La Policía” sostiene que Poder de
Policía es “la facultad de restringir la libertad de los individuos con el fin
de conservar el orden público”.

c. Por su parte OLIVAR BONILLA profesor de la Universidad de Colombia,

expresa que si la limitación o reglamentación de las libertades públicas
es actividad de policía y la realiza el Estado, conviene saber a cuál de
sus ramas confirió el constituyente ese poder que es lo que se llama
poder de policía. El Poder de Policía en el Estado democrático lo tiene,
en primer lugar la rama legislativa del poder público: al Congreso
corresponde hacer las leyes; por medio de ellas puede limitar el ejercicio
de determinadas libertades públicas para asegurar la tranquilidad, la
seguridad y la salubridad pública. Y agrega: desde luego corresponde a
la rama ejecutiva darle operancia a las leyes de policía y es por esto que
se convierte el Poder de Policía en una actividad propia de la
administración dentro del marco de las respectivas leyes.

4. Doctrina Alemana

a. El tratadista MAYER considera que el Poder de Policía “Es la actividad

ejercida por la administración pública, para asegurar por los medios, del
poder público el buen orden de las cosas públicas, contra las
perturbaciones de los particulares”; este tratadista precisa que el poder
público debe garantizar un Estado general de la sociedad en el cual los
esfuerzos sociales deben estar lo menos posibles afectadas por efectos
nocivos.

b. Al distinguir los que lo amenazan, tendremos la noción de la tranquilidad,

seguridad y salubridad pública, y en especial del orden público. Toda
manifestación de la vida del individuo, susceptibles de comprometer por
su efecto social, las fuerzas contenidas en la sociedad, es reputada
como una turbación del buen orden de la cosa pública; turbación que
debe ser contrarrestada con el ejercicio del Poder de Policía.

5. Doctrina Argentina

a. Esta doctrina sigue los principios de la doctrina norteamericana en

cuanto a la amplitud del poder de policía y a su ejercicio por las
provincias, sin embargo de acuerdo al sistema constitucional argentino,
el Congreso Nacional ha sido investido de un poder de policía de mayor
amplitud, que es estipulado en la Constitución Norteamericana; por
cuanto a la Nación le compete no solo proveer lo conducente a la
prosperidad del país, sino atender el adelanto y bienestar de todas las
provincias. Para ellos el Poder de Policía corresponde a las provincias,
la nación lo ejerce dentro del territorio de las mismas, sólo cuando le ha
asido conferido en forma expresa.

66
 b. En este sentido el tratadista Argentino COSALES, expresa que el poder
de policía es la potestad de restringir la libertad individual y que tiene
como objeto la protección de la vida, la propiedad, la seguridad y la
salud de los habitantes y agrega que en relación al gobierno federal se
extiende hasta donde alcanzan las leyes dictadas por el Congreso, en la
ejecución de los poderes comerciales, de los poderes expresamente
concedidos y también a los objetos de otros géneros, como son los
poderes militares, que tienen una esfera de acción distinta.

c. Por último, sostiene que el Poder de Policía, significa al mismo tiempo,

un poder y una función de gobierno, un sistema de reglas y una
organización administrativa y coercitiva, busca y promueve el bienestar
público y actúa como restricción y compulsión.

II UNIDAD

DECIMO TERCERA SEMANA

EXAMEN PARCIAL II

II UNIDAD

DECIMO CUARTA SEMANA

A. DISTINCIÓN ENTRE POLICÍA Y PODER DE POLICÍA

1. EL ámbito del poder de policía es más alto, más extenso que el que
corresponde al de la función policial.

2. Puede definirse la función de policía como un conjunto de actos

administrativos cuya sistematización y efectivación tiene por finalidad:
garantizar, mantener y restablecer el orden interno, así como
actividades de orden público y privado, prevenir y combatir la
delincuencia, prestar ayuda y protección a las personas y sociedad,
vigilancia y control de fronteras ampliándose aún en el ámbito del
desarrollo económico y social, Esta función realizada por la Policía
Nacional Peruana es una actividad específicamente administrativa y
como tal, está determinada por la Constitución, debiendo ser
reglamentada por sus respectivas leyes orgánicas.

67
 3. En cambio el poder de policía además de ejercer función
administrativa, ejercer función de apoyo al poder judicial y a veces
también al poder legislativo con el objeto principal de promocionar
el bienestar general a través de la regulación de los derechos
consagrados en la constitución. el poder de policía es la facultad del
Estado, que la policía ejerce por delegación a través de su función
policial.

4. En síntesis se trata de una manifestación del poder regulador de los

derechos reconocidos en la constitución. La expresión poder de
policía es ambigua , y si se analiza detenidamente los alcances de la
misma, se notará que en principio no se trata de un poder sino más
bien de una función del poder administrador. En efecto siendo el
poder del estado, uno e indivisible es obvio que toda regulación de los
derechos por medio de la Ley o sea toda regulación normativa propia
a cualquier manifestación de voluntad estatal, no es inherente a otro
poder, sino que es una función de dicho poder.

B. FUNDAMENTO CONSTITUCIONAL

1. Es indudable que el poder de policía tiene por principal finalidad la

regulación de los derechos reconocidos por la Constitución y que los
fundamentos en que se basa tal manifestación de poder están en los
artículos relacionados a la Policía Nacional en el Capitulo XII de la
Seguridad y la Defensa Nacional sin embargo es preciso tener presente
que en la Constitución no se menciona en ningún artículo expresamente
el poder de policía que surge por la propia naturaleza del Poder
Ejecutivo y se fundamenta en los deberes y limitaciones que la misma
Constitución establece a los ciudadanos en beneficio del bienestar
general.

2. Toda limitación a la libertad o a la propiedad debe estar expresamente

establecida en la ley, "ningún habitante de la nación será obligado a
hacer lo que la ley no manda ni privado de hacer lo que ella no prohíbe
(Art. 2 Inc. 244a). Esta disposición aclara de modo terminante el espíritu
de Ia Constitución.

C. EL PODER DE POLICÍA COMO MANIFESTACIÓN JURÍDICA, CONTENIDO

FUNCIONAL Y EXISTENCIA SOCIAL

1. Podemos decir que el Poder Ejecutivo a través del Poder Administrador

y por ende del Derecho Administrativo, sustenta el ejercicio del Poder
de Policía, para hacer cumplir las disposiciones legales, con empleo
de la coerción y la coacción.

68
 2. Este poder se caracteriza por ser una protestad primaria y exclusiva
del Estado, que aplica el empleo de la fuerza en forma
inalienable, razonable, general y racional con la finalidad de contribuir
al orden , desarrollo y bienestar general , así como a la protección de
los derechos de la persona humana.

3. Cualesquiera fueren las funciones que comprende el poder de policía,

deberá siempre expresarse a través de leyes o actos administrativos
fuera de estas formas no existe otra manera de expresar el poder
estatal. En el caso peruano el poder de policía se halla incluido en la
función y poder administrativo del Estado.

4. El poder de policía según Villegas Basavilbao, no debe presentarse

como una cuestión extrajurídica, sino como uno de los tantos contenidos
de los actos jurídicos estatales, que solo se diferencian por su fin. Como
manifestación jurídica, será un acto de derecho público sea ley o acto
administrativo expresando siempre relaciones normativas como
cualquiera de las realizadas por el poder estatal en relación con la
conducta o cosas de los individuos. El poder será un concreto y
especifico contenido jurídico administrativo.

D. CARACTERES DEL PODER DE POLICÍA

Son cualidades que distinguen y dan calidad especial, peculiar y propia al

poder de policía

a). Es potestad originaria

Es decir el Estado lo adquiere al constituirse , en el mismo
momento en que se organiza política y jurídicamente adquiere este
poder de policía.

b) Es exclusivo del Estado

Es de exclusiva competencia del poder administrador del Estado. Toda
otra comunidad puede tenerla sólo por concesión del Estado. Esto
es como poder derivado y en los límites de la concesión estatal.

c) Es Inalienable
No puede ser transferido por acuerdo, contrato o delegación porque
es inseparable de la Soberanía Nacional. FIORINI indica “no podrá
enajenarse el poder de policía a la competencia de los órganos
particulares por privilegios que adquieran, sino fuese un contrato de
concesión sobre una actividad de gestión pública.

d) Razonable
Porque permite juzgar mejor los hechos, convierte al poder de policía
en un poder justo y una valoración de los hechos, será tanto más

69
 justa cuanto más toma en cuenta factores como el estado
económico y cultural del país.

e) Es General
Las medidas que dicta el poder de policía , debe de tener una
absoluta generalidad a fin de no quebrantar el principio de
igualdad que consagra el Art. 2 Inc. 2 de la Constitución.

f.) Uso extremo en caso de necesidad pública

Su empleo sólo se justifica en circunstancias excepcionales y por
una clara necesidad pública, se encuentra contemplada en el Art. 137
de la Constitución, por el que se faculta al Poder Ejecutivo para
suspender total o parcialmente las garantías constitucionales que se
contemplan en los incisos 7, 9 y 10 del Art 2 y el Inc 20 del mismo
Art. de la Constitución - Régimen de Excepción.

II UNIDAD

DECIMO QUINTA SEMANA

TALLER:

EL EJERCICIO DEL PODER DE POLICIA EN EL PERU

(TRABAJO DE INVESTIGACION EN EQUIPO)

II UNIDAD

DECIMO SEXTA SEMANA

EXPOSICION DE TRABAJOS APLICATIVOS

II UNIDAD

DECIMO SETIMA SEMANA

EXAMEN FINAL

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