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Sr. Juez:
DOMINGO ESTEBAN MONTANARO, abogado, inscripto al T°
41 F° 180 CPCAF, CUIT 20168945281 (domicilio electrónico), defensor
del imputado Dr. FRANCISCO JAVIER FERNANDEZ, con domicilio
constituido en LAVALLE 1362 PISO 1 OF. 1, CAPITAL FEDERAL,
(ZONA 118), en la causa N° 9608/2018 “FERNANDEZ, CRISTINA
ELIZABET Y OTROS S/ASOCIACIÓN ILÍCITA”, ante VS se
presenta y respetuosamente dice:
OBJETO:
Que viene a formular recusación del Sr. Juez con causa, fundándose
en las previsiones contenidas en el art. 55 inc. 11) Del CPPN (Motivos de
inhibición. Art. 55. - El juez deberá inhibirse de conocer en la causa
1
cuando exista uno de los siguientes motivos: 11) Si tuviere amistad íntima,
o enemistad manifiesta con alguno de los interesados. Interesados. Art. 56.
- A los fines del artículo anterior, se considerarán interesados el imputado,
el ofendido o damnificado y el civilmente demandado, aunque estos últimos
no se constituyan en parte.), con base en los argumentos que expondré a
continuación, solicitándole que previo informe de estilo, eleve la incidencia
que se forme a la Excma. Cámara de Apelaciones, para que se sirva
apartarlo del conocimiento del sumario. (Recusación Art. 58. - Las partes,
sus defensores o mandatarios, podrán recusar al juez sólo cuando exista
uno de los motivos enumerados en el artículo 55. Forma Art. 59. - La
recusación deberá ser interpuesta, bajo pena de inadmisibilidad, por un
escrito que indique los motivos en que se basa y los elementos de prueba, si
los hubiere.)
FUNDAMENTOS.
Según publicaciones periodísticas que transcribo a continuación,
realizadas por el periodista Fernando González del Diario Clarín (edición
del día 4.8.2018), Bonadío jamás lo reconocerá públicamente pero los
datos sobre los encuentros furtivos de Oyarbide que figuraban en el
cuaderno de Centeno le permitieron poner en marcha una vendetta
personal. Lo citó de inmediato al ex juez como también citó a otro de los
peces gordos de la Justicia: el abogado Javier Fernández, uno de los
operadores judiciales más eficaces durante la épica extensa del
kirchnerismo.
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casi lo deja afuera de la Justicia. Bonadío resistió varios pedidos de
destitución ante el Consejo de la Magistratura; debió ceder la sensible
causa Hítese en julio de 2016 tras un fallo de la Cámara Federal y se le
llegó a descontar el 30% de su salario, una de las afrentas simbólicas que
más irritación generan en los integrantes de la Justicia. Si hay algo que
Bonadío disfruta en estas horas, es la citación de Oyarbide y de
Fernández.
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Norberto Oyarbide camino a los Tribunales de Comodoro Py.
/Gustavo Oríz
Fernando González
"¿Qué cosa…? No tengo la más pálida idea; es una sorpresa
absoluta. ¿Millones de dólares?, ¿bolsos?, ¿de qué están hablando?”. La
perplejidad, algo histriónica como es su costumbre, dominó la primera
respuesta del ex juez Norberto Oyarbide cuando se le preguntó sobre su
aparición en los cuadernos escritos por el chofer Oscar Centeno con
detalles insospechados sobre las coimas del kirchnerismo.
Algo parecido le sucedió con las consultas que le hicieron sobre Roberto
Baratta, el hombre que fue mano derecha de Julio de Vido, y que fue
detenido esta semana en el inicio del escándalo que ahora se conoce como
la causa de los cuadernos. “Al señor Baratta sí lo conozco; todos recordarán
que entre las tantísimas causas que tuve está el tema de Sueños
Compartidos. En esa oportunidad -señaló Oyarbide- en mi propio despacho
me alcanzaron documentación que yo solicité, altamente importante y
delicada, y consideré valioso la gentileza de que me la alcanzara. Pero el
señor Baratta, yo no sé…, pensaba que era mudo porque hablaba lo
indispensable y nada más”.
Al menos ante la prensa, Oyarbide se mostró ansioso por presentarse a
declarar ante la Justicia que integró hasta hace poco. “Quisiera ir a
declarar ahora mismo al juzgado. Me siento con muchas expectativas de
decir las cosas verdaderas. Imagínense que no es nada grato: una cosa es
declarar como testigo y otra es declarar como sospechado de haber
cometido un hecho que se reputa criminoso”, explicó, con léxico de
hombre de leyes.
Ayer, seguramente, el hombre que fue una de las estrellas de la Justicia
Federal durante años comenzó a concentrarse más en la cuestión. En las
páginas de la acusación que su colega Claudio Bonadio preparó para citarlo
como sospechoso surgen datos y precisiones para los que deberá tener
respuestas convincentes. En el punto E del párrafo titulado “Quienes
recibían los fondos ilegales”, el nombre y el apellido de Oyarbide
aparecen bajo el rubro “Otros”, después de Néstor, Cristina y otros tantos.
Señala una fecha exacta (el 3 de setiembre de 2013) y un almuerzo en el
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restaurante Sagardi del barrio de San Telmo. Allí habrían estado
compartiendo el momento el magistrado junto al ex ministro De Vido, y al
ahora célebre Baratta. Hoy los dos ex funcionarios están presos.
Hasta allí todo bien. Pero después el texto judicial, confeccionado en base a
los testimonios del remisero Centeno y a las declaraciones de su ex pareja,
Hilda Horovitz, a la de los periodistas del diario La Nación que dieron con
el cuaderno de las coimas y a las revelaciones de un testigo de identidad
reservada, se vuelve mucho más interesante. Y cuenta una trama tan
impactante que ha puesto a la defensiva a toda la dirigencia argentina.
Dice a continuación que el 26 de setiembre de 2013 Oyarbide recibió a
Baratta en el despacho que tenía en Comodoro Py. Y que el 17 de octubre
de ese mismo año, el día de la lealtad peronista, interrumpió su almuerzo en
Estilo Campo para darle una resolución al hoy detenido Nelson Lazarte.
Tuvo que pasar casi un año y el 22 de junio de 2015 el mismo Lazarte pasó
por la casa del juez.
“Retira papeles luego de ir varias veces a llevar dinero”, afirma el texto
tipeado en la Justicia que le dio cuerpo a la citación indagatoria que recibió
Oyarbide el último miércoles. Apenas figura un encuentro más en Estilo
Campo el 14 de octubre de 2015 para que el juez le entregara otra
resolución al ejecutivo Lazarte. Parece una anécdota pero no lo es.
Cuarenta días después, Mauricio Macri se impuso a Daniel Scioli en el
ballotage y se convirtió en presidente.
Bonadio jamás lo reconocerá públicamente pero los datos sobre los
encuentros furtivos de Oyarbide que figuraban en el cuaderno de
Centeno le permitieron poner en marcha una vendetta personal. Lo citó
de inmediato al ex juez como también citó a otro de los peces gordos de la
Justicia: el abogado Javier Fernández, uno de los operadores judiciales
más eficaces durante la épica extensa del kirchnerismo.
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malogrado De Vido y a Cristina, el encuentro que tendrá lugar el 13 de
agosto y le puso tensión a la Argentina.
Las cuentas pendientes entre Bonadio y Javier Fernández se remontan a
los días del 2014. El juez federal que ahora tiene en un puño a algunos
de los dirigentes y empresarios más influyentes del país cree que el
abogado al que citó a declarar es quien condujo la ofensiva que casi lo
deja afuera de la Justicia. Bonadio resistió varios pedidos de destitución
ante el Consejo de la Magistratura; debió ceder la sensible causa Hotesur
en julio de 2016 tras un fallo de la Cámara Federal y se le llegó a
descontar el 30% de su salario, una de las afrentas simbólicas que más
irritación generan en los integrantes de la Justicia. Si hay algo que
Bonadio disfruta en estas horas, es la citación de Oyarbide y de
Fernández.
Empresarios presos y uno de ellos a esta hora arrepentido. Dirigentes
políticos y operadores judiciales que lo combatieron. Y, sobre todo, la
reedición de su encuentro con Cristina, una confrontación que se volvió
clásica y que se va a repetir dentro de diez días. Bonadio ha vuelto a estar
en el centro de la escena y, al parecer, se siente a sus anchas en esta
situación. “Esto es una avalancha; tiré la primera piedra y estoy
convencido de que esto va a seguir creciendo”, les había dicho a sus
colaboradores el mismo miércoles en que comenzó la saga de los
cuadernos. La Argentina se sumerge una vez más en una de las tentaciones
que nunca puede resistir. La de llevar la tensión institucional por los
extremos del sistema nervioso.
Esta versión periodística inicial, se encuentra corroborada por el
Editorial llevado a cabo por el Periodista Carlos Pagni, del Diario La
Nación, con fecha 6 de agosto de 2018 bajo el título “El Aleph de la
corrupción Argentina”, cuyo video aporto en pen drive, y transcribo a
continuación:
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negarles el saludo de cortesía, en pasillos o en las propias dependencias del
Tribunal, desconociendo que VS resulta también otro abogado recibido con
título certificante, que ejerce una función distinta a la de los profesionales
en ejercicio liberal de la profesión, pero con igual calidad de trato que un
magistrado, según lo regula sabiamente la Ley 23.187 de Ejercicio
Profesional.
11
pudiera tenerse escaneado o fotocopiado la totalidad del expediente y de la
prueba que se esgrimiría en su contra (fundamentalmente los 8 cuadernos
cuestionados con anotaciones), con fundamento en el proveído de fs.
3220/3223, negándose a las fotocopias por el secreto de sumario (art. 204
del CPPN). Aun cuando en el mismo se me intimaba a comparecer a los
estrados para aceptar el cargo conferido de letrado defensor (punto XII) y
se ordenaba la notificación del proveído por cédula electrónica, se
incumplió con la notificación indicada (el proveído recién me fue
notificado personalmente el día 6 de agosto de 2018 – fecha en la cual pude
recién compulsar 20 cuerpos de expediente y 4443 fojas (hasta el día 3 de
agosto de 2018), en un espacio reducido mientras los cuerpos eran
compartidos por hasta cinco profesionales de la abogacía al mismo tiempo,
para tomar breves notas que pudieron ser insertas en una hoja de dos
carillas solamente).
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así determinaría que VS tuviera el placer de detenerlo como lo hizo con
otros imputados a los que me referiré más adelante.
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se encontraba enfrascado en la consecución del fin de venganza personal a
través de este sumario contra mi asistido.
15
19 de octubre de 2015 también va Baratta a lo de Fernández (el
resaltado corresponde al tribunal”.
16
La anotación dice: “02/08/13. 16.05 hs. Lo llevo a Nelson a
Andonaegui 2138 1° piso B, esta vez lleva otro bolso lleno de dinero y lo
entrega a una persona, que me comenta que normalmente está ebrio”.
17
La anotación dice: “07/8/13. Lo llevo a Nelson a Andonaegui
2138 1° B quien fue a entregar el contenido del bolso que es dinero
siendo las 11.40 hs”.
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indagatorio por parte del Diario La Nación (La oficina de inteligencia
paralela).
21
Las anotaciones involucran a funcionarios de los servicios de inteligencia y en las declaraciones
indagatorias surgió el nombre de Stiuso, señalado por Oyarbide
12 de agosto de 2018
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Se radicó una denuncia contra Fernández y Stiuso. La causa recayó en el
juzgado de Luis Rodríguez. Un detalle no menor: Javier Fernández es
padrino de la hija de Luis Rodríguez. También fue quien impulsó el
nombramiento de Rodríguez como juez federal en el año 2012.
Pero hay un caso más reciente: el juez Rodolfo Canicoba Corral sobreseyó
al actual jefe de la AFI, Gustavo Arribas, en menos de tres meses, por el
presunto cobro de sobornos de la empresa Odebrecht . El fiscal de la
causa, Federico Delgado , apeló el sobreseimiento, pero el fiscal Moldes
desistió de proseguir con esa apelación.
En esa trama, el mismo juez Claudio Bonadío imputó al acusador de
Gustavo Arribas, el cambista brasileño Leonardo Meirelles, por falso
testimonio, y pidió su detención. Una de las fuentes que dialogó con LA
NACION advierte sobre la posibilidad de que también entre en estudio el
sobreseimiento de Arribas, que había sido cuestionado por Elisa Carrió .
En el juzgado de Bonadío descartan, por el momento, una posible citación
a indagatoria a Stiuso.
Los personajes
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En 2016, Carrió pidió a la Justicia Federal en lo penal económico que
investigara al dueño del Grupo Veintitrés, Sergio Szpolski, y sus
"directivos", entre quienes mencionó al miembro de la AGN, Francisco
Javier Fernández, a Darío Richarte y Juan José Gallea. Este último fue
gerente financiero del grupo entre 2009 y 2012.
En sus cuadernos, el chofer Oscar Centeno, registró, durante casi diez años,
miles de movimientos de los funcionarios del Ministerio de Planificación.
Centeno obtuvo, reunió y sistematizó información referida a los hechos que
veía; similar a una operación de inteligencia.
EL FORUM SHOPPING.
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asistido DR. FRANCISCO JAVIER FERNANDEZ, si no se tomara en
consideración que estas actuaciones tuvieran inicio el 12.6.18 según reza su
carátula informática, bajo el número 9608/2018 por encontrarse de turno el
Juzgado 11 y la secretaría 21, caratulada como “NN S/AVERIG.
DELITO”, seguido lo cual se registra la carátula impresa de la causa
10.456/2014/62, como legajo de investigación en causa “PINEDO,
FEDERICO S7DEFRAUDACION ADMINSITRACION PUBLICA,
DENUNCIANTE”, acto seguido la carátula “ACTUACIONES
COMPLEMENTARIAS. EXP. 125.031/2014. FISCALIA N° 4
FEDERAL”, a cargo del Dr. Carlos Stornelli, en causa tramitada ante
el Juzgado Federal 11 sec 21 “DE VIDO, JULIO; BARATTA,
ROBERTO; ESPINOSA, EZEQUIEL; MAZZOLA, GABRIEL,
ARCEO, NICOLAS s/asociación ilícita” iniciada el 20/10/2014; Imp.:
MUSSA, JUAN RICARDO, LEY 11.179, 210, ASOC. ILICITA”,
surgiendo como acta inicial fotocopia de actuación fechada el 10.4.2018
por la que el Prosecretario Letrado informa la presentación de una persona
sin identificar manifestando interés en aportar información, seguido lo cual
en idéntica fecha se dispone tener presente y recibir declaración testimonial
a persona sin identificar, firmado por el Dr. Carlos Stornelli. Seguido lo
cual se inicia acta de declaración testimonial fechada el 10 de abril de 2018
de persona sin identificar en datos o identidad, que manifiesta que a
principios de enero de 2018 comienza una investigación por medio de la
cual determina que el chofer del ministerio de planificación habría anotado
durante años los viajes llevando bolsos de dinero entregados por
empresarios de la obra pública, indicándose que esas anotaciones habrían
sido utilizadas como medio de extorsión de su concubina Horovitz, a raíz
de lo cual el chofer Centeno habría sido imputado en una causa por
extorsión que tramitaba ante la Fiscalía o Juzgado de Instrucción N° 43 de
la Capital Federal.
26
Aportaba en CD 44 archivos c/filmaciones, de Cuadernos 2005,
2006, 2008, 2009, 2009, 2010, 2013, cuaderno texto y cuaderno vertical
2005 c/imágenes fotográficas.
28
En el cuerpo 14 de la causa (fs. 2899/2912) el Sr. Juez a quo dispone
auto de allanamiento y la prohibición de salida del país (fecha 31.7.2018),
ordena detenciones y declaraciones indagatorias con fechas y horarios
desde el 6 de agosto hasta el 13 de agosto (que pese al secreto del sumario
aparecen publicadas pormenorizadamente en el Diario Clarín).
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es algo bueno, porque peste? la peste es algo malo la transparencia es
algo bueno, tenía una transparencia y hoy, a los efectos prácticos así como
paso por Brasil y cómo pasó en su momento por Italia, cuando vos no tenés
una línea de corte cuando ya no controlas directamente la deriva, la
transparencia pasa a ser la peste, hoy la transparencia, esta transparencia
amenaza con llevarse puesto los pilares blandos de la política, de la
economía y de la justicia Argentina, frenate ahí, parate, no vayas tan
rápido, para, esto que tiene en las manos el fiscal Stornelli, que por ahí
está viendo, Bonadío que por ahí está viendo, los tipos, suponete Stornelli
que laburo todo el día, que está yendo al frente como un bisonte, Bonadio
que está yendo al frente como un Bisonte, están viendo que vos del otro
lado en televisión le decís que si siguen a esta velocidad pueden llevarse
puesto la política Argentina, esto que te digo yo lo dicen los empresarios
los que no tienen condiciones de arrepentirse, otro oxímoron, hay una
epidemia de arrepentimientos entendes, hay una epidemia de delatores y
en realidad, la delación es un error estratégico, al delator en 20 días no lo
respeta ni la amante, lo tenés tuiteado eso y escrito, al delator en 20 días,
y para qué, mientras el tipo no quede preso, vos te bancas, pero vos no
conoces la cultura Argentina, que no es solamente de Tango, el batidor en
la Argentina no funciona, es una equivocación, si a mí alguno me consulta
al respecto le digo, mirá entre la delación e ir en cana, no vas a ir a la
prisión de San Onofre del Marginal, no te van a llevar a vos a la prisión
del Marginal, a Ángelo Calcaterra no lo iban a llevar ahí, es el primo del
presidente de pronto el caso de Ángelo Calcaterra es distinto porque tiene
que bancar al muchacho que está abajo, a Sánchez Caballero, te está
esperando media argentina con esto, está Andy Judd que nos está viendo
desde EEUU, vos sabes lo que es para un empresario que te metan una
noche a dormir en esos calabozos que mostramos el otro día en Animales
Sueltos, si te gustó hacerla, si la hiciste, bancátela como un machito, te
gustó hacerla, si, nada de pedir por los pibes, si la hiciste pagá nene, te
van a respetar más, te van a respetar más si bancas, pero si dicen que los
apretaban, yo tengo que contarles, el Turco escribió La Marroquinería de
la política, empezaste a ver los bolsos cuando nadie lo decía, turquito,
pero la verdad mentiría si te dijera que los empresarios muy presionados
ponían, en realidad se adaptaban, se ajustaban, pero escuchaste lo que
dijo Abal Medina, dijo que recibió guita para la campaña, negra, que
sorpresa, que novedad, no me digas que no sabía Abal Medina que había
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plata negra en la campaña, lo que pasa que hay una inmoralidad
estructural con la que se funciona, de pronto todos tenemos ataques de
transparente y nos hacemos los nabos como si recién llegáramos y
fuéramos turistas escandinavos, esto existió, si de pronto me decís, de
ahora en adelante fijemos otras reglas, pero si vos salís a destruir todo lo
anterior, a hoy no había un mango pero ahora no va a venir una moneda
absolutamente para nada, con esto también? Por supuesto, lo que manejas
es información, probablemente mala, pero es información que en el
gobierno están preocupados por esto, querés que te hable del gobierno,
Mauricio Macri recupera la centralidad, después del favor que le hizo el
destape, cuando destaparon todo el tema de los aportantes truchos y
demás eso se daba en medio de una ofensiva política destinada a lograr
cambios y el cambio fundamental era sacarlo al pibe de oro Marquitos
Peña y suplirlo por otro y venían con un avances de la política, en ese
momento justo, sale este tema y, la que estaba mejor conceptuada, ella
que estaba también con otra gente de la honda política, que estaba en un
cambio importante, por supuesto tienen que replegarse, ahí Macri hoy se
siente bien con información muy anticipada, mientras se caía sabía que la
doctora crecía y
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Adviértase que la concubina de Centeno declaró por primera vez en
el expediente de Gas Licuado (10.456/2014) a mitad de 2017, y manifestó
la existencia de esos cuadernos (que no aportó, pero estaban en su poder,
porque los utilizaba para extorsionar a Centeno, quien la había denunciado
ante la Fiscalía o Juzgado de Instrucción N° 43), y justamente a través del
policía retirado amigo de Centeno, fueron a parar a las manos del periodista
Diego Cabot del Diario La Nación, que hizo todo el trabajo de inteligencia
que debía haber realizado el juzgado, procurándose el secuestro de los
cuadernos originales (si hubiera actuado conforme a derecho y las
obligaciones a su cargo que le impone el Código Procesal Penal de la
Nación, tanto el Fiscal, como el Juez intervinientes).
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Por otra parte, vengo a plantear también la formal recusación del
DIARIO LA NACIÓN, que sin ser parte en el expediente, viene
publicando sistemáticamente y casi on line con la actividad del juzgado las
diversas diligencias que lleva a cabo, el contenido de las actas indagatorias
de los imputados, detenidos o en libertad, con textualidades que solo
pueden ser determinadas con la entrega inmediata que hace el Juzgado al
periodismo seleccionado para la difusión pública, de negativas a declarar,
declaraciones o arrepentimientos de imputados.
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que viene llevado a cabo por abuso de la aplicación de la Ley del
Arrepentido 27.304.
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Este procedimiento no se llevó a cabo con el Sr. Ángelo Calcaterra,
primo del Presidente de la Nación. El Sr. Juez a quo no se atrevió.
DERECHO:
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permiten agotar todos los supuestos de excusación y recusación de jueces y
fiscales.
Por esta razón, es que deben darse por reproducidos aquí los
lineamientos fijados por la doctrina autorizada en los que se destaca la
imposibilidad material de acotar en una enumeración taxativa las
causales de inhibición o recusación de magistrados (ver, por todos,
MAIER, Julio B. “Derecho Procesal Penal”, Tomo II, Parte General,
Sujetos Procesales, Ed. Del Puerto, Buenos Aires, 2003, pp. 566 y
siguientes). En definitiva, existen numerosos supuestos no establecidos en
el ordenamiento procesal con la capacidad de afectar el debido proceso
legal.
40
No me mueve un interés personal, sino mi interés en asegurar el
cumplimiento de toda circunstancia que influya o pudiera influir
negativamente en lo que debe ser un debido proceso, que asegure el
derecho de defensa, circunstancia que por el momento, por lo dicho a mi
juicio no se ha verificado. Es en el marco de estas consideraciones que se
exponen, en lo sucesivo, las circunstancias de hecho que brindan sustento a
la recusación planteada por esta parte, siempre con el mayor respeto y
consideración que puedo mantener sin excederme respecto del funcionario
recusado
41
anticipado su criterio, de manera tal, que las partes alcanzan el
conocimiento de la solución que dará al litigio…”2.
2
C.N.C. y C., Sala IV, “VELEZ, Miguel”, Rta. 23/06/2009.
42
La Excma. CNCP, Sala III, en fallo del 08.03.1999, “OLIVA
GERLI”, se inclinó por la inhibición de quien como juez de primera
instancia dictó el decisorio que luego resulto sometido a su consideración
formando la alzada y se pronunció por la nulidad absoluta (Jurisprudencia
Argentina, 1999-IV, pág. 32).
“Tal como lleva dicho hace tiempo esta Sala, siguiendo a Julio
Maier, se trata de la imparcialidad frente al caso concreto, la que
semánticamente refiere a la ausencia de prejuicios a favor o en contra de las
personas o de la materia acerca de las cuales debe decidir, y que intenta
preservarse colocando en función de juzgar a una persona que garantice la
mayor objetividad posible al enfrentarlo (conf. su obra "Derecho Procesal
Penal", t. I, Ed. Del Puerto, Buenos Aires, 1986, ps. 739, 752 y ss.; citado
en causa nro. 33.743bis. "Inc. de recusación...", resuelta el 7/2/2002, Reg.
17; causa nro. 28.100 "Moreno Ocampo", resuelta el 22/11/1996, Reg.
43
1050; y causa nro. 33.950 "Inc. promovido por M. Iglesias", resuelta el
9/5/2002, Reg. 426, y en causa nro. "Vázquez Policarpo" del 14/06/2007,
entre otras)".
44
pauta de interpretación amplia. En este sentido, el fallo "Llerena" lo hace
explícito al apoyarse en Ferrajoli cuando explica que mientras "si para la
acusación esta recusabilidad tiene que estar vinculada a motivos previstos
por la ley, debe ser tan libre como sea posible para el imputado. El juez,
que...no debe gozar del consenso de la mayoría, debe contar, sin embargo,
con la confianza de los sujetos concretos que juzga, de modo que éstos no
sólo no tengan, sino ni siquiera alberguen, el temor de llegar a tener un juez
enemigo o de cualquier modo no imparcial" (del considerando 24)".
"Tal como lo ha venido definiendo esta Sala desde hace tiempo, una
"preocupación legítima" (causa 28.100 "Moreno Ocampo" del 22/11/96,
45
reg. 1050), "fundamentos serios y razonables" (causa 29.365 "Cavallo" del
10/05/1999, reg. 318) y "una valoración razonable", son todas fórmulas que
apuntan a lo mismo: que el temor esté justificado (causa 38.429 "Rosatti"
del 27/10/2005, reg. 1223)".
47
Según MAIER3 “Las reglas sobre imparcialidad se refieren a la
posición del Juez frente al caso concreto que en principio debe juzgar e
intentan impedir que sobre él pese el temor de parcialidad. La
herramienta que el Derecho utiliza en estos casos reside en la exclusión
del juez sospechado de parcialidad y su reemplazo por otra persona sin
relación con el caso y por ello presuntamente imparcial frente a él”.
3
MAIER Julio B.J. "Derecho Procesal Penal" Ed. Del Puerto Bs. As. 1996
pág. 752.
4
CNCP Sala IV Galván Sergio D. del 31899.
48
causa en la que se investigaba la comisión de una de las conductas
incriminadas en el art. 189 bis del Código Penal que a fin de garantizar la
imparcialidad requerida en el juzgador el juez que actuó en la etapa de
instrucción no podía hacerlo durante la etapa de juicio oral y público.
Así se dijo que "...más allá del dictado y contenido de las resoluciones
jurisdiccionales que se adopten durante la etapa preliminar la afectación de
la imparcialidad no se relaciona con aquellos actos sino que radica en
una etapa posterior del procedimiento lo que fuera oportunamente
sometido a consideración de la legislatura esto es que no sea el mismo juez
de la etapa preliminar quien intervenga luego en el juicio y dicte la
sentencia...”5
5
Causa 07202CC2004 "Incidente de Excusación en Autos: Prescava David Daniel sinf. art. 189
bis” del 23.04.2004
6
CSJN "Llerena Horacio Luis s abuso de armas y lesiones" Causa Nº 3221
resuelta el 17 de mayo del año 2005.
49
que pudiera albergar aquél relativa a prejuicios o pre conceptos de que
estaría imbuido el juez correccional como resultado de la inevitable
valoración del hecho y la responsabilidad del imputado inherente a la
etapa de investigación...".
51
intachable de ciudadano y su lealtad democrática, antes de ocupar el cargo-,
sino también a un intenso examen del ejercicio de su función al concluir su
mandato, ante la logistai y euthynoi -GEORGE BUSOLT,
Griechisque Staatskunde, Munich, 1926-). Por su parte, en Roma existían
diferentes formas de responsabilidad a las que estaba sometido el
funcionario republicano. Y con mayor exigencia, sin ningún plazo de
prescripción, la responsabilidad de todos los funcionarios en la notable
organización estatal de la república veneciana (KARL LOEWENSTEIN,
Teoría de la Constitución, Ariel, 1970, p. 70/71).
52
Desde ya esta parte entiende, que NO existe dicha idoneidad ni
tampoco las cualidades éticas propias de un funcionario judicial de estirpe.
53
En uno de los primeros casos de enjuiciamiento en nuestra república,
el Diputado GONNET -citando a MACAULAY- recordó que el propio
Warren Hastings, protegido por el poderoso Consejo de Indias, que había
gobernado numerosos pueblos, conducido poderosos ejércitos, proclamado
y envilecido a reyes y monarcas, y llenado las cajas de la Compañía de
Indias con millones de libras arrancadas por tributo a la opulencia de los
indostaníes, tuvo que arrodillarse en tierra ante los pares de la Gran
Bretaña, acusado por Sheridam, por Fox, por Burke... Y Hastings, había
gobernado veinte años la India, y tenía los títulos, los grandes títulos del
que aseguró a la corona de Inglaterra el territorio más dilatado, la comarca
más rica de sus vastas posesiones. Ocho años duró el procesó y al fin fue
absuelto, sin que sus auspicios detuvieran el ejercicio de esta facultad
suprema que ejercía el parlamento británico, en nombre de la constitución,
en nombre de los derechos políticos de Inglaterra (Diario de sesiones de la
Cámara de Diputados de la Nación; 14ª Sesión Extraordinaria del 18
de noviembre de 1892, pp. 244/246).
55
La imparcialidad judicial, considerada “principio de principios”
identificable con “la esencia del concepto de juez en un Estado de
Derecho” (MAIER, JULIO, Derecho procesal penal, Ed. Del Puerto,
1996, 2» ed., t. 1, p. 742) necesidad de que el caso sea decidido por quien
no es parte en el asunto que debe decidir, es decir, por quien es
completamente ajeno al caso. “Por otra parte, el concepto refiere,
semánticamente, a la ausencia de prejuicios a favor o en contra de las
personas o de la materia acerca de las cuales debe decidir” (MAIER,
Derecho procesal penal, cit., t. 1, p. 739).
56
Finalmente se ha evolucionado desde una interpretación negativa —
sobre la base de la apartidización de la Administración— a una
interpretación de signo positivo, dándole al principio un contenido amplio.-
Imparcialidad y transparencia
El principio de imparcialidad también se vincula con el principio de
transparencia.
El principio de transparencia es de creación jurisdiccional, a raíz del
cual debe ser admitido al administrado el ejercicio de un control
democrático sobre los momentos en que se desarrolla la actuación judicial,
a los efectos de verificar la corrección y la imparcialidad.
El principio de transparencia se compone de diversos elementos:
a) La obligación de concluir el procedimiento con un acto explícito.-
b) La obligación de motivar el procedimiento.
c) La identificación del responsable del procedimiento.
d) La necesaria participación del administrado en todas las etapas.-
e) El derecho de acceso a los documentos.-
El principio de transparencia, supone que el accionar judicial permite
un claro y completo control de todas las etapas de la sustanciación, como
garantía y favorecimiento de su desarrollo imparcial.
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públicos o privados, partidos políticos, grupos de presión, lobbies
económicos o políticos, etc.-
Desde otra perspectiva el principio expresa que la administración de
justicia correcta, sobre la base de la distinción entre parte (parcialidad) y
todo (imparcialidad), debe valorar y comparar los distintos intereses que
están en juego en la actividad desempeñada, de modo que la elección
constituya el resultado de un armónico moderador de los diversos intereses.
c) la abstención y la recusación;
e) el contradictorio;
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h) el principio de buena fe objetiva;
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decidir el caso. La independencia es una condición necesaria para
garantizar la ecuanimidad, pero no es la única, ni es, por ello, suficiente.
Otra de esas condiciones necesarias es colocar frente el caso, ejerciendo la
función de juzgar, a una persona que garantice la mayor objetividad posible
al enfrentarlo. A esa situación del juez en relación al caso que le toca juzgar
se la llama imparcialidad (MAIER, Derecho procesal penal, cit., t. 1, p.
752).
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Imparcialidad e independencia como causales
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El problema de la posibilidad de recusar a un juez por un supuesto no
contemplado en la ley procesal se ha discutido en la doctrina y la
jurisprudencia. CLARIÁ OLMEDO señala que la “dificultad radica en
determinar si esa fundada sospecha ha de surgir por causales expresamente
determinadas en la ley”; si estas pueden extenderse a situaciones no
previstas, o si es suficiente que los particulares interesados directamente en
el proceso afirmen su sospecha sin expresar la causa". Luego agrega que
“la ley no capta la totalidad de posibilidades o modalidades de causas que
ponen al juez en sospecha de parcialidad” (CLARIÁ OLMEDO, J. A.,
Tratado de derecho procesal penal, Ed. Ediar, Buenos Aires, 1962, t. lI,
Pág. 242 y ss.).
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Sin embargo, esta jurisprudencia puede ser criticada pues ella no
admite excepciones a la regla de taxatividad del art. 17, CPPP, cuando se
trata de recusaciones presentadas por las partes. Esta idea resulta, además
de cuestionable, peligrosa para la efectividad de la garantía de
imparcialidad. Ello pues se postula que es el juez, frente a su propia
imparcialidad ante al caso, por definición, quien resulta el más capacitado
juzgador. En tanto, se considera irrelevante la opinión concreta y personal
de quien se enfrenta al temor de parcialidad -del mismo destinatario de la
protección de la garantía-.
Más allá aún, los jueces no sólo pueden sino que deben admitir
motivos de apartamiento no previstos en la ley procesal al resolver
recusaciones siempre que esté en juego el principio constitucional de
imparcialidad, dada su supremacía normativa. Por otra parte, se afirma
que, al "menos frente a los códigos actualmente vigentes, esa interpretación
restrictiva no está de acuerdo con la necesidad de interpretar
extensivamente, y aun de aplicar analógicamente la ley procesal penal
cuando ello confiere facultades a los intervinientes (CPP Nación, 2)”
(MAIER, Derecho procesal penal, cit., 1, p. 755).
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La garantía del Juez independiente e imparcial en el Derecho
Internacional de los Derechos Humanos
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podría implicar la responsabilidad de la Nación frente a la comunidad
internacional (considerando 12).
7
Sentencia 26.6.81, caso “Le Compte, van Leuven y De Meyere”.
8
En Ringeisen v. Austria, A 13 pár.95 (1971) se entendió que independiente consistía también
en no dependiente del Parlamento.
9
TEDH, Campbell and Fell vs. UK. A 80 pár.78 (1984).
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público cuyo superior representaba al Gobierno en el caso. Aun cuando el
Superior no podía dar instrucciones al juez, el TEDH entendió que la
situación estaba en contradicción con la garantía pues podía generar una
legítima duda acerca de la independencia del juez respecto a una de las
partes10.
RESERVAS
10
A 84 (1984).
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Constitución Nacional, así como los diversos tratados internacionales
incorporados por el Art. 75 inc. 22 de la Carta Magna.
PRUEBA.
PETITORIO:
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que exceda sus funciones periodísticas informativas propias de su alto
ministerio en el ámbito privado.
Domingo Montanaro.
Abogado
T° 41 F° 180 CPACF
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