Escolar Documentos
Profissional Documentos
Cultura Documentos
Existen ciertas circunstancias que hacen que el ser humano requiera de bienes y/o servicios que le
son indispensables para vivir y en cuya
cuya razón está imposibilitado de obtenerlos.
obtenerlos. Esta situación es lo que
se conoce en doctrina como estado de necesidad o situación de carencia de bienes, que se produce
cuando ocurren los llamados riesgos y contingencias sociales.
&!" Enu'eración
0omo resulta de #ácil constatación, los riesgos y contingencias sociales pueden resultar innumerables,
sin embargo se ha recurrido a una enumeración convencional, a #in de establecer las bases de un
adecuado y su#iciente sistema de Seguridad Social.
& trav!s de la historia el hombre se ha preocupado de solucionar los e#ectos que el acontecer de un
riesgo
riesgo produce
produce,, utiliz
utilizand
ando
o divers
diversos
os medios
medios,, que en su mayor%
mayor%aa han result
resultado
ado insu#i
insu#icie
ciente
ntes,
s, hasta
hasta
evolucionar hacia los llamados seguros sociales y #inalmente a la seguridad social.
1
;o<en, &l#redo. -6ntroducción
-6ntroducción a la Seguridad Social-. Ediciones ueva =niversidad. =niversidad 0atólica de 0hile. 9>, p.2?.
2
Es as% como
como en alg'n
alg'n tiempo
tiempo tuvo en esta mater
materia,
ia, una relevancia
relevancia trascendent
trascendental
al la asistencia
familiar , como una #órmula de aliviar los e#ectos producidos por un estado
estado de necesidad. =na gran labor
desarrollar
desarrollaron
on tambi!n
tambi!n la asistencia privada, la caridad cristiana, la asistencia estatal y la benefi-
cencia pública.
El ahorro constituye un sistema muy antiguo destinado solucionar necesi dades #uturas.
=na interesant%sima #órmula de cobertura ha estado constituida por las mutualidades o sociedades
de socorros mutuos, cuyo origen se remonta a la Edad 3edia, en Europa, particularmente en los
medios obreros. as mutualidades representan una evolución desde el ahorro individual al colectivo y
suponen un esp%ritu de solidaridad entre quienes soportan los mismos riesgos y contingencias. Se trata
de asociaciones sin #ines de lucro #ormadas por personas generalmente pertenecientes a una actividad
pro#esional determinada, que tiene por #inalidad reunir #ondos en com'n mediante el pago de cuotas, con
el objeto de auxiliarse mutuamente a trav!s de ayuda económica y m!dica, especialmente en caso de
en#ermedad y #allecimiento.
+urante alg'n tiempo y en relación concretamente con los riesgos pro#esionales, se sustentó la
Teoría
Teoría de la responsabil
responsabilidad
idad patronal o del riesgo profesiona l , sistema de acuerdo al cual la
profesional
responsabilidad del empleador existe respecto de todas las situaciones de da(o que se le produzcan al
trabajador en el ámbito laboral, aun cuando haya habido negligencia o descuido de parte de !ste. 7ales
obliga
obligacio
ciones
nes encuen
encuentra
tran
n su #undam
#undament
ento,
o, por un lado,
lado, en el bene#i
bene#icio
cio económ
económico
ico que obtien
obtiene
e el
empresario a costa del desgaste #%sico o intelectual del trabajador y, por el otro, por crear una órbita de
riesgo en el trabajo.
=n nueva #órmula en la evolución
evolución de la b'squeda
b'squeda de seguridad está constituida
constituida por los seguros
privados, de gran importancia previsional en la actualidad.
as instituciones anteriormente descritas constituyen una demostración del inter!s y preocupación del
ser humano por encontrar las soluciones a los estados de necesidad que los aquejan. Sin embargo, han
presentado important%simas #alencias que se pueden resumir en las siguien tes:
a$ 6nsu#iciencia de medios materiales.
b$ +iscrecionalidad en la cobertura.
c$ 6nestabilidad.
d$ @oluntariedad.
as limitantes enunciadas implicaron la continuidad en la b'squeda de medios de solución a estos
probl
problem
emasas,, dand
dandoo lugar
lugar al naci
nacimi
mien
ento
to de los llama
llamados
dos seguros sociales y poster
seguros sociales posterior
iormen
mente
te a la
Seguridad Social .
Esta disciplina se presenta como el punto culminante en la evolución de las #órmulas de cobertura
cobertura de
los riesgos y contingencias sociales.
sociales.
0ualquiera que sea la doctrina que nos inspire puede sostenerse que toda persona tiene derecho a la
vida y no sólo a ella, sino
sino que a una vida digna. Sin embargo, las las rentas queque perciben no siempre son
su#icientes para cubrir tambi!n
tambi!n las consecuencias que ocasiona el acaecimiento de un riesgo o contin*
gencia social
social y ante
ante tal insu#icienc
insu#iciencia,
ia, es el Estado
Estado quien
quien debe instituir
instituir las estruct
estructuras
uras necesarias
necesarias que
permitan al hombre disponer de los ingresos su#icientes
su#icientes para mantener esa vida digna, cuando pueda
encontrarse en un estado
estado de necesidad por haberse veri#icado alguna contingencia o riesgo riesgo social.
)ara determin
determinarar el concepto
concepto los autores
autores en#ocan
en#ocan a la Seguridad Social
Social desde dos puntos
puntos de vista:
vista:
como pol%tica social de un Estado y como disciplina jur%dica.
En este aspecto no existe unanimidad, pero se advierten dos tendencias: una amplia y otra restringida.
restringida.
a$ 7endenci
7endencia a amplia.
Seg'n esta tendencia
tendencia la Seguridad
Seguridad Social presenta
presenta un conteni
contenido
do muy
muy extenextenso,
so, ya que su objetivo
objetivo
ser%a, en 'ltimo t!rmino, la eliminación de todos los estados de necesidad de la población, a la vez que
lograr una mayor
mayor distribución de los ingresos. En este sentido
sentido se comprenden dentro de la disciplina a
los segu
seguro
ross soci
social
ales
es,, asis
asiste
tenc
ncia
ia soci
social
al pres
presta
taci
cion
ones
es #ami
#amilia
liare
res,
s, pol%
pol%titica
ca de plen
pleno
o empl
empleo
eo,, de
remuneraciones, habitacional "a trav!s de la construcción de viviendas económicas$ educacional "lucha
contra el anal#abetismo, #ormación pro#esional, sistema de ayuda y cooperación para estudiantes$ y la
pol%tica de redistribución de ingresos, entre otras.
2
Es as% como
como en alg'n
alg'n tiempo
tiempo tuvo en esta mater
materia,
ia, una relevancia
relevancia trascendent
trascendental
al la asistencia
familiar , como una #órmula de aliviar los e#ectos producidos por un estado
estado de necesidad. =na gran labor
desarrollar
desarrollaron
on tambi!n
tambi!n la asistencia privada, la caridad cristiana, la asistencia estatal y la benefi-
cencia pública.
El ahorro constituye un sistema muy antiguo destinado solucionar necesi dades #uturas.
=na interesant%sima #órmula de cobertura ha estado constituida por las mutualidades o sociedades
de socorros mutuos, cuyo origen se remonta a la Edad 3edia, en Europa, particularmente en los
medios obreros. as mutualidades representan una evolución desde el ahorro individual al colectivo y
suponen un esp%ritu de solidaridad entre quienes soportan los mismos riesgos y contingencias. Se trata
de asociaciones sin #ines de lucro #ormadas por personas generalmente pertenecientes a una actividad
pro#esional determinada, que tiene por #inalidad reunir #ondos en com'n mediante el pago de cuotas, con
el objeto de auxiliarse mutuamente a trav!s de ayuda económica y m!dica, especialmente en caso de
en#ermedad y #allecimiento.
+urante alg'n tiempo y en relación concretamente con los riesgos pro#esionales, se sustentó la
Teoría
Teoría de la responsabil
responsabilidad
idad patronal o del riesgo profesiona l , sistema de acuerdo al cual la
profesional
responsabilidad del empleador existe respecto de todas las situaciones de da(o que se le produzcan al
trabajador en el ámbito laboral, aun cuando haya habido negligencia o descuido de parte de !ste. 7ales
obliga
obligacio
ciones
nes encuen
encuentra
tran
n su #undam
#undament
ento,
o, por un lado,
lado, en el bene#i
bene#icio
cio económ
económico
ico que obtien
obtiene
e el
empresario a costa del desgaste #%sico o intelectual del trabajador y, por el otro, por crear una órbita de
riesgo en el trabajo.
=n nueva #órmula en la evolución
evolución de la b'squeda
b'squeda de seguridad está constituida
constituida por los seguros
privados, de gran importancia previsional en la actualidad.
as instituciones anteriormente descritas constituyen una demostración del inter!s y preocupación del
ser humano por encontrar las soluciones a los estados de necesidad que los aquejan. Sin embargo, han
presentado important%simas #alencias que se pueden resumir en las siguien tes:
a$ 6nsu#iciencia de medios materiales.
b$ +iscrecionalidad en la cobertura.
c$ 6nestabilidad.
d$ @oluntariedad.
as limitantes enunciadas implicaron la continuidad en la b'squeda de medios de solución a estos
probl
problem
emasas,, dand
dandoo lugar
lugar al naci
nacimi
mien
ento
to de los llama
llamados
dos seguros sociales y poster
seguros sociales posterior
iormen
mente
te a la
Seguridad Social .
Esta disciplina se presenta como el punto culminante en la evolución de las #órmulas de cobertura
cobertura de
los riesgos y contingencias sociales.
sociales.
0ualquiera que sea la doctrina que nos inspire puede sostenerse que toda persona tiene derecho a la
vida y no sólo a ella, sino
sino que a una vida digna. Sin embargo, las las rentas queque perciben no siempre son
su#icientes para cubrir tambi!n
tambi!n las consecuencias que ocasiona el acaecimiento de un riesgo o contin*
gencia social
social y ante
ante tal insu#icienc
insu#iciencia,
ia, es el Estado
Estado quien
quien debe instituir
instituir las estruct
estructuras
uras necesarias
necesarias que
permitan al hombre disponer de los ingresos su#icientes
su#icientes para mantener esa vida digna, cuando pueda
encontrarse en un estado
estado de necesidad por haberse veri#icado alguna contingencia o riesgo riesgo social.
)ara determin
determinarar el concepto
concepto los autores
autores en#ocan
en#ocan a la Seguridad Social
Social desde dos puntos
puntos de vista:
vista:
como pol%tica social de un Estado y como disciplina jur%dica.
En este aspecto no existe unanimidad, pero se advierten dos tendencias: una amplia y otra restringida.
restringida.
a$ 7endenci
7endencia a amplia.
Seg'n esta tendencia
tendencia la Seguridad
Seguridad Social presenta
presenta un conteni
contenido
do muy
muy extenextenso,
so, ya que su objetivo
objetivo
ser%a, en 'ltimo t!rmino, la eliminación de todos los estados de necesidad de la población, a la vez que
lograr una mayor
mayor distribución de los ingresos. En este sentido
sentido se comprenden dentro de la disciplina a
los segu
seguro
ross soci
social
ales
es,, asis
asiste
tenc
ncia
ia soci
social
al pres
presta
taci
cion
ones
es #ami
#amilia
liare
res,
s, pol%
pol%titica
ca de plen
pleno
o empl
empleo
eo,, de
remuneraciones, habitacional "a trav!s de la construcción de viviendas económicas$ educacional "lucha
contra el anal#abetismo, #ormación pro#esional, sistema de ayuda y cooperación para estudiantes$ y la
pol%tica de redistribución de ingresos, entre otras.
3
Este concepto amplio tuvo acogida en 0hile en la de#inición de Seguridad Social que elaboró la
0omisión de e#orma de la Seguridad Social 0hilena en 9?A, la cual #ue presidida por don Borge )rat )rat
Echaur
Echaurren
ren,, conoci
conocido
do como el 6n#or
6n#orme
me )rat. En !ste se de#in%de#in%a
a como
como -la rama de la pol%ti
pol%tica
ca socio*
económica de un pa%s porpor la cual la comunidad protege
protege a sus miembros asegurándoles condiciones de
vida, salud y trabajo, socialmente su#icientes, a #in de lograr mejor productividad, mayor progreso y más
bienestar com'n-.2 4
b$ 7endencia
7endencia restringida.
Ctros autores o#recen una visión más estrecha de la Seguridad Social. +e acuerdo a esta esta posición
nuestra disciplina estar%a integrada #undamentalmente
#undamentalmente por los seguros sociales y por la asistencia social,
tendencia que nace a ra%z de orientaciones se(aladas por la Crganización 6nternacional del 7rabajo y #ue
enunciada
enunciada por el pro#esor espa(ol
espa(ol 8ascón y 3ar%n y compartida
compartida por diversos
diversos autores con distintos
distintos
matices, pero presentan como rasgo uni#orme el hecho de no con#undir a la Seguridad Social con toda o
casi toda la pol%tica socioeconómica de un pa%s, precisando su contenido, respecto de cuales estados
debe atender, proponiendo eso s%, el otorgamiento de medios económicos y sanitarios para solucionar el
problema.
Traba-o/
(!" Re%aciones de %a Se#uridad Socia% con e% Derec.o de% Traba-o
a$ 0oncepto.
El +erecho del 7rabajo es el conjunto de normas, teor%as y leyes que regulan las relaciones entre
empresarios y trabajadores, y la de !stos con el Estado.
2
6n#orme sobre la e#orma de la Seguridad Social 0hilenaF. Edit. Bur%dica de 0hile. Santiago, 9?A, 7.6
7.6 ps. 2 y ss.
3
En 959, bajo el gobierno de don Borge &lessandri, se nombró una comisión t!cnica cuya
misión ser%a examinar y analizar
analizar el sistema de seguridad social imperante,
imperante, la cual #ue presidida por don Borge )rat Echaurren.
Echaurren.
esultado de su trabajo #ueron 4 in#ormes conocidos en su conjunto como -6n#orme )rat-* en los cuales se deja constancia de lo
de#ectuoso que se presentaba el Sistema. as proposiciones de re#ormas que en ellos se plasman, no #ueron, en de#initiva,
acogidas en el plano legislativo.
4
0ordini, 3iguel &ngel.-+erecho de la Seguridad Social-. Edit. =niversitaria de ;uenos &ires.9?? p.>
5
Extractado de los apuntes de clases de la pro#esora 3a#alda 3urillo eyes.
4
a Seguridad Social, desde el ángulo del +erecho, es el ordenamiento jur%dico de un sistema para
hacer #rente a los estados de necesidad que a#ectan a los miembros de la comunidad.
b$ )resupuesto sociológico.
El del +erecho del 7rabajo, es el trabajo subordinado. El de la Seguridad Social, lo con#orman los
riesgos y contingencias sociales.
c$ Sujetos.
o son del +erecho del 7rabajo, los trabajadores, los empleadores, las asociaciones sindicales y el
Estado. o son de la Seguridad Social, el asegurado o a#iliado, el órgano gestor, los empleadores y el
Estado.
d$ 0ontenido.
El del +erecho del 7rabajo está con#igurado por las condiciones y organización del trabajo
dependiente. El de la Seguridad Social, por los riesgos y contingencias sociales, por los estados de
necesidad que !stos originan y por los instrumentos ideados para cubrir los estados de necesidad.
e$ Iines.
El +erecho del 7rabajo tiene por #inalidad la tutela del trabajo por cuenta ajena. a Seguridad Social,
liberar al individuo de los estados de necesidad.
#$ )uede agregarse a todo lo anterior, que el +erecho del 7rabajo centra su accionar respecto del
trabajador subordinado o dependiente, en cambio, la Seguridad Social extiende su cobertura al
dependiente y al independiente. &demás, el +erecho del 7rabajo se preocupa de la población activa, vale
decir de las personas en cumplimiento de una relación de trabajoD la Seguridad Social desarrolla su
acción igualmente a #avor de la población pasiva, esto es, de aquellos individuos cuya capacidad laboral
se encuentra suspendida o extinguida "ejemplo: en#ermos, trabajadoras en estado de gravidez,
pensionados$.
0omo lo expresa 3iguel &ngel 0ordini ,a amplitud de la Seguridad Social se advierte,
precisamente, all% donde el +erecho del 7rabajo, constre(ido por su presupuesto sociológico "el trabajo
subordinado$ resulta ine#icaz en su acción protectora: cuando no es posible obtener un ingreso, como es
el caso de los ancianos e inválidosD cuando los ingresos resultan insu#icientes por causas extra(as al
trabajo "nacimiento y crianza de hijos$D cuando acaecen circunstancias extra(as al trabajo "en#ermedades
y accidentes no laborales$D cuando no ha podido lograrse el establecimiento de una relación de trabajo
"desocupado, por ejemplo$D etc. es, repetimos, cuando la #unción protectora de la Seguridad Social
asume su mayor relevanciaF. ?
o existe uni#ormidad entre la doctrina en torno a cuáles son las ramas o instituciones de la Seguridad
Social. as posiciones giran básicamente en torno a seis divisiones que son consideradas por algunos
autores necesariamente como parte de la Seguridad Social contemplando otros, sólo algunas de ellas.
)ara #ines didácticos las analizaremos y se(alaremos las diversas posiciones que se adoptan al respecto.
?
Cb. 0it. )ág. 9
5
En el 6n#orme Sobre la e#orma de la Seguridad Social 0hilena, > se indica que en su concepto
moderno comprende seis ramas principales: medicina social, asistencia social, seguros sociales,
servicios sociales y las pol%ticas de pleno empleo y de vivienda. Esta posición es reconocida por
diversos autores. &s%, el pro#esor Kermes &humada )acheco L enuncia esta división y aclara que, a su
entender, las pol%ticas ocupacionales y habitacionales deber%an ser tratadas en #orma separada, aunque
tiene presente que, la Seguridad Social está %ntimamente ligada con todas las t!cnicas y pol%ticas que
tienen por objetivo procurar el bienestar social y económico de la ación. El pro#esor &ngel ;otto eón 9
se(ala, igualmente, que la Seguridad Social comprende seis ramas, aunque expresa ciertos reparos en
lo re#erente a la pol%tica habitacional. 0itaremos por 'ltimo al pro#esor )atricio ovoa Iuenzalida, 1 para
quien las instituciones de la Seguridad Social son los seguros sociales, la asistencia social y los sistemas
de prestaciones #amiliares. as consideraciones de los autores citados en torno al tema las analizaremos
al tratar cada una de ellas.
Se trata de una institución que tiene por #inalidad proteger a los trabajadores en caso de p!rdida o
disminución de sus ingresos mediante la prestación de ciertos bene#icios garantizados por el Estado.
En el 6n#orme )rat se de#ine como -la rama de la Seguridad Social, esencialmente económica, que
protege al trabajador y a su #amilia, manteniendo la continuidad del ingreso de aqu!l, en caso
de desempleo o de incapacidad para continuar en trabajo y la del n'cleo #amiliar en caso de
muerte del trabajador.-
! Caracter,sticas!
a$ Es un sistema de seguros que, a di#erencia de los seguros mercantiles, no persiguen #ines de
lucro. Esto es as% en la doctrina clásica, sin embargo en la actualidad este punto ha su#rido grandes
cambios, seg'n tendremos ocasión de analizar.
b$ Es eminentemente contributivo, pues se #inancia con aportes del trabajador, empleador, y en
algunos casos del Estado.
c$ En principio están destinados a bene#iciar a la persona a#iliada al sistema de previsión, aunque
tambi!n se hace extensiva a las personas a su cargo.
d$ Es de carácter obligatorio.
!& Ori#en!
os primeros seguros sociales obligatorios aparecieron en &lemania a #ines del siglo M6M y #ueron una
creación del canciller de la !poca Ctto @on ;ismarcH. El sistema #ue rápidamente imitado por
los demás pa%ses europeos.&
a historia de la Seguridad Social como disciplina jur%dica abarca un periodo relativamente breve. Sin
embargo, sus instituciones presentan numerosos antecedentes a trav!s del tiempo. Na en oma se
conocieron los llamados Colegios, que agrupaban a personas que ejerc%an o#icios similares y cuyos
objetivos eran la protección de lo que hoy se conoce como riesgos y contingencias sociales. Estos
colegios, en cierto sentido, constituyeron verdaderas sociedades de socorros mutuos.
& trav!s del tiempo existieron numerosos atisbos de instituciones destinadas a estos #ines. Se puede
citar a modo de ejemplo las llamadas gildas, organizaciones de los pueblos sajones de la )rimera Edad
3edia, que eran organismos de asistencia mutua.
En el siglo M66 aparecen las cofradías, que presentaban similares #inalidades y que evolucionaron
hasta dar origen a los gremios, que comenzaron a desarrollar #unciones de carácter previsional.
Sin embargo, es a #ines del siglo M6M que aparecen en &lemania los primeros seguros sociales
obligatorios, creación del 0anciller Ctto @on ;ismarcH, que desarrolló su programa social entre LL4 y
LL9, mediante la dictación de importantes leyes, a saber:
*ey de 5 de Bunio de LL4, sobre seguro de en#ermedad.
*ey de ? de Bulio de LLA, sobre accidentes del trabajo.
*ey de 22 de Bunio de LL9, sobre invalidez y vejez.
0omo bien se(ala el pro#esor ovoa Iuenzalida 4 -la obra de ;ismarcH ha sido trascendental, su
#igura se erige como el verdadero padre de los seguros sociales. 0omprendió, en su !poca, que la
protección de las contingencias sociales deb%a organizarse mediante seguros obligatorios e instituidos por
el Estado y bajo su dirección-.
Estas leyes presentaban las siguientes caracter%sticas:
7
Cb.0it., ps.2 y ss.
8
&humada )acheco, Kermes, 3anual de Seguridad Social. Edit. &ndr!s ;ello, Stgo., 9>2, p.5
9
;otto eón, &ngel, -El 0ontenido de la Seguridad Social-, Iemach, @alpso.9?L,ps.A> y ss.
10
ovoa, Cb. 0it.p.51
11
Cb. 0it. p.>
12
Este punto será tratado en detalle al analizar la evolución histórica de la Seguridad Social.
13
Cb.0it. p. 2.
6
a$ as personas protegidas o bene#iciarias eran, inicialmente, los obreros de la industria, con rentas
in#eriores a un cierto l%mite.
b$ as indemnizaciones a recibir deb%an ser, en principio, proporcionales al salario que se dejaba de
percibir.
c$ Eran seguros obligatorios para las respectivas categor%as de trabajadores.
d$ Se #inanciaban mediante cotizaciones de empresarios y trabajadores, proporcionales a sus salarios
y, a veces, con aportes estatales.
En 9 se re#undieron las diversas disposiciones previsionales vigentes en &lemania en el Código
de Seguros Sociales, ampliándose su campo de aplicación a ciertos sectores de empleados.
&unque el sistema alemán no #ue bien recibido ni por los trabajadores ni por los empleadores "no se
comprend%a cabalmente su utilidad o importancia$, tiene el m!rito de constituir el primer sistema
obligatorio de seguros sociales.
El sistema alemán #ue rápidamente imitado por los demás pa%ses europeos:
*&ustria y Kungr%a, entre LL> y 91?.
*oruega, entre L9A y 919.
*Suecia, en 94.
*Espa(a, en 91L. "6nstituto acional de )revisión$ y en 99 "retiro Cbrero Cbligatorio$.
En 99, con posterioridad a la )rimera 8uerra 3undial nació la Crganización 6nternacional del
7rabajo, organismo que, sin duda alguna, ha realizado una indiscutible labor en pro de la expansión de la
Seguridad Social en los di#erentes pa%ses.
Entre las dos 8uerras 3undiales tienden a generalizarse los Seguros Sociales de ;ismarcH. )odemos
citar los siguientes antecedentes legislativos:
a$ ey de salud de 9, del eino =nido.
b$ 0ódigo Sovi!tico de 922, re#erido a trabajadores industriales y que posteriormente se extendió a
otros trabajadores.
c$ ey norteamericana de A de agosto de 945, mediante la cual se instituyó en Estados =nidos un
sistema obligatorio y mixto de seguros sociales y asistencia social, relativo a la protección de ancianos,
ciegos, ni(os, incapacitados y desocupados.
d$ ey neozelandesa de 94L, que presentó interesantes caracter%sticas, entre las cuales se pueden
destacar las siguientes:
* se proteg%a a toda la población residenteD
* se otorgaban prestaciones m!dicas y pecuniariasD
* se propugnaba la cobertura #rente a todos los estados de necesidadD
* se #inanciaba a trav!s de impuestos.
a#iliación paralela, como ser%a el caso, por ejemplo, de incorporaciones a una caja de Sistema &ntiguo a
la vez que a una &I) o a una 6S&)E N IC&S&.
;.* 0otizaciones.
a obligación de cotizar nace simultáneamente con la de a#iliación y consiste básicamente en la
dación periódica de sumas de dinero, con las que se #inancian los seguros sociales.
0lásicamente son sujetos de esta obligación el trabajador y el empleador, sin perjuicio del posible
aporte estatal.
as cotizaciones son establecidas por la ey, pudiendo existir di#erentes sistemas:
c$ Sistema proporcional.
a cotización corresponde a un porcentaje que se aplica sobre la remuneración imponible de cada
trabajador.
0.* )restaciones.
Son los bene#icios que los entes gestores de la Seguridad Social otorgan a sus a#iliados una vez
cumplidos los requisitos para que sean exigibles.
7radicionalmente se distingue entre tres clases de prestaciones: en dinero, especies y en servicios.
* as prestaciones en dinero tienen por objeto mantener la continuidad de los ingresos #rente a la
terminación o disminución permanente de la capacidad de trabajo "pensiones$D a la suspensión p rovisoria
de la misma "subsidios$D o a trav!s de una prestación global #rente a diversas circunstancias "indemniza*
ciones$.
* as prestaciones en especies se caracterizan porque lo otorgado es el bien que servirá para atender el
estado de necesidad, como es el caso de la entrega de aparatos ortop!dicos, medicamentos, leche y
elementos terap!uticos.
* En el caso de los servicios la prestación está constituida por una determinada actividad humana. Son
#undamentalmente las prestaciones m!dicas, de rehabilitación y reeducación.
El 6n#orme )rat la de#ine como -la rama de la seguridad social que se ocupa de proporcionar
condiciones de vida m%nimas su#icientes a aquellos miembros de la comunidad que, por causas ajenas a
su voluntad, se encuentren en situación de menor valencia psico*#%sica, económica o social-. A
a asistencia social, como rama de la Seguridad Social, tiene como objetivo proporcionar condiciones
de vida m%nima y su#icientes a aquellas personas que en determinado momento de su vida, no se
encuentran en condiciones de solucionar sus problemas de supervivencia.
Es necesario, eso s%, no con#undir la idea de asistencia social, con la de bene#icencia p'blica. El
punto básico que las di#erencia es que en aqu!lla el bene#iciario goza de un derecho subjetivo #rente a la
prestación solicitada. a bene#icencia, en cambio, realiza una actividad meramente caritativa y voluntaria,
es decir, otorga el bien como una gracia a quien lo solicita. Esta di#erenciación ha hecho hablar hoy en
d%a de la existencia de un seguro social no contributivo, al re#erirse a esta rama o división. Ello se explica
porque en este caso no es el a#ectado el que paga una cotización o su equivalente, sino que esa retri *
bución es #inanciada por el Estado o por una institución dependiente de !ste.
a situación descrita se presenta en la actualidad más bien como un ideal, pues la consagración
legislativa que se ha hecho de las instituciones de asistencia social, hacen que se tienda a con#undirla en
la práctica, con la mera bene#icencia, haciendo sentir a quien solicita un bene#icio asistencial, que lo que
se le conceda lo será en calidad de gracia y no en cumplimiento de un deber. En otros t!rminos,
podemos se(alar que hoy se otorga lo que se quiere o se cree que se debe dar, muchas veces sin tener
siquiera presente la necesidad de quien solicita o recibe.
+e otro punto de vista, no debemos pensar que esta institución está destinada sólo a proteger al
indigente, sino que basta para caer en su amparo haber su#rido una disminución #%sica, económica o
social de cierta consideración. Si la persona que se encuentra en la situación descrita no está amparado
14
Cb.cit., 7.6, p.A
8
por la institución de seguros sociales, será protegida por la asistencia social, por lo menos, en la
moderna tendencia que in#orma esta rama de la S eguridad Social.
En nuestro pa%s la asistencia social, per#ecta o no, se ha traducido en la existencia de las llamadas
pensiones asistenciales, que encuentran consagración legislativa en la ley O5.4L? de 9?4 y en el +..
L?9 de 9>5. 7ambi!n existe un sistema de pensiones de gracia, consagrado en la ley L.15? de 9L y
un subsidio #amiliar establecido en la ley L.121 de 9L.
En el 6n#orme sobre la e#orma de la Seguridad Social chilena se de#ine como -la rama de la
Seguridad Social que se ocupa de las condiciones de salud *incluyendo su componente económico* de
los miembros de la colectividad-.5
En el 6n#orme el concepto de salud se utiliza en el sentido se(alado por la Crganización 3undial de la
Salud, es decir, como -el estado de completo bienestar #%sico, mental y social y no sólo la ausencia de
en#ermedades-.
)odemos decir que la medicina social es la rama de la Seguridad Social que se preocupa de la salud
de la población, mediante la plani#icación y desarrollo de acciones de salud, no sólo en lo que dice
relación con las personas, sino tambi!n con el medio ambiente en que !stas viven y se desenvuelven.
En la actualidad se ha comenzado a adquirir conciencia de la importancia de realizar acciones que
tiendan a proteger el medio ambiente en que vivimos. a 0onstitución de 9L1 asegura a todas las
personas en el art%culo 9 OL el derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminación.
El pro#esor ovoa? estima que la medicina social no es una institución o rama di#erente, sino que
constituye la #orma como han de ocuparse de la salud otras ramas de la Seguridad Social, es decir, la
asistencia social y los seguros sociales .
En 0hile, y cualquiera que sea la posición que se adopte al respecto, la #unción encomendada por la
medicina social ha sido desempe(ada a trav!s del Servicio acional de Salud y del Servicio acional de
Empleados, los cuales han sido reemplazados por los Servicios de Salud, en virtud de la dictación del
+.. 2.>?4 de &gosto 4 de 9>9.
Seg'n el pro#esor ovoa, del punto de vista administrativo el ex Servicio acional de Salud *hoy
reemplazado por el Sistema acional de Servicios de Salud* se presenta como un verdadero seguro
social #rente a los a#iliados o imponentes del sistema y como organismo de asistencia social respecto de
quienes no tienen la calidad de imponentes y carecen de recursos.
Si bien lo anterior encuentra amparo legislativo en nuestro actual esquema de sistema de salud, no
puede desconocerse que existen ciertas acciones que no resulta #ácil identi#icar como propias de un
seguro social o de un sistema de asistencia, como ocurre por ejemplo con los planes de vacunación
masiva o de prevención de ciertas en#ermedades.
En el 6n#orme )rat se de#inen como -la rama de la Seguridad Social que promueve, encauza, regula y
otorga aquellos bene#icios adicionales o complementarios de sus prestaciones generales, que obtienen
determinados grupos de asalariados, como consecuencia de sus condiciones contractuales de trabajo-.>
)ertenecen a esta rama los servicios de bienestar de las empresas, los cuales muchas veces
entregan bene#icios adicionales a los trabajadores tales como pr!stamos de auxilio, para adquisición de
viviendas, boni#icaciones de orden m!dico, asignaciones de vacaciones, becas, etc. Se #inancian
mediante aportes a un #ondo com'n que hacen los propios a#iliados. Ctras veces consisten en logros de
los trabajadores a trav!s de la negociación colectiva y en virtud de los cuales, es el propio empleador el
obligado a otorgar los bene#icios que ayudan a en#rentar los estados de necesidad.
0omo ya hemos se(alado, la expresión previsión social se utilizó *y sigue utilizándose hoy d%a* para
hacer re#erencia a las #órmulas de aseguramiento de los trabajadores existentes a #ines del siglo pasado,
especialmente a los seguros sociales.
a Seguridad Social, por su parte, es una #orma de aseguramiento de gran amplitud y que comprende
a los seguros sociales, de manera que podr%a decirse que entre ambas hay una relación de g!nero a
especie, lo cual se constata claramente si tenemos presente que la previsión social se vale básicamente
de los seguros sociales, pero además, hace uso de otras herramientas, a saber, medicina social,
asistencia social y servicios sociales.
)or otro lado, la previsión social realiza una labor sólo reparadora, es decir, de carácter resarcitorio,
eminentemente económica, tendiente a suplir la p!rdida o disminución de ingresos al a#ectado por un
estado de necesidad.
15
Cb.cit.7. 6, p.4
16
Cb.cit.p.5
17
Cb.0it. 7.6 p.A
9
a Seguridad Social sin duda alguna que desarrolla esa #unción, pero además, e#ect'a otras de
mucha importancia:
a$ &cción preventiva, tendiente a evitar que se produzcan los riesgos y contingencias.
b$ &cción recuperadora, cuyo objeto es devolver al a#ectado por el riesgo o contingencia social al
estado anterior a aqu!l en que se produjo el riesgo, particularmente a trav!s de prestaciones sanitarias.
c$ &cción readaptadora o rehabilitadora, que en general tiene por objeto reincorporar a la actividad
económica y laboral a las personas a#ectadas por un riesgo o contingencia social.
6nsistimos en que estas tres acciones se desarrollan por la Seguridad Social además de la acción
reparadora, la cual se traduce en el otorgamiento de indemnizaciones, subsidios, asignaciones o
pensiones.
En la actualidad la Seguridad Social se presenta como parte de la 0iencia Bur%dica, realidad que
prácticamente nadie discute. Sin embargo en lo que a derecho positivo se re#iere esta rama o disciplina
no se mani#iesta habitualmente como un todo orgánico, sino que, por el contrario, está con#ormada por
una #rondosa legislación que muchas veces hace di#icultoso su estudio y más aun, su conceptualización o
de#inición.
a realidad enunciada no debe sin embargo, con#undirnos, pues constituye una disciplina jur%dica tras
cuya consagración positiva existen ciertos principios jur%dicos básicos que son los que otorgan su
#isonom%a propia al sistema de Seguridad Social imperante en un Estado determinado.
Estos principios estructurales son dinámicos e impulsan la labor legislativa en la materiaD en la
medida que encuentren consagración caracterizan la legislación de un pa%s determinado.
os principios a los que hacemos re#erencia han sido reconocidos en la doctrina y en las legislaciones,
por lo que presentan un carácter de universidad innegable. +ebemos mencionar que, al igual que en todo
punto doctrinario existen ciertas di#erencias entre los autores, pero para e#ectos didácticos analizaremos
aquellos que han sido reconocidos y aplicados mayoritariamente:
.* =niversalidad
2.* Solidaridad
4.* 6ntegridad o integralidad
A.* E#icacia o su#iciencia
5.* =nidad o uni#ormidad
?.* Subsidiariedad
a$ =niversalidad Cbjetiva.
+e este punto de vista la Seguridad Social debe otorgar protección #rente a todos los riesgos y
contingencias sociales consideradas como propios. o se quiere signi#icar que deba otorgar protección
#rente a cualquier hecho que con#igure un determinado estado de necesidad, lo cual implicar%a con#erirle,
un carácter ampl%simo que, en de#initiva, nos llevar%a a con#undirla con toda o casi toda la pol%tica social
del Estado. )or el contrario, se trata que la protección que ella otorgue se condicione al acaecimiento de
ciertas eventualidades previstas y reglamentadas en #orma concreta. En cuanto a cuáles son o deben ser
los riesgos y contingencias cubiertos, puede existir cierta variedad en las di#erentes legislaciones, pero la
pauta ha sido marcada por el llamado 0onvenio sobre orma 3%nima de Seguridad So cial, que lleva el
n'mero 12, preparado por la C#icina 6nternacional del 7rabajo en 952 en el cual se indica que son los
siguientes: en#ermedad, cesant%a, vejez, accidentes del trabajo y en#ermedades pro#esionales, materni*
dad, invalidez y supervivencia.
7odos los riesgos o contingencias sociales se(alados, de una #orma u otra, se encuentran amparados
por nuestra legislación.
b$ =niversalidad subjetiva.
+e acuerdo a este principio la Seguridad Social debe otorgar protección respecto de los riesgos ya
se(alados a todos los miembros de la población, cualquiera sea su nacionalidad, trabajo que
desempe(en, edad o monto de los ingresos que perciban.
En los seguros sociales clásicos plasmados en la leyes de ;ismarcH "LL4 a LL9$, primó el criterio de
proteger a los económicamente d!biles del punto de vista laboral. Esta posición evolucionó y ya en 9A2,
en el 6n#orme ;everidge se planteó la necesidad amparar a todos los ciudadanos contra la miseria.
En 0hile este principio ha tenido gran aplicación práctica desde los inicios de la legislación en la
materia. )odemos se(alar a v%a de ilustración que la ey A.15A desde 92A, sobre Seguro Cbrero
Cbligatorio de En#ermedad, 6nvalidez y @ejez otorgó una protección #rente a estos riesgos a todos los
obreros incluidos los campesinos y los servidores dom!sticos, haciendo una excepción a la tendencia de
la !poca que era excluir a estos trabajadores de la protección brindada.
10
En la actualidad igualmente encuentra buena acogida en nuestra legislación, pues se protege por la
Seguridad Social a los trabajadores dependientes del sector privado y a los trabajadores del sector
p'blico. o podemos dejar de mencionar la incorporación gen!rica, aunque voluntaria, que se hizo de los
trabajadores independientes al uevo Sistema de )ensiones establecido por el +. . 4.511 de 9L1.
)or otra parte, nuestra legislación protege tambi!n a la población que, sin encontrarse ligada a la
actividad laboral se ve a#ectada por alg'n riesgo o contingencia social como es el caso de la mujer
embarazada que se le otorga protección durante todo el embarazo, sin exig%rsele que tenga la calidad de
imponente a alguna caja de previsión.
+e acuerdo a este principio cada individuo debe e#ectuar aportes en base a su capacidad económica,
a #in de que !ste, unido al de los demás miembros de la comunidad, permita en#rentar los estados de
necesidad que !l mismo, su #amilia u otros individuos puedan su#rir. Se postula que -cada individuo
aporte seg'n su capacidad y reciba seg'n su necesidad-.
El pro#esor ovoa L se(ala que la solidaridad se justi#ica porque
* la Seguridad Social es, ante todo, un es#uerzo de toda la comunidad, realizado en su propio bene#icioD
* a dicho es#uerzo deben contribuir todos y cada cual seg'n sus capacidades y posibilidadesD
* el es#uerzo individual de cada persona debe ser considerado como una exigencia del ;ien 0om'n "y no
como prestación previa para que luego el órgano gestor otorgue la correspondiente prestación$.
a aplicación de este principio, encuentra %ntima relación con la posición que se adopte #rente al punto
de si debe exigirse que la Seguridad Social cumpla el rol de mecanismo de distribución de ingresos o, por
el contrario, su papel escapa a tal logro. &lgunos autores9 sostienen que existir%a en la medida que se
redistribuya ingresos, mediante la Seguridad Social. Ctros21 disponen que tal resultado debe ser logrado
por esta disciplina y más aun, que es -el punto de partida de todo plan o institución de la Segu ridad
Social-.2
Ctra tendencia considera que no es necesario que los programas de Seguridad Social deban estar
destinados a redistribuir ingresos22 y realizan una di#erenciación entre los a#ectados por un estado de
necesidad y aquellos que se encuentran en un estado de -pobreza crónica-. En el primer caso, la situa*
ción debe ser superada por alg'n sistema que evite o reemplace los ingresos perdidos o disminuidos, el
cual sólo debe buscar este #in y no servir de mecanismo de redistribución de ingresos. Irente a la
segunda situación deben buscarse planes de ayuda que si son correctamente desarrollados pueden
llevar a la ansiada distribución de ingresos.
+e acuerdo a este principio, la Seguridad Social no sólo debe otorgar protección #rente a todos los
riesgos y contingencias sociales considerados como propios sino que es necesario que, en la atención
de dichos riesgos desarrolle cuatro #unciones: preventiva, es decir destinada a evitar que ellos
acontezcanD recuperadora, o sea, procurar devolver al a#ectado por el riesgo al estado anterior en el cual
se encontraba cuando !ste acaecióD reparadora, tendiente a conceder el amparo económico que
requiereD y readaptadora o rehabilitadora, que, en general, tiene por objeto reincorporar a la actividad
económica y laboral a las personas a#ectadas por un riesgo o contingencia social.
as prestaciones que la Seguridad Social otorga deben ser e#icientes y oportunas, es decir, deben
asegurar la continuidad y mantenimiento de la capacidad de consumo del a#ectado por el riesgo o
contingencia social en #orma decorosa y digna. )or otra parte deben ser entregadas en tiempo oportuno
y conservando su valor adquisitivo.
En otras palabras, se trata que las prestaciones sean tales que sus montos permitan a la persona
conservar el nivel de vida del momento en que ocurrió el riesgo o contingencia. Sin embargo,
normalmente no se con#iere una prestación de monto id!ntico a la remuneración o ingreso que se deja
de percibir, cuando ello es la causa de la prestación, pues se considera que tal situación invitar%a a la
persona a evitar su reincorporación a la vida activa. )or esta consideración diversos bene#icios se
con#ieren sólo en porcentaje de la base que sirve de cálculo.
18
Cb.cit p.1
19
6dem
20
6dem.
21
Iernández )astorino.-Seguridad Social-. Edit. =niversitaria, ;uenos &ires.,9L9, p.L.
22
8aete, 3ar%a ElenaD3atthei, EvelynD =ndurraga Bos! )edro. -0apitalización 6ndividual y eparto en el &ctual Sistema de
)ensiones 0hileno-, en -Sistema )rivado de )ensiones-. 0entro de Estudios )'blicos, 9LL, ps. 49 y ss.
11
Seg'n este principio las prestaciones que la Seguridad Social otorga a las personas a#ectadas por un
riesgo o contingencia, deben ser de carácter 'nico o uni#ormes. En otras palabras, los estados de
necesidad deben estar cubiertos del mismo modo respecto de todos los miembros de la comunidad. o
se trata que exista un solo órgano administrador, pues ello llevar%a en la práctica a una situación de
complejidad administrativa que deriva en burocra cia y altos costos de #uncionamiento. )or el contrario, se
sostiene que la existencia de di#erentes organismos administradores es la mejor #orma de otorgar una
cabal protección #rente a los riesgos y contingencias, ya que un determinado organismo puede
presentarse como idóneo #rente al otorgamiento de ciertas prestaciones, pero no para otras. )or ejemplo,
el seguro contra riesgos pro#esionales admite su administración por instituciones denominadas
mutualidades, especialistas en la materia, pero que tal vez, podr%an no contar con la agilidad necesaria
para con#erir otros bene#icios, como prestaciones #amiliares. a unidad se mani#iesta en la coordinación
con que estos organismos deben desarrollar su labor, con#ormando, en conjunto, un todo que es lo que
constituye en de#initiva, el Sistema de Seguridad Social.
El pro#esor ovoa Iuenzalida propone que la existencia de diversos organismos gestores permite
lograr la unidad del sistema de Seguridad Social en la medida que cumplan, a lo menos con las
siguientes condiciones:
* que abarque un conjunto o grupo homog!neo de a#iliación, ya sea sobre la base del territorio o a la
pro#esión a la que pertenecen.
* que por la actividad sumada o conjunta de todos ellos, quede protegida toda la población.
* que operen de acuerdo con una pol%tica de conjunto orientada por el Estado, de manera que,
conservando su autonom%a, lleguen a constituir verdaderas -agencias- del sistema.
* que el r!gimen de prestaciones sea esencialmente el mismo en cada organismo.
* que el r!gimen de cotizaciones sea tambi!n el mismo en todos ellos. 25
como medicina social, asignación #amiliar, subsidio por interrupción temporal del trabajo, asistencia social,
etc. En este proyecto se daba acogida a los principios de uni#ormidad, universalidad, integridad y e#icacia
y tambi!n al de la subsidiariedad, entregando la administración del sistema a corporaciones basando su
#inanciamiento en un sistema mixto "capitalización individual para las pensiones y reparto para otros
bene#icios$.
b$ +.. .552 de 9>? "&cta 0onstitucional O4$ en que se acoge el principio en materia de Seguridad
Social.
c$ a 0onstitución de 9L1 igualmente lo acoge en su art%culo 9 O9, entregándole al Estado la
#unción de -garantizar la ejecución de las acciones de salud. En el n'mero L del mismo art%culo
encomienda al Estado la #unción de -garantizar- el acceso de todos los habitantes al goce de las
prestaciones básicas y tambi!n la de -supervigilar- el adecuado ejercicio del derecho de la Seguridad
Social. Es decir, de acuerdo a estas normas no es #unción del Estado el desarrollo propiamente operativo
del sistema de Seguridad Social, sino que de servir de garante de su ejecución.
Este punto comprende dos aspectos básicos: el sistema o r!gimen de #inanciamiento de la Seguridad
Social y el r!gimen #inanciero de la misma.
os re#erimos a la #orma como la Seguridad Social obtiene los recursos necesarios para costear las
prestaciones que otorga y su aparato administrativo.
7radicionalmente se distinguen tres variables básicas: el sistema unipartito, sistema bipartito y el
tripartito.
6mplica #inanciar los gastos que demanda la cobertura de los estados de necesidad con aportes de un
solo sector: empresa "empleador$, Estado o trabajador.
&s% se aclara el enga(o sistemático de que #ueron v%ctimas los trabajadores, se les mantiene
totalmente inalterada su remuneración neta, y se le entrega una e#icaz herramienta para conocer el costo
de su previsión, de#ender su salario y aumentarlo cada vez que bajen las cotizaciones-2>
c$ &porte estatal.
Siguiendo al pro#esor ovoa, 2L diremos que este aporte se justi#ica porque es deber del Estado la
mantención de niveles de vida dignos entre los administrados y los seguros sociales constituyen un
medio para lograr ese objetivo. &demás es su obligación remediar la insu#iciencia de los órganos creados
por !l y que atienden, en su nombre, las necesidades p'blicas. En otras palabras, el Estado es el garante
del sistema de Seguridad Social.
El aporte estatal puede veri#icarse de diversa #orma, entre las cuales se citan:
* 0ubrir un d!#icit, asignando al órgano gestor una determinada suma consultada en el presupuesto de la
ación.
* 7omar sobre s% la responsabilidad del otorgamiento de una o más prestaciones de seguridad social,
como ocurre en nuestro caso con las l lamadas prestaciones #amiliares.
* &signar en #orma permanente una suma a un ente gestor de la seguridad social.
Siguiendo al )ro#esor Kermes &humada )acheco, 29 se entiende por r!gimen #inanciero al sistema por
el cual se regulan los ingresos, reservas y plan de inversiones de un 6nstituto. +on Enrique Grauss
usque41 sostiene que -es el mecanismo legal e institucional que regula los ingresos y egresos del
sistema-, y agrega que -7eóricamente el r!gimen #inanciero persigue la obtención de un equilibrio estable
entre el costo de las prestaciones o#recidas y los recursos necesarios para cubrirlas-.
7odo organismo previsional dispone de determinados recursos, sea que provengan del aporte de
trabajadores, empleadores o del Estado. & trav!s del r!gimen #inanciero se establece el m!todo por el
cual se van a asignar esos recursos a la solución de los estados de necesidad que su#ren los a#iliados,
teniendo presente no solo el #inanciamiento de las prestaciones a entregar sino todo lo inherente al costo
del aparato administrativo del sistema, seg'n analizaremos.
Se distinguen generalmente los siguientes reg%menes:
2. !gimen de eparto: con sus dos variantes: reparto simple y reparto #ondos de cobertura o r!gimen
de capitalización parcial.
2.2 !gimen de capitalización, que puede ser individual y colectiva.
27
-a e#orma )revisional-. Edit. Bur%dica de 0hile. 9L, p.>.
28
Cb. 0it. p.9A.
29
&humada )acheco, Kermes. Cb.0it. p.24.
30
Grauss usque, Enrique. -e#orma Iinanciera de la Seguridad Social 0hilena-. Edit. =niversitaria, 9?1, p.9.
14
Seg'n el pro#esor &humada )acheco consiste en el sistema que establece la equivalencia entre los
ingresos y los egresos de un determinado per%odo.4
)or su parte el pro#esor ovoa explica que -0onsiste en equilibrar anualmente el monto de las
cotizaciones y demás ingresos percibidos por los organismos administradores con el total de las salidas
que en #orma de prestaciones hayan otorgado los organismos en el mismo per%odo, de manera que el
total de sus entradas cubra la totalidad de los bene#icios o prestaciones que otorguen y los gastos de
administración-.42
El sistema opera de la siguiente #orma:
a$ Estad%sticamente se determinan los riesgos o contingencias sociales que ocurrirán en un per%odo,
que generalmente es de un a(o.
b$ Se hace un cálculo estimativo de los gastos que demandará atender tales riesgos, teniendo
presente el costo administrativo del sistema.
c$ Se calculan los ingresos probables a recibir en dicho lapso.
En atención a las circunstancias se(aladas, se determinan el monto de las cotizaciones y de los
bene#icios a otorgar. o hay, entonces, por lo menos en teor%a, posibilidad de desajustes entre los
ingresos y egresos de las instituciones. Cbviamente este principio de equilibrio #inanciero que opera en el
sistema puede verse alterado cuando por alg'n imprevisto existe un d!#icit o excedente de cotización.
8eneralmente este sistema ha sido usado para atender el pago de bene#icios #rente a riesgos y
contingencias de corto plazo tales como en#ermedad, maternidad, invalidez o incapacidad temporal y
pro#esional.
Este r!gimen se basa en la acumulación de capitalesD en otras palabras, se reservan las cotizaciones
de los a#iliados y los demás aportes que procedan durante un periodo bastante prolongado, que se
determina estad%sticamente con el objeto de acumular un determinado capital, que en conjunto con sus
intereses, permita #inanciar %ntegramente los costos de la Seguridad Social, es decir, las prestaciones y
gastos de administración.
El sistema presenta dos variantes: capitalización individual y capitalización colectiva.
31
Cb. 0it. p.24.
32
Cb. 0it. p.212.
15
I INTRODUCCION
)revio a analizar los principios y #undamentos de la e#orma )revisional haremos un breve análisis de
la evolución histórica experimentada en nuestro pa%s por la disciplina que nos ocupa.
El inicio de la legislación integral en materia previsional se acostumbra a ubicar en el mes de
septiembre de 92A, en que * conjuntamente con otras* se dicta la ley A.15A que estableció un Seguro
Cbrero Cbligatorio de En#ermedad, 6nvalidez y @ejez.
& pesar de que es en esta !poca en que se determinan las bases sobre las cuales se estructuró el
sistema previsional chileno, podemos citar algunos cuerpos legislativos relativos a la materia, dictados
con anterioridad a la #echa se(alada.
El > de abril de L42 se organizó, por medio de un +ecreto Supremo, la Bunta 8eneral de
;ene#icencia y Salud )'blica, cuya #unción #ue velar por el cumplimiento de las labores en los
establecimientos de bene#icencia y salud p'blica existente en la !poca y proponer las mejoras que
procediesen.
El ? de agosto de L55 se dictó la primera ley sobre montep%o militar.
El 9 de junio L5L se #undó la 0aja de &horros de Empleados )'blicos, que ha sido considerada
como la primera institución chilena de carácter previsional. Era una institución de carácter privado que
ten%a por objeto #omentar el ahorro y propender al bienestar de los imponentes. El Estado in terven%a boni*
#icando las cuentas de los ahorrantes, como una # orma de incentivo a aqu!l.
)osteriormente, a principios de siglos, se dictaron diversas leyes de carácter laboral y previsional:
* ey O .L4L, de 91?, sobre habitaciones para obreros.
* ey O 2.A9L, de 9, que creó en la Empresa de Ierrocarriles del Estado una 0aja de &horros para
los empleados de planta y a contrata. )osteriormente, las leyes sO 4.1>A y 4.4>9 dieron nueva #isonom%a
a dicha institución, la que pasó a ser la 0aja de etiro y )revisión Social de los Ierrocarriles del Estado,
institución que es considerada como nuestro primer seguro social.
*ey O 2.95, sobre sillas.
*eyes Os 4.121 y 4.1A5 de 95, que crearon la 0aja de etiro y 3ontep%o de las Iuerzas &rmadas.
*ey O 4.>1, de 9?, sobre indemnizaciones por accidentes del trabajo, #undada en la teor%a del
riesgo pro#esional y que presentó serias de#iciencias.
*ey O 4.42, de 9>, sobre descanso dominical.
El d%a L de septiembre de 92A, el 0ongreso acional aprobó en #orma precipitada y ante la amenaza
de un movimiento revolucionario las leyes O A.154 a la ley O A.159. El articulado de todas ellas
correspondió a t%tulos de un proyecto de 0ódigo del 7rabajo y )revisión Social que en 92 hab%a
enviado al 0ongreso el )residente &lessandri.
a ey O A.15A estableció un Seguro Cbrero Cbligatorio de En#ermedad, 6nvalidez y @ejez, obra del
doctor Exequiel 8onzález 0ort!s. Su texto de#initivo lo constituyó el +.. O ?L9, de > de octubre de
925. Esta ley estableció un seguro social obligatorio para la protección de las re#eridas contingencias en
bene#icios de todos los obreros, incluidos los campesinos y servidores dom!sticos. +ispon%a un
#inanciamiento tripartito, con imposiciones del patrón, del obrero y del Estado. El contenido de esta ley
estuvo inspirado en los seguros de ;ismarcH y #ue la primera ley en nuestro pa%s que estableció un
seguro social obligatorio y con carácter general.
a ey O A.155, trató sobre 6ndemnización por &ccidentes del 7rabajo.
a ey O A.159, versó sobre contrato de empleados particulares y estableció para sus bene#iciarios
un #ondo de retiro.
& contar de entonces son numerosos los cuerpos legales que se dictan en la materia, entre los cuales
podemos destacar el +ecreto ey O AA de 92A, que creó la Secretar%a de Estado de Kigiene,
&sistencia, )revisión Social y 7rabajo, despu!s denominada 3inisterio de ;ienestar Social.
En 925 se creó la 0aja acional de Empleados )'blicos y )eriodistas, mediante la dictación de los
+ecretos con Iuerza de ey O A5A y O >?>, cuyo texto de#initivo #ue #ijado por el +.I.. 4A1 bis de
941, vigente hasta hoy. Ese mismo a(o, 925, se dictó el +ecreto Supremo O L5>, que #ijó el texto
de#initivo de la ley sobre Empleados )articulares.
En 94, se dictó el 0ódigo del 7rabajo, el cual #ue más bien una recopilación de los más importantes
cuerpos legales sobre la materia.
En 94L se dictó la ley O ?.>A, sobre 3edicina )reventiva, obra del +r. Eduardo 0ruz 0oHe. Esta ley
#ue la primera en el mundo sobre la materia.
Se destaca igualmente la ley O ?.24? tambi!n de 94L llamada -+e la 3adre y el i(o-, que tuvo por
objeto extender la atención m!dica a la cónyuge de los imponentes durante el embarazo, parto y
puerperio y a sus hijos durante los dos primeros a(os de vida, concedi!ndoles además, alimentación
suplementaria durante ese periodo.
En 9A, el 8obierno de la !poca envió al 0ongreso acional un proyecto de ley modi#icatorio de la
ley O A.15A, que despu!s de una larga y postergada tramitación se convirtió en la ley O 1.4L4, en el
a(o 952. Esta ley, dirigida a los obreros, contempló un seguro obligatorio contra los riesgos de en#erme*
dad, invalidez, vejez y muerte. 0reó el Servicio de Seguro Social y el Servicio acional de Salud.
16
7ambi!n en el a(o 952 se dictó la ley O 1.A>5, que estableció un r!gimen de pensiones por
antigPedad, invalidez, vejez y supervivencia para los empleados particulares.
En 959 se publicó en el +iario C#icial la ley O 1.9L?, sobre continuidad de la previsión, cuyo
objetivo principal #ue el de permitir que el a#iliado en una caja de previsión pudiera reconocer en ella los
anteriores per%odos de a#iliación y poder as% optar a los respectivos bene#icios.
En 954 se dictó el +.I.. O 2A4, que estableció el bene#icio de indemnización por a(os de servicios y
un auxilio de cesant%a en #avor de los obreros y el +.I.. O 2A5, que estableció el r!gimen de
asignaciones #amiliares en su #avor.
En el a(o 9?4 se dictó la ley O 5.4L?, sobre evalorización de )ensiones, cuyos principales
objetivos #ueron establecer un sistema de reajuste de las pensiones y un sistema de pensiones m%nimas,
el cual rige actualmente.
En 9?L si dictaron dos importantes cuerpos legales: la ley O ?.>AA, que estableció un seguro
obligatorio contra riesgos pro#esionales, inspirado en principios completamente di#erentes a los vigentes
hasta el momento, derogando el anterior sistemaD y la ley O ?.>L, sobre medicina curativa para
empleados particulares y para #uncionarios del sector p'blico.
En 9>1 se dictaron varias leyes importantes, entre las cuales #igura la ley O >.422, sobre cobro de
imposiciones, aportes y multas por las instituciones de previsión, y la ley O >.41, que creó la Bunta
acional de Bardines 6n#antiles y que impuso la obligación de mantener salas cunas en las instituciones,
empresas y servicios estatales y estableció el derecho a permiso y subsidio por en#ermedad grave del
hijo menor de un a(o, en #avor de la mujer trabajadora.
En esa !poca se contin'an dictando normas que conceden nuevos bene#icios, modi#ican o
complementan los anteriores o incluyen en los existentes a nuevos bene#iciarios.
El 8obierno 3ilitar, desde sus inicios, dictó diversas normas jur%dicas tendientes a establecer un
sistema de Seguridad Social basado en los principios que el gobierno sustentó. )articularmente, se buscó
otorgar al sistema una uni#ormidad que hasta el momento nunca hab%a existido, como una #orma de
introducir elementos de justicia en materia de protección a la comunidad. 7ambi!n jugó un importante
papel el principio de la subsidiariedad, que en verdad encuentra una importante aplicación en el actual
sistema previsional.
En #orma similar a lo que ocurrió en diversos aspectos de la realidad chilena, el 8obierno 3ilitar
introdujo important%simas re#ormas en lo atinente a la Seguridad Social, en t!rminos tales que se puede
sostener que la estructura, principios y bases del actual sistema previsional se presentan como una
verdadera revolución respecto de los reg%menes que exist%an * en # orma exclusiva* en el a(o 9L1.
El Sistema instaurado constituyó la respuesta a las numerosas cr%ticas de que hab%an sido objeto los
reg%menes existentes hasta entonces, las cuales, en de#initiva, son las que sirvieron de base y
#undamento a la trans#ormación experimentada en la materia.
+el punto de vista más bien histórico no podemos dejar de se(alar que la situación previsional chilena
ya hab%a sido tema de discusión en etapas anteriores:
En 95?, la denominada 3isión Económica Glein y SacHs, recomendó establecer modi#icaciones
sustanciales al sistema vigente. )osteriormente, en 9?A, una comisión presidida por don Borge )rat
Echaurren, emitió un complet%simo in#orme sobre la seguridad social chilena, proponiendo cambios
pro#undos.
El 41 de agosto de 9?L, el presidente de la !poca, don Eduardo Irei 3ontalba y su ministro de
Kacienda, don &ndr!s Qald%var arra%n, enviaron al 0ongreso acional un )royecto de ey que conten%a
diversas normas de orden previsional, el cual en de#initiva no #ue aprobado. En el 3ensaje del proyecto
se reconoc%an problemas o de#ectos del sistema vigente tales como los elevados costos de
administración, pago de privilegios irritantes, de bene#icios sin existir reales estados de necesidad, #alta
de solidaridad y e#ectos regresivos.
El sistema que se propon%a, se sustentaba en un r!gimen 'nico y uni#orme que permit%a gozar de
pensión de vejez a los ?5 a(os a los varones y ?1 a las mujeres. Se pretend%a, seg'n el 3ensaje, que
todas las 0ajas otorgasen pensiones bajo los mismos requisitos, por los mismos montos, calculados de
id!ntica manera, sujetos a los mismos procesos de reajustes. 0omo ya hemos se(alado, el proyecto no
#ue aprobado.
El 8obierno 3ilitar, desde el comienzo de su gestión planteó a la comunidad nacional la imperiosa
necesidad de sustituir los reg%menes previsionales preexistentes, por un sistema nuevo con carácter de
uni#ormidad, universalidad, integridad y su#iciencia. 7al objeto se precisa claramente en el documento
denominado -El Cbjetivo acional de 0hile-, en el cual se plantean las grandes directrices, herramientas
y propósitos en esta materia, indicándose expresamente la intención de sustituir todo por un nuevo
sistema.
En noviembre de 9>5 se entregó al conocimiento del pa%s un anteproyecto de re#orma llamado
-&nteproyecto del Estatuto Iundamental de )rincipios y ;ases del Sistema de Seguridad Social- en el
que se daba acogida a los principios ya mencionados y, además, al de la subsidiariedad. Este proyecto
era de gran amplitud, incluyendo otros reg%menes de bene#icios además de las pensiones, tales como
medicina social, asignación #amiliar, subsidio por interrupción temporal del trabajo, asistencia social, etc.
17
Esta cr%tica #ue expuesta por el entonces 3inistro Bos! )i(era 44 se(alando: -a inexistencia de una
relación entre aportes y bene#icios, y la #acultad del poder pol%tico para de#inir qui!n se bene#icia y en
cuánto, han con#igurado una #uente de poder discrecional que abrió completamente las puertas a la
demagogia y a la injusticia-.
a cr%tica enunciada se #undamenta en diversos aspectos, que dicen relación principalmente con el
sistema de #inanciamiento vigente en materia de pensiones. En e#ecto, correspond%a a un r!gimen de
reparto en el cual las pensiones que se pagaban a las pe rsonas que ya se hab%an retirado de la #uerza de
trabajo, eran #inanciadas con los aportes que realizaban los trabajadores activos, sus empleadores y el
Iisco.
Se se(ala, sin embargo, que el problema no radicaba en el sistema mismo, pues si bien no se daba
una relación entre las imposiciones y los bene#icios obtenidos, ello se deb%a a que el sistema no buscaba
que se lograra esa igualdad, sino que los montos de las pensiones eran determinados seg'n parámetros
en los cuales no #iguraba el monto de los aportes e#ectuados, buscando una justa redistribución de los
ingresos, en t!rminos tales que cada uno aportar%a seg'n su capacidad y recibir%a seg'n su necesidad.
os detendremos en este punto a #in de exponer cierta tendencia seg'n la cual no corresponde a la
Seguridad Social servir de herramienta de redistribución de ingresos. +e acuerdo a esta posición, 4A #rente
a la existencia de estados de necesidad, existen básicamente dos grupos en la población de un Estado:
por un lado aquellos que experimentan una carencia crónica de recursos económicos, de salud,
alimentación y educación, la que es traspasada de una generación a otra. )or otro, la población que está
capacitada para en#rentar su propio #uturo, pero que depende de una remuneración y cuyo estado de
necesidad se produce en el evento que por alguna en#ermedad, invalidez, cesant%a u otra se vea
imposibilitado de procurarse el salario.
a primera situación, *pobreza crónica* debe *seg'n esta posición* ser solucionada por programas de
ayuda, los que, en de#initiva, se traducen en bene#icios inherentes a la &sistencia Social. Estos
programas deben ser #inanciados por recursos estatales, con lo cual podr%a lograrse la ansiada redis*
tribución de ingresos.
os estados de necesidad acaecidos al otro grupo, deben ser solucionados por programas
sustituidores de remuneraciones, los que tienen precisamente por objeto asegurar un ingreso ante la
ocurrencia de hechos que impidan a un trabajador continuar procurándose una remuneración. Irente a
estas situaciones, se presenta como necesario que el trabajador obtenga un bene#icio que realmente le
permita continuar en#rentando los gastos ordinarios de vida. 0oncretamente, en materia de pensiones, lo
que se busca es reemplazar la remuneración que se deja de percibir en #orma permanente, a di#erencia
de lo que ocurre en otros casos como en#ermedad, en que el reemplazo es transitorio. Seg'n esta
posición, el &ntiguo Sistema tampoco habr%a buscado redistribuir ingresos, ya que las bases de cálculo
eran las remuneraciones obtenidas por los trabajadores en su vida activa o la antigPedad en la a#iliación.
Seg'n esta posición, para que las pensiones hubiesen sido e#ectivamente una #orma de redistribución de
ingresos, deber%an haber existido mecanismos que permitieran aumentarlas en el evento de nuevos
estados de necesidad y disminuirlas en caso de aumentos de ingresos en el pensionado, lo cual no #ue
considerado.
En suma, y cualquiera que sea la inclinación que nos domine, debemos reconocer que, en de#initiva,
tal relación entre lo aportado y lo recibido #ue m%nima, lo cual, por un lado, no habr%a sido necesariamente
querido por el sistema y, por otro, no se habr%a producido por razones tales como evasión impositiva o
de#iciencias administrativas o mala inversión o manejo de los #ondos, lo que hac%a disminuir el total a
repartir.
o podemos dejar de considerar que se presenta como un ideal el que lo obtenido en calidad de
pensión tenga alguna relación con lo aportado, como una #orma de respetar el es#uerzo individual de
cada persona. Este 'ltimo es el planteamiento que inspira nuestro nuevo sistema, como tendremos
ocasión de analizar.
44
a e#orma )revisionalF Editorial Bur%dica de 0hile, 9L. +iscurso dictado con motivo de la aprobación de la e#orma
)revisional. )ág. L
34
)osición sustentada por 3ar%a E. 8aete, Evelyn 3atthei y Bos! ). =ndurraga en -0apitalización 6ndividual y eparto en el actual
Sistema de )ensiones 0hileno-, publicado en -Sistema )rivado de )ensiones-. 0entro de Estudios )'blicos. 9LL, ps. 49 y ss.
18
Ctra importante cr%tica que se ha #ormulado al &ntiguo Sistema es que existió una notoria
regresividad. o anterior se traduce en que los sectores de más bajos ingresos, por lo general, habr%an
e#ectuado proporcionalmente el mayor aporte #inanciero, recibiendo bene#icios sustancialmente menores
y con requisitos más estrictos que los exigidos para el resto de los imponentes. Seg'n se denunció por el
ex 3inistro del 7rabajo, don Bos! )i(era45 este e#ecto habr%a sido el resultado, por lo menos en parte, de
que los reg%menes previsionales #ueron surgiendo en nuestro pa%s como consecuencia de presiones
sectoriales y no como el resultado de una pol%tica general de Seguridad Social. & pesar que el punto es y
ha sido discutido, analizaremos los principales aspectos en los cuales se habr%a mani#estado esta
regresividad. Seguiremos en este análisis al pro#esor Bulio ;ustamante Beraldo4?.
a$ En materia de pensiones.
os grupos que ten%an mejor situación económica gozaban de los mejores sistemas "respecto del
monto de los bene#icios, requisitos para obtenerlos y baja edad de jubilación$. os tres grandes sistemas
"empleados p'blicos, particulares y obreros$ cubr%an al 91R de los trabajadores y, en general, propor*
cionaban bene#icios in#eriores a los otorgados por otros sistemas, mucho más peque(os y que con#er%an
una protección considerablemente más generosa.
El sistema que agrupaba a la mayor%a de los obreros "Servicio de Seguro Social$ se acostumbra a
citar como el menos bene#icioso, ya que por ejemplo, la tasa de pensión máxima #ijada era del >1R del
promedio de los 'ltimos 5 a(os, es decir, no pod%an optar a jubilar con el 11R de ese promedio, a pesar
de haber impuesto durante toda su vida activa por el total de sus remuneraciones. )or otra parte, no
gozaban de la posibilidad de jubilar por a(os de servicios o antigPedad como ocurr%a en otros sistemas de
empleados.
;ajo el programa original la cobertura del sistema no #ue de alcance nacional, sino que se dividió por
o#icios o empleos, llegando a existir más de 51 instituciones de previsión sujetas a leyes orgánicas
distintas que otorgaban bene#icios tambi!n distintos y previo el cumplimiento de requisitos di#erentes. En
9L1 exist%an 42 instituciones previsionales, si bien el 95R de los imponentes cotizaba sólo en tres: el
Servicio de Seguro Social "?5R$, la 0aja de )revisión de Empleados )articulares "LR$ y la 0aja
acional de Empleados )'blicos y )eriodistas. En estas 42 -0ajas- se pod%an distinguir y subdistinguir
hasta 11 reg%menes previsionales di#erentes, algunos de los cuales conduc%an a situaciones realmente
privilegiadas y además contaban, en algunos casos, con menos de 11 a#iliados. 4>
0omo un problema anexo, se originó en estas instituciones una considerable sobrecarga de trabajo,
sin que paralelamente se contemplaran #órmulas de readecuación en la administración y modernización
del Sistema. Estas de#iciencias acarrearon problemas tales como mala atención, demoras irracionales en
el otorgamiento de los bene#icios y malestar previsible en los a#iliados, lo cual se acrecentaba por el
hecho de tratarse de verdaderos -clientes cautivos-. & lo anterior contribu%a la muchas veces escasa
preparación del personal y la #alta de atribuciones decisorias en provincias.
+e lo anterior, no puede sino concluirse que el panorama administrativo se presentaba como un
problema indisoluble. a re#orma en este punto resultaba no sólo procedente o justi#icada, sino
indispensable, aunque pudiese haberse optado por alg'n sistema distinto al establecido en la actualidad.
45
Cb. 0it., p.L.
36
-Iuncionamiento del uevo Sistema de )ensiones- 60&E. 9LL, p.2.
4>
0heyre @alenzuela, Kernán. -a )revisión en 0hile &yer y Koy-. 0E),9LL, p. L
19
I0 RE7ORMAS LEGISLATI0AS
+e acuerdo a lo mani#estado en 9L1 por el entonces 3inistro del 7rabajo don Bos! )i(era
Eche(ique, la reforma consistió concretamente en establecer un nuevo sistema de pensiones y no
a#ectar%a a los otros bene#icios de carácter previsional, como salud, asignación #amiliar, subsidios de
cesant%a, protección contra accidentes del trabajo, etc!tera. 4L
o se(alado no debe llevarnos a concluir que tales bene#icios no hayan sido objeto de modi#icaciones
por el gobierno pasado. )or el contrario, ya antes de la llamada e#orma *a(o 9L1* #ueron numerosos
los textos legales que se dictaron en la materia, los cuales se caracterizan en gran medida por buscar *y
en muchos casos lograr* la uni#ormidad en e l sistema.
6mportante resulta destacar los siguientes:
.* +.. 41>, publicado en el +iario C#icial del > de #ebrero de 9>A y que entró en vigencia el enero
de 9>A. Estableció un Sistema =nico de )restaciones Iamiliares.
2.* +.. ?14, de 1 de agosto de 9>A, que estableció un Sistema =nico de Subsidio de 0esant%a,
concedi!ndoselo por primera vez al sector p'blico y uni#ormándolo respecto del sector privado.
&mbos decretos leyes #ueron re#undidos en el +.I.. 51, de 25 de mayo de 9L2.
4.* +.I.. AA, de 2A de junio de 9>L, que estableció un !gimen =nico de Subsidio por 6ncapacidad
aboral 7emporal.
A.* +.. 2.AAL, de 9 de #ebrero de 9>9, que, entre otras cosas, uni#orma la edad para jubilar por vejez
en todos los reg%menes previsionales, excepto en los de las Iuerzas &rmadas y 0arabineros. Este texto
establece tambi!n un mecanismo 'nico de reajustabilidad de las pensiones.
reg%menes antiguos vigentes a la !poca con la nueva situación previsional que se creaba. Este texto trata
tan importantes materias como el traspaso de la carga impositiva del empleador al trabajador, en los
reg%menes antiguos subsistentes.
El +ecreto ey 4.512 creó el 6nstituto de ormalización )revisional.
Este esquema consiste en brindar protección di#erenciando los riesgos sociales que se quiere proteger
y no a las personas a las cuales se brindará tal protección, en un claro y sostenido intento de buscar la
realización del principio de la uni#ormidad.
Es as% como, por ejemplo, ya en 9>A se dictaron dos textos legales que establecieron el mismo
r!gimen de prestaciones #amiliares y subsidios de cesant%a para todos los trabajadores, incluso para los
del sector p'blico.
El proceso culminó con la creación de un sistema 'nico y uni#orme de pensiones de vejez, invalidez y
sobrevivencia, cuyo análisis es el que hoy nos motiva.
CAPÍTULO III EL SISTEMA PRI0ADO DE PENSIONES EN C;ILE! ESTUDIO DEL D!L! (!/<<
I ANTECEDENTES
Está constituida básicamente por el +.. 4.511, publicado en el +iario C#icial del 4 de noviembre de
9L1. Su reglamento #ue establecido por el +ecreto O 5> de 2L de marzo de 99.
a administración #ue entregada a organismos privados que están constituidos por las llamadas
&dministradoras de Iondos de )ensiones. Estas entidades están reglamentadas en el t%tulo 6@ del +..
4.511, art%culos 24 y siguientes y en el t%tulo @66 art%culos 52 y siguientes del eglamento.
49
En este 0ap%tulo toda re#erencia al eglamento se entiende hecha al eglamento O 5>, de 2L de marzo de 99.
22
+e acuerdo al art%culo 24, las &I) son sociedades anónimas, cuyo objeto exclusivo es administrar
Iondos denominados Iondo de )ensiones y de otorgar las distintas prestaciones que establece la ley,
recaudando las cotizaciones previsionales correspondientes, abonándolas a las cuentas de los a#iliados e
invirtiendo estos recursos, lo cual posteriormente generará los #ondos necesarios para #inanciar las
pensiones que el Sistema contempla.
Estas sociedades anónimas, se rigen en su #ormación y estatutos por las normas generales en la
materia, constituida básicamente por la ley L.1A?, de 9L, que en su art%culo 42 establece que las
Sociedades &dministradoras de Iondos de )ensiones se rigen por las disposiciones aplicables a las
sociedades anónimas abiertas, en cuanto esas normas se concilien o no se opongan a lo dispuesto por el
+.. 4.511.
&! Constitución!
+e acuerdo al art%culo 2A inciso 2O y 52 inciso 4O del eglamento, las &I) existen en virtud de una
resolución de la Superintendencia respectiva que las autoriza y aprueba sus estatutos.
)ara iniciar su constitución, los organizadores deberán presentar a la Superintendencia de &I) un
prospecto descriptivo de los aspectos esenciales de la sociedad y de la #orma como desarrollará sus
actividades.
&ceptado el prospecto, se entregará un certi#icado previsional de autorización a los organizadores,
que los habilitará para realizar los trámites conducentes a obtener la autorización de existencia de la
sociedad y los actos administrativos que tengan por objeto preparar su constitución y #uturo
#uncionamiento. )ara ello, se considerará que la sociedad tiene personalidad jur%dica desde el
otorgamiento del certi#icado. o podrá solicitarse la autorización de existencia de la sociedad
transcurridos diez meses desde la #echa de aqu!l.
Solicitada la autorización de existencia y acompa(ada copia autorizada de la escritura p'blica que
contenga los estatutos, en la que deberá insertarse el certi#icado indicado, el Superintendente de &I)
comprobará la e#ectividad del capital de la empresa. +emostrado lo anterior dictará una resolución que
autorice la existencia de la sociedad y apruebe sus estatutos.
a Superintendencia expedirá un certi#icado que acredite tal circunstancia y contenga un extracto de
los estatutos. El certi#icado se inscribirá en el egistro de 0omercio del domicilio social y se publicará en
el +iario C#icial dentro del plazo de sesenta d%as contado desde la #echa de la resolución aprobatoria. o
mismo deberá hacerse con las re#ormas que se introduzcan a los estatutos o con las resoluciones que
aprueben o decreten la disolución anticipada de la sociedad. "&rt%culos 4 y 42 de la ey L.1A?$.
as &dministradoras gozan de personalidad jur%dica desde que se les otorgue este segundo
certi#icado.
2.3 Objeto.
El 'nico objeto de la &dministradora es la administración de Iondo de )ensiones y el otorgamiento de
los bene#icios y prestaciones establecidos en l a ley.
23
0ada administradora debe obligatoriamente administrar ambos tipos de Iondos. Esta administración
comprende la recaudación de las cotizaciones de los a#iliados, su abono a las respectivas cuentas
individuales, la inversión de los recursos y la tramitación del bono de reconocimiento.
o pueden realizar ning'n otro tipo de negocio, salvo la administración de cuentas de ahorro
voluntario. a Superintendencia ha sido estricta en el cumplimiento de esta obligación, controlando que
las &I) sólo cumplan con el otorgamiento de los bene#icios para los cuales #ueron establecidas. 7an es
as%, que a trav!s del C#icio B/1L>4 se determinó que no podr%an otorgar ning'n otro tipo de prestaciones
ni a'n a trav!s de los accionistas de la &I). Este dictamen ha encontrado consagración legislativa en la
ley 9.94A, de 2 de #ebrero de 211A, que ha dispuesto que expresamente que tanto la
administradora, sus directores como dependientes, no pueden o#recer u otorgar a sus a#iliados o
bene#iciarios, bajo ninguna circunstancia, otras pensiones, prestaciones o bene#icios que los se(alados
en la ley, ya sea en #orma directa ni a'n a t%tulo gratuito de cualquier otro modo. a in#racción a esta
prohibición es sancionada con#orme a las normas que el propio +ecreto ey 4.511 contempla al #ijar la
responsabilidad de las administradoras, complementadas por las de su eglamento, el +ecreto 1.
a reincidencia será sancionada con la pena de presidio menor en su grado m%nimo. "&rt%culos 24 y 5?
del eglamento$.
&.* El inciso AO del art%culo 24, permite que las &I) cuyo patrimonio sea superior a 21.111 =I
puedan prestar servicios a otras &I), los que pueden consistir en la recaudación de cotizaciones y
depósitos voluntarios y su abono en las respectivas cuentas de capitalización individual. +icho servicio
no puede comprender la inversión de los recursos previsionales de otras &dministradoras.A1
;.* a ley L.?A? de 9L>, estableció la posibilidad de contar con una 0uenta de &horro @oluntario,
cuyas caracter%sticas analizaremos más adelante.
0.* a ley L.9?A, de 1 de marzo de 991, dispuso que los #ondos existentes en dicha cuenta
podrán acreditarse como ahorro en dinero en los sistemas habitacionales del SE@6=.
+.* a ley 9.11, de 991, hoy parte integrante del 0ódigo del 7rabajo, estableció que las &I)
administrar%an los #ondos destinados a indemnizaciones por a(os de servicio a que se re#er%an los
art%culos 5 y siguientes de esa ley. "&rt%culos ?4 y siguientes del 0ódigo del 7rabajo$.
E.* +e acuerdo con las disposiciones de la ey 9.41, de 9 de marzo de 99A y 9.4L9, de L de
mayo de 995, las &I) pueden constituir en el pa%s sociedades anónimas #iliales, previa autorización del
Superintendente, siempre que presten servicios a personas naturales o jur%dicas que operen en el
extranjero, o que inviertan en &I) o sociedades cuyo giro est! relacionado con materias previsionales,
constituidas en otros pa%ses. Estas #iliales deben complementar el giro de la sociedad nacional, y se
entiende que lo hacen cuando realicen las siguientes operaciones: administración de carteras de
Iondos de )ensionesD custodia de valoresD recaudación de cotizaciones, aportes y depósitosD
administración y pago de bene#iciosD procesamiento computacional de in#ormaciónD arriendo y venta de
sistemas computacionalesD capacitaciónD administración de cuentas individuales y de ahorro previsionalD
promoción y venta de servicios, y asesor%as previsionales.
a &I) que desee constituir estas #iliales debe solicitar autorización a la Superintendencia, la cual
deberá pronunciarse dentro de los 41 d%as siguientes a su presentación.
a suma total de la inversión en este tipo de sociedades no puede exceder a la di#erencia que resulte
entre el activo total de la &dministradora y su activo operacional, seg'n los valores que se obtengan del
'ltimo estado #inanciero que !sta haya presentado a la Superintendencia.
as sociedades #iliales quedan tambi!n sujetas a la #iscalización de la S&I).
I.* En con#ormidad a las modi#icaciones introducidas por la ey 9.?A, del 2L de octubre de 999 se
permite igualmente a las administradoras constituir en el pa%s sociedades anónimas #iliales, previa
autorización de existencia otorgada mediante resolución dictada por el Superintendente, cuyo objeto
exclusivo sea la administración de carteras de recursos previsionales de esa u otras &dministradoras de
Iondos de )ensiones. Se trata en este caso, de la subcontratación que e#ect'a la &I) respectiva con
una de estas sociedades anónimas, cuyo objeto exclusivo es la administración de cartera de recursos
previsionales. Estas sociedades se regulan por las normas del art%culo 24 bis y por la 0ircular .14,
de 5 de noviembre de 999.
A1
3odi#icación introducida por la ey 9.?A, de 999
24
0onstituyen la retribución que recibe la &I) por la administración de las prestaciones que otorga
con#orme a la ley. "&rt%culos 2L y 29 y 59 del eglamento$.
(! Caracter,sticas!
.* Son establecidas por cada &I).
2.* Son descontadas de las respectivas cuentas de capitalización individual y de los retiros seg'n
corresponda.
4.* Son uni#ormes para todos los a#iliados adscritos a un mismo tipo de Iondo, por regla general.
A.* Están destinadas al #inanciamiento de la &dministradora, incluyendo la administración de cada uno de
los Iondos de )ensiones, de las cuentas de capitalización individual, de los sistemas de pensiones de
vejez, invalidez y sobrevivencia y del sistema de bene#icios garantizados por el Estado, el pago de la
prima del contrato de seguro, que cubre la obligación de la &I) de enterar el aporte adicional y la
administración de las demás prestaciones que establece la ley.
5.* Están exentas del impuesto al valor a gregado.
?.* Sólo pueden cobrarse comisiones por los siguientes conceptos:
A
Este punto será estudiado al tratar el r!gimen de protección #rente a los riesgos pro#esionales.
25
El #undamento de esta di#erenciación resulta de toda lógica si se considera que parte de la comisión
se destina a #inanciar el seguro que cubre los bene#icios inherentes a las prestaciones por invalidez y
sobrevivenciaD al no estar amparados por ese seguro es justo que puedan pagar una suma in#erior.
El segundo caso se re#iere a los trabajadores independientes los cuales no tienen derecho al aporte
adicional para #inanciar las pensiones de invalidez o sobrevivencia que la letra b$ del art%culo 5A otorga a
los trabajadores dependientes como cobertura automática hasta por doce meses despu!s de que hayan
dejado de prestar servicios o !stos hayan sido suspendidos.
&hora bien, si el empleador no paga las cotizaciones no procede descontar las comisiones de la
0uenta de 0apitalización, ni siquiera aquella establecida como una suma #ija, lo que signi#ica que,
respecto de aquellos a#iliados que no se encuentran cotizando la &I) está obligada a seguir
administrando sus #ondos aun cuando se vea impedida de cobrar por aquella administración.
;.* )or trans#erencia de saldo de la 0uenta de 0apitalización, desde otra administradora. En este caso
es la nueva administradora la que puede cobrar la comisión.
0.* etiros que se practiquen por concepto de renta temporal o por retiros programados.
En los casos ; y 0 las comisiones pueden establecerse sobre la base de un porcentaje de los valores
involucrados o corresponder a una suma #ija por operación, o a una combinación de ambos.
+.* etiros que se e#ect'en de la cuenta de ahorro voluntario, los cuales, en con#ormidad a lo
dispuesto por el art%culo 2, sólo pueden establecerse sobre la base de una suma #ija por operación.
&rt%culo 5> y 5L del eglamento.
E.* )or los depósitos que se e#ect'en en las cuentas destinadas a las indemnizaciones a que se
re#ieren los art%culos ?4 y siguientes del 0ódigo del 7rabajo, la cual debe ser porcentual.
+e acuerdo al art%culo 2 del +. . 4.511, la a#iliación es -la relación jur%dica entre un trabajador y el
sistema de pensiones de vejez, invalidez y sobrevivencia que origina los derechos y obligaciones que la
ley establece, en especial, el derecho a las prestaciones y la obligación de cotización-.
Seg'n se desprende de la de#inición transcrita, la a#iliación es el v%nculo jur%dico entre un trabajador y
el sistema de pensiones y no sólo con una &I) determinada.
! Es =nica!
a a#iliación es una sola, aunque el trabajador dependa de más de un empleador o se desempe(e
como dependiente e independiente a la vez. 7ampoco puede estar incorporado al uevo y al &ntiguo
sistema a la vez, ni a más de una &I) en #orma simultánea. "&rt%culo 2 inciso 4 y 5 del eglamento$.
!& Es +er'anente!
a a#iliación subsiste durante toda la vida del a#iliado, ya sea que se mantenga o no en actividad, que
cambie de empleador o que se cambie de &I).A2
!( Es ob%i#atoria!
+e acuerdo al art%culo 5 del eglamento la a#iliación al Sistema es obligatoria para los trabajadores
dependientes que inicien sus labores a contar del de enero de 9L4. )or el contrario, es voluntaria para
los demás trabajadores dependientes.
&l respecto, podemos acotar que históricamente el + 4.511 #ijó un plazo de cinco a(os a contar del O
de mayo de 9L, para que los a#iliados al &ntiguo Sistema optaran por !ste y el nuevo. a ley L.51,
derogó la limitación de plazo, lo que signi#ica que en la actualidad la opción puede e#ectuarse en
cualquier momento.
Kasta el 4 de diciembre de 9L2 el ingreso al uevo Sistema por parte de los trabajadores que se
a#iliaren por primera vez a una institución de previsión no #ue obligatoria. a obligación sólo existe para
todos los trabajadores dependientes que inicien sus labores a contar del O de enero de 9L4.
Iinalmente, debemos se(alar que la a#iliación al uevo Sistema es voluntaria para los trabajadores
independientes.
!3 Es auto'>tica!
A2
o obstante esta caracter%stica, la ley L.225, de 9L4, reconoció a ciertos grupos de trabajadores la posibilidad de desa#iliarse
del sistema.
26
+e acuerdo al art%culo ? del eglamento, se produce por el solo hecho de iniciar labores como
trabajador dependiente o mani#estar su voluntad en tal sentido el trabajador independiente, mediante su
primera cotización a un Iondo de )ensiones.
I0 REGIMEN DE COTI?ACIONES
a base imponible está constituida por la remuneración tratándose de los trabajadores dependientes y
por la renta en el caso de los independientes.
!Conce+to de re'uneraciones!
+e acuerdo al art%culo A, se entiende por remuneración la de#inida en el art%culo A del 0ódigo del
7rabajo, sin perjuicio de lo se(alado en el inciso 4O del art%culo 21 "depósitos convenidos$, que
analizaremos oportunamente. a parte de las remuneraciones no pagadas en dinero será avaluada por
la Superintendencia con#orme a normas uni#ormes.
!&Conce+to de renta!
& su vez, el art%culo 5 dispone que renta es la cantidad de dinero que declara un a#iliado
independiente como base de cálculo de su cotización, la cual, de acuerdo al art%culo 91 no puede ser
in#erior al 6ngreso 3%nimo 3ensual ni superior al equivalente a ?1 =nidades de Iomento.
b$ 7rabajador dependiente que además declara como independiente. as remuneraciones prevalecen
sobre las rentas, hasta la concurrencia del l%mite máximo imponible, debiendo cotizarse primero sobre las
remuneraciones, sin perjuicio de hacerlo sobre las rentas en la di#erencia que #alte para llegar al l%mite
máximo imponible.
El l%mite imponible no es susceptible de ser rebajado por haber trabajado menos d%as en el mes. AA
A4
0ircular O 2?, modi#icada por las 0irculares L42 y 991.
AA
S&I). Crd. B/?5, enero 99?
27
Si bien esta cotización debe tener el carácter de uni#orme para todos los a#iliados a una
&dministradora adscritos a un mismo Iondo, deberá ser di#erenciada respecto de ciertos grupos de
trabajadores, constituidos básicamente por aquellos que no tienen derecho al aporte adicional.
+e acuerdo al art%culo >, los a#iliados varones mayores de ?5 a(os de edad y las mujeres mayores
de ?1 que no ejerzan su derecho a obtener pensión de vejez están exentos de la cotización del 1R y
tambi!n de la adicional, no obstante que voluntariamente pueden optar por enterarla. Esta exención,
seg'n el art%culo ?9 rige tambi!n respecto de los pensionados del uevo Sistema, por vejez e invalidez,
que contin'an trabajando como dependientes. +ebe tenerse presente que los a#iliados pensionados
anticipadamente no tienen derecho al aporte adicional y los pensionados por vejez no pueden
pensionarse por invalidez, por lo tanto, si optan por seguir cotizando se les cobrará una comisión
di#erenciada. a exención no alcanza a la cotización de salud.
A5
0ircular O ?>2, modi#icada por las 0irculares L?, 221 y 251
28
A?
3odi#icación introducida por la ey L.>?L, de 29 de +iciembre de 9LL.
A>
as pensiones de la ey ?.>AA se pagan sólo hasta el cumplimiento de la edad legal para pensionarse por vejez.
AL
0ircular O 554, modi#icada por las 0irculres .59, .254 y .295.
29
+e acuerdo al art%culo 9, todas las cotizaciones analizadas deben ser declaradas y pagadas por el
empleador, el trabajador independiente o la entidad pagadora de subsidios, seg'n corresponda, dentro de
los 1 primeros d%as del mes siguiente a aqu!l en que se devengaron las remuneraciones o rentas, o
aqu!l en que se autorizó la licencia m!dica por la entidad correspondiente en su caso. Este plazo se
prorroga hasta el primer d%a hábil siguiente si expirare en d%a sábado, domingo o #estivo.
)ara los e#ectos indicados el empleador debe deducir las cotizaciones de las remuneraciones del
trabajador.
El empleador o la entidad pagadora de subsidios que no pague oportunamente las correspondientes
cotizaciones, deberá declararlas dentro del mismo plazo. +e lo contrario será sancionado con multa a
bene#icio #iscal de media =I por cada trabajador o subsidiado cuyas cotizaciones no se declaren o cuyas
declaraciones sean incompletas o erróneas. En este 'ltimo caso "declaraciones incompletas o erróneas$,
si no existen antecedentes para presumir que es maliciosa, se da la posibilidad de pagar las cotizaciones
dentro del mes calendario siguiente a aquel al que corresponde el subsidio o remuneración, quedando
exentos de la multa.
7ratándose de trabajadores de casa particular la multa es de 1.2 =I para el caso en que las
cotizaciones se paguen en el mes subsiguiente a aqu!l en que se retuvieron de las remuneraciones y de
1.5 =I si se pagan despu!s.
as cotizaciones no pagadas oportunamente deben reajustarse seg'n la variación del 6)0 y por cada
d%a de atraso devengará un inter!s penal equivalente al inter!s corriente para operaciones reajustables,
aumentado en un 21R.
Este tema corresponde a las modi#icaciones introducidas por la ey 9.>?L A9, cuyo objetivo principal
es el de incentivar a los a#iliados para la b'squeda de nuevas #ormas de aumentar los montos de las
pensiones.
&ntes del establecimiento del actual sistema de ahorro previsional voluntario exist%a
tambi!n la posibilidad de e#ectuar ahorro por sobre el m%nimo legal del 1R de las
remuneraciones imponibles del trabajador básicamente a trav!s del mecanismo de cotizaciones
voluntarias, de ahorros en la llamada 0uenta dos o de depósitos convenidos.
U El ahorro en la llamada 0uenta +os, implica e#ectuar depósitos en una verdadera cuenta de ahorro,
sujeta a normas muy similares a aquellas que rigen las cuentas bancarias, pero cuya inversión es de
cargo de la &I), debiendo ser invertidas en la misma #orma que los recursos de los #ondos de pensiones.
Ello signi#ica que gozarán de la misma rentabilidad que las cotizaciones obligatorias del a#iliado. as
sumas que se depositen en esta cuenta están a#ectas al r!gimen tributario general pudiendo e#ectuarse
hasta cuatro retiros en el a(o calendario, sin perder la rentabilidad. Estos retiros quedan a#ectos a las
disposiciones generales de la ley de la renta, es decir, tributarán sobre la base de la rentabilidad de los
montos retirados. &l momento de pensionarse las sumas que se registren en esta cuenta, optativamente
pueden ser trans#eridas a la 006, caso en cual no se consideran retiros, ni para e#ectos de la p!rdida de
la rentabilidad ni para los aspectos tributarios. Este r!gimen no ha su#rido variación alguna.
U os depósitos convenidos emanan de un pacto entre trabajador y empleador, mediante el cual
acuerdan que se depositen en la 006 del trabajador sumas, que salen del bolsillo del empleador, con el
#in de permitirle mejorar o anticipar su pensión. &l depositarse en esta cuenta deb%an ser invertidos igual
que los demás recursos del #ondo de pensiones. )ara el trabajador no constituyen remuneración y no se
consideran renta para e#ectos tributarios. Sólo pod%an ser retirados al momento de pensionarse,
sujetándose a las reglas generales en materia de impuesto a las pensiones. o pod%an ser retirados
como excedentes de libre disposición.
os e#ectos del nuevo sistema de ahorro creado por la ey 9.>?L, se constatan en mayor medida
respecto aquellos a#iliados de rentas altas, y especialmente por sobre el máximo imponible de ?1 =I. En
el esquema obligatorio quien obtiene una renta de ?1 =nidades de Iomento al mes, al momento de
pensionarse recibirá una pensión igual que uno que gane dos o tres veces más, pues cotizarán sobre la
misma renta51. Si bien antes de la dictación de la ey 9.>?L exist%an ciertas #ormas de ahorro
adicionales, adolec%an de limitaciones que no las hac%an especialmente atractivas, las cuales se han
intentado superar con esta nueva normativa
b$ ecaudación indirecta
a recaudación puede ser e#ectuada por las &I) o el 6) respecto de sus respectivos
a#iliados, debiendo ser trans#eridas a las instituciones autorizadas o &I) que el trabajador hubiese
elegido para la administración. )ara ello, las &I) y el 6) deberán ser noti#icados por las instituciones
autorizadas o &I) que corresponda, acerca de los trabajadores respecto de los cuales se obligan a
recaudar y trans#erir los recursos recibidos. os recursos recaudados por las &I) e 6) deben ser
trans#eridos hacia las respectivas instituciones autorizadas o &I) que administrara los #ondos, a más
tardar el 'ltimo d%a del mes siguiente al de su pago. "&rt. 21 &$ Si el a#iliado utiliza esta #orma para
e#ectuar sus depósitos ellos están protegidos por las normas del art%culo 9, relativas a la recaudación y
pago de las cotizaciones previsionales. "&rt. L inciso 2$ El art%culo 21 0, autoriza a las &I) a cobrar
comisiones de cargo de los a#iliados por la trans#erencia de estos depósitos a la institución autorizada que
!l haya seleccionado.
previsional voluntario para las cotizaciones voluntarias y depósitos convenidos de a#iliados a otra &I) o
al 6).
(! Co'isiones
as sumas que desee ahorrar por sobre el 1R de cotización obligatoria pueden ser
administradas por instituciones distintas de la &I) y bajo modalidades tambi!n di#erentes, pudiendo
elegirse más de una en #orma simultánea. Es importante tener presente que las distintas opciones
pueden implicar un di#erente costo para el trabajador. En e#ecto, las &I) a di#erencia de las comisiones
ya existentes en el Sistema, pueden cobrar una por administrar, y se cobrará mensualmente sobre la
base de un porcentaje en relación con el saldo mantenido en la cuenta, es decir se aplicara a'n cuando
el a#iliado no registre abonos durante uno o más meses. os bancos están operando en #orma similar a
como lo hacen con sus demás productos, es decir, no cobraran comisión si se e#ect'an depósitos con
cierta periodicidad o se mantienen determinados montos. Es importante in#ormarse en detalle antes de
e#ectuar la opción. &demás, las &I) y el 6) pueden cobrar una comisión por la tras#erencia de los
#ondos a la entidad encargada de su administración.
3" Tras+asos
Se #aculta a los a#iliados para traspasar a las instituciones autorizadas o a las administradoras de
#ondos de pensiones, una parte o la totalidad de sus recursos originados en cotizaciones voluntarias,
depósitos convenidos y depósitos de ahorro previsional voluntarios. Estos traspasos tienen las siguientes
caracter%sticas:
a$ os a#iliados pueden mantener recursos originados en cotizaciones voluntarias, depósitos convenidos
o depósitos de &)@, simultáneamente en más de una administradora de #ondos de pensiones.
c$ a entidad administradora de origen es responsable de que dichos traspasos se e#ect'en sólo hacia
otros planes de ahorro previsional voluntario de instituciones autorizadas."&rt. 21 ;, inciso $
/! As+ectos tributarios
. ;ene#icio inmediato
os #ondos destinados a estos #ines pueden ser rebajados de la remuneración y/o renta
imponible, con un tope de 51 =I mensuales y ?11 anuales.
d$ 0omo pensión
En este caso, los #ondos quedaran gravados con el impuesto que grava las pensiones.
32
0 CUENTAS PERSONALES /
&! Conce+to!
+e acuerdo al art%culo 2 cada trabajador, a#iliado al Sistema puede, en #orma voluntaria, e#ectuar en
la &dministradora en que se encuentra incorporado depósitos voluntarios que, para los e#ectos de la ey
de 6mpuesto a la enta no tienen el carácter de cotizaciones previsionales. a Superintendencia ha
se(alado que esta cuenta constituye el registro uni#icado, expresado en cuotas, de todas las operaciones
que respecto de un mismo a#iliado se realicen en un #ondo de pensiones por los siguientes conceptos:
depósito de ahorro, retiros de ahorro, traspasos, trans#erencias a la cuenta de capitalización individual,
aportes regularizadores de las administradoras, comisiones y herencias.
&!& Caracter,sticas!
a$ Es voluntaria e independiente de la 0uenta de 0apitalización 6ndividual.
b$ Se trata de una cuenta personal, sólo de a#iliados al Sistema.
c$ )ueden ser e#ectuados tanto por el trabajador dependiente como por el independiente.
d$ )ueden e#ectuarse hasta cuatro retiros de libre disposición con cargo a esta cuenta en cada a(o
calendario.
e$ +e acuerdo a la modi#icación introducida por la ley L.9?A publicada en el +iario C#icial del 1 de
marzo de 991, los #ondos existentes en esta cuenta pueden acreditarse como ahorro en dinero en los
sistemas habitacionales que operen a trav!s de los Servicios de @ivienda y =rbanización, para lo cual
deberán suscribir un contrato de ahorro con la &I) el que indi cará el monto total m%nimo de ahorro al cual
se compromete, el plazo en que !ste se enterará, expresado en meses calendario, el saldo medio
semestral m%nimo que deberá mantener en la cuenta y demás estipulaciones que indique la
Superintendencia. "&rt%culo 5 del eglamento O 5>, de 2 L de marzo de 99$.
a$ as cuentas de ahorro voluntario son embargables.
g$ os a#iliados que cumplan con los requisitos para pensionarse pueden optar por traspasar todo o
parte de sus #ondos a la cuenta de capitalización individual con el objeto de incrementar el monto de su
pensión. Este traspaso no se considera giro para ning'n e#ecto "n'mero máximo de retiro, cobro de
comisión o impuesto$.
5
0ircular O .221
33
Sin duda alguna la creación de esta cuenta implica una ampliación del objeto para el cual #ueron
creadas las &I). Se #undamenta en permitir una indemnización por a(os de servicios a todo evento. +e
acuerdo a lo se(alado por la Superintendencia, se trata de una cuenta creada especialmente para la
administración de los recursos que se acumulen para e#ectos de la indemnización por a(os de servicios.
52
0ircular ?>2, modi#icada por las 0irculares L?,.221 y .251
34
+e acuerdo al art%culo 24 las &I) tienen, como objeto exclusivo administrar Iondos de )ensiones. El
Sistema nació para administrar un solo Iondo de )ensiones, al que deb%an estar adscritos todos los
a#iliados de la respectiva &I), cualquiera #uese su edad o tiempo de a#iliación. )osteriormente y en razón
de la relación existente entre el mayor riesgo de las inversiones y la rentabilidad de las mismas, se
estableció la obligación de las &I) de administrar dos #ondos, que se denominaron -Iondo de )ensiones
7ipo - y -Iondo de )ensiones 7ipo 2-.
a existencia de un segundo Iondo de )ensiones obedeció a modi#icaciones introducidas
por la ey 9.?A, de 2L de octubre de 999 y se sustentó básicamente en la idea de posibilitar a ciertos
a#iliados la protección de su ahorro provisional ante variaciones bruscas de corto plazo en la rentabilidad
de los Iondos de )ensiones. as principales caracter%sticas de estos dos #ondos eran las siguientes:
54
El art%culo 5> inciso 2 del 0ódigo del 7rabajo es del tenor siguiente:F 0on todo, tratándose de pensiones alimenticias debidas por
ley y decretadas judicialmente, de de#raudación, hurto o robo cometido por el trabajador en contra del empleador en ejercicio de su
cargo, o por remuneraciones adeudadas por el trabajador a las personas que hayan estado a su servicio en calidad de trabajador,
podrá embargarse hasta el cincuenta por ciento de las remuneracionesF
5A
&l e#ecto, el art%culo ?1 del 0ódigo del 7rabajo dispone En caso de #allecimiento del trabajador, las remuneraciones que se
adeudaren serán pagadas por el empleador a la persona que se hizo cargo de sus #unerales, hasta concurrencia del costo de los
mismos.
El saldo, si lo hubiere, y las demás prestaciones pendientes a la #echa del #allecimiento se pagarán al cónyuge, a los hijos
leg%timos y naturales o a los padres leg%timos o naturales del #allecido, uno a #alta de los otros, en el orden indicado, bastando
acreditar el estado civil respectivo.
o dispuesto en el inciso precedente sólo operará tratándose de sumas no superiores a cinco unidades tributarias
anualesF.
55
Tue correspondiera a los art%culos ? y ss. de la ey 9.11.
35
a$ Se trata de patrimonios distintos del de la Sociedad &I). "&rt%culos 44 y ?4 del .$ lo que implica que la
&I) no tenga dominio sobre aqu!llos.
b$ 0ada Iondo está constituidos por.:
- depósitos obligatorios y voluntariosD
- aportes adicionalesD
- contribuciones del art%culo 54D
- ;onos de econocimientoD
- entabilidad de los anterioresD
c$ a 'nica suma deducible son las comisiones. &rt%culo 44 y ?4.
d$ os bienes y derechos de los Iondos son inembargables, salvo los depósitos en la 0uenta &horro
@oluntario. "&rt.. 4A$
e$ 0ada Iondo de )ensiones se expresa en cuotas de igual valor y caracter%sticas.
#$ a &I) debe proporcionar al a#iliado, al momento de su incorporación, una libreta, en la que se
estampará cada vez que !ste lo solicite, el n'mero de cuotas registradas en su cuenta de capitalización y
en la de ahorro voluntario, y su valor a la #echa. "&rt%culo 4$
g$ a &I), cada cuatro meses, a lo menos, debe comunicar a cada uno de sus a#iliados, a su domicilio,
todos los movimientos registrados en su 006 y en la 0&@, con indicación del n'mero de cuotas
registradas, su valor y la #echa del asiento.
h$ a comunicación anterior, puede suspenderse si el a#iliado no registrara movimientos por cotizaciones
en la 006 en el 'ltimo periodo in#ormado y hasta aqu!l en que !stos se produzcan. Sin embargo, en este
caso, deberá comunicar al a#iliado, al menos una vez al a(o, el estado de sus cuentas. "&rt%culo 4$
i$ 0onjuntamente con lo anterior, la &I) debe enviar al a#iliado in#ormación sobre la rentabilidad de la
cuenta de capitalización individual y de la cuota del Iondo de )ensiones, de acuerdo a las normas que
se(ala la Superintendencia. Este punto será tratado al estudiar las actuales normas de publicidad sobre
la materia.
56
a ley 9.?A estableció un r!gimen transitorio respecto de las posibilidades de traspaso de un Iondo a otro de los a#iliados que
estuviesen próximos a pensionarse, de acuerdo al cual durante los tres primeros a(os de #uncionamiento del Iondo 7ipo 2, el
ingreso de los a#iliados no pensionados se har%a por etapas, en t!rminos que durante el primer a(o de vigencia de estas
modi#icaciones esto era a contar del de marzo del a(o 2111, sólo podr%an traspasar sus cuotas aquellos a#iliados a los que les
restasen tres a(os o menos para cumplir la edad legal para pensionarse por vejez. +urante el segundo y tercer a(o de vigencia de
las modi#icaciones podr%an ingresar además, aquellos a#iliados a quienes les restasen siete a(os o menos y diez a(os o menos,
respectivamente, para cumplir la edad legal para pensionarse por vejez. Esto implicaba que desde el mes de marzo del a(o 2111 y
hasta #ebrero del 211 pod%an ejercer este derecho los hombres de ?2 o más a(os y las mujeres de 5> a(os o más. +esde marzo
del 211 y hasta #ebrero del 2112, lo pod%an hacer aquellos a#iliados varones de 5L o más a(os de edad y las mujeres de 54 o más.
Iinalmente, de marzo del 2112 en adelante lo podr%an hacer los varones de 55 a(os o más y las mujeres de 51 a(os o más.
os pensionados pod%an traspasarse desde la entrada en vigencia de la ley, lo que ocurrió a partir de marzo del a(o 2111.
5>
)ublicada en el +iario C#icial del 2L de #ebrero de 2112. Entró en vigencia el de agosto de 2112.
36
os nuevos Iondos creados encuentran su #undamento en la relación existente entre riesgo
y rentabilidad, Es as% como se prev! que las inversiones en instrumentos de renta variable, sujetas a las
#luctuaciones del mercado pueden otorgar una rentabilidad más alta en el largo plazo. os cinco Iondos
creados, presentan un grado decreciente de riesgo, partiendo desde el Iondo 7ipo &, y se espera un
grado tambi!n decreciente de rentabilidad. Sin embargo, se han determinado ciertos l%mites de inversión
en instrumentos de renta variable, tanto máximos como m%nimos, que se pueden resumir en el siguiente
cuadro:
Cuadro N° 1
%mite máximo %mite m%nimo
)ermitido Cbligatorio
Iondo & L1 R A1 R
Iondo ; ?1 R 25 R
Iondo 0 A1 R 5 R
Iondo + 21 R 5R
Iondo E o autorizado o autorizado
o anterior implica que a'n en el evento de que el a#iliado elija como alternativa el Iondo &, las &I)
sólo pueden invertir en instrumentos de renta variable un máximo de un L1R de los #ondos. )or otra
parte, no pueden invertir menos del A1R en dichos instrumentos. & su vez, los valores que se encuentren
En el Iondo 7ipo E. sólo podrán ser i nvertidos en Winstrumentos de renta #ija.
El Iondo 0 es similar en cuanto a su #orma de inversión al anterior Iondo 7ipo y el Iondo E al
Iondo 7ipo 2.
0omo se puede observar la principal di#erencia entre los diversos Iondos es la rentabilidad que
podr%an tener, lo que implica tambi!n di#erencias en cuanto al riesgo asumido. Sin duda alguna el punto
es muy importante, toda vez que el monto de la pensión a obtener está en relación directa con la
rentabilidad de los ahorros previsionales.
(! E%ección de 7ondos
El nuevo sistema, que comenzó a regir el de agosto, con#iere una nueva responsabilidad a
los a#iliados, cual es la de elegir, e qu! #ondos quieren invertir sus #ondos, elección #rente a la cual deben
tener presente dos aspectos básicos: la edad y la aversión al riesgo, lo que viene a con#igurar la llamada
personalidad previsional.
. uevos a#iliados
&l producirse la a#iliación al sistema el a#iliado puede optar por los di#erentes #ondos,
teniendo en cuenta los siguientes aspectos:
b$ Edad
U os a#iliados hombres hasta 55 a(os de edad y las mujeres hasta 51, pueden optar por cualquiera de
los Iondos.
U os a#iliados hombres desde 5? a(os de edad y las mujeres desde 5 no pueden optar por el Iondo
7ipo &, respecto de los saldos ordinarios en cotizaciones obligatorias y la cuenta de ahorro de
indemnización.
S% al cumplir las edades se(aladas su saldo por cotizaciones obligatorias y su cuenta de
ahorro de indemnización se encontraren en el Iondo 7ipo &, el a#iliado tiene el plazo de 91 d%as para
optar, por alguno de los otros IondosD si no optara por alguno de ellos, los saldos mencionados son
asignados al Iondo 7ipo ; en #orma gradual de acuerdo al siguiente cuadro:
0uadro 2
)lazo )orcentaje5L
&l cumplirse los 91 d%as 21R al Iondo ;
a(o despu!s A1R al Iondo ;
2 a(os despu!s ?1R al Iondo ;
5L
os porcentajes son de los #ondos totales del a#iliado.
37
Cuadro N° 3
Kombres hasta 45 a(os Kombres desde 4? Kombres desde 5?
3ujeres hasta 45 a(os hasta 55 3ujeres desde 5
3ujeres desde 4?
hasta 51
Iondo &
Cpciones de Iondo ;
6nversión Iondo 0
Iondo +
Iondo E
.2 )ensionados
os a#iliados pensionados por retiro programado y renta temporal y los a#iliados declarados
inválidos mediante un primer dictamen59 no pueden optar por los Iondos tipo & o ; respecto de los saldos
originados en cotizaciones obligatorias y los contenidos en la cuenta de ahorro de indemnización. S%
podr%an hacerlo respecto de los demás saldos con que pudiesen contar.
.4 7rabajadores que al inicio del sistema de multi#ondos " de agosto de 2112$, ya se encontraban
a#iliados al Sistema.
El art, 4 transitorio de la ley 9.>95 otorgó a estos trabajadores un plazo de 91 d%as,
contados desde la vigencia de la ey, para optar por alguno de los Iondos 7ipo ;, 0, +, E o & si
correspondiera. En caso que un a#iliado no opte en el plazo se(alado, los recursos 6nvertidos en todas
sus cuentas individuales ser%an asignados al Iondo que la ley indicaba de acuerdo al siguiente cuadro.
El actual art. 24 inciso noveno con#iere a los a#iliados la posibilidad de acordar con su
&dministradora
a$ que cada uno de los saldos por cotizaciones obligatorias, cuenta de ahorro de indemnización, cuenta
de ahorro voluntario, depósitos convenidos y cotizaciones voluntarias, sean asignados a dos tipos de
Iondos, Esta opción, que la Superintendencia ?1 ha denominado distri"ución, consiste precisamente en la
instrucción que imparte el a#iliado a una &I) a #in de dividir sus #ondos, entre dos tipos de #ondos
b$ que se e#ect'en traspasos futuros entre tipos de Iondos, no debiendo un mismo saldo distribuirse en
más de dos tipos de Iondos. Estos traspasos consisten en la instrucción que imparte el a#iliado a una
&I), en virtud de un convenio suscrito entre ambos, para que en una o más #echas #uturas
predeterminadas traspase de 7ipo de Iondo alguno de los saldos de sus respectivas cuentas, con o sin
distribución de !stos.
Este punto es materia de acuerdo, no estando la &I) obligada a e#ectuarlosD sin embargo, si opta
por celebrar estos convenios, deberá hacerlo con todos los trabajadores que as% lo soliciten, incluidos los
imponentes del 6nstituto de ormalización )revisional.
59
o debe olvidarse que sus 0uentas siguen siendo administradas por la &.I.).
?1
0ircular .22A de 2? de julio de 2112.
38
,* as distribuciones y/o traspasos #uturos se acuerdan mediante la con#ección de una 7abla en la que se
#ijan la #echa de la distribución y/o traspaso #uturo, los Iondos e destino y los porcentajes del saldo que
se desea traspasar.
2.* a &I) debe e#ectuar las distribuciones de saldos dentro del plazo de 41 d%as contados desde la
#echa de la suscripción de la Solicitud*0onvenio, plazo durante el cual !sta no podrá ser dejada sin
e#ecto.
4 * El convenio puede morti#icarse total o parcialmente por parte del a#iliado, mediante la con#ección de
tina nueva tabla.
A.* a suscripción de los convenios no puede ser objeto de cobro de comisión por parte de las &I), sin
perjuicio de su derecho a cobrar la respectiva comisión por traspasos de acuerdo a las normas generales
que analizaremos.
5.* 0uando los saldos de trabajador sean traspasados a otra &I), queda sin e#ecto la solicitud vigente
respecto del saldo traspasado.
?.., El #allecimiento del a#iliado hace caducar la totalidad de los traspasos y/o di stribuciones #uturas que se
encontraren pendientes,
>.* 3ientras el a#iliado se encuentre en trámite de pensión no es posible la suscripción de una solicitud*
convenio, o obstante, si la solicitud de pensión se presenta con posterioridad a la solicitud*convenio,
esta 'ltima seguirá su curso sólo en el caso en que deba materializarse dentro de los treinta d%as
siguientes a su suscripción.
+e acuerdo a lo dispuesto por el art. 42 inciso tercero, los a#iliados pueden trans#erir sus saldos a otro
tipo de Iondo, cumpliendo las condiciones generales de elección de Iondos. Estas trans#erencias se
pueden e#ectuar libremente, tanto en el caso de la cuenta de capitalización individual como en el caso de
la orienta de ahorro voluntario.
En caso de disolución de la sociedad, por cualquier causa que ella ocurra, incluso quiebra, sus
a#iliados deberán incorporarse dentro del plazo de 91 d%as, a otra &I)."&rt%culo A2$. Si no lo hicieren, se
siguen las siguientes reglas, de acuerdo a lo que dispone el art%culo A del .:
a$ Se trans#erirán los saldos de la cuenta de capitalización individual y de ahorro voluntario, si existiera, a
la &dministradora que tenga domicilio u o#icina en la localidad donde ese trabajador preste sus servicios.
b$ Si hubiere dos o más, el liquidador remitirá esos saldos a la &I) que, de entre ellas, hubiere obtenido
mayor rentabilidad en los dos a(os calendario anteriores a la disolución.
c$ S% ninguna &dministradora tuviere domicilio u o#icina en la localidad en que el trabajador presta
servicios el liquidador debe aplicar las reglas precedentes, considerando como lugar de prestación de
ellos la respectiva egión y en su de#ecto la de la o las egiones más próximas, seg'n determine el
propio liquidador.
a liquidación de los Iondos de )ensiones y de la Sociedad &I), será practicada por la
Superintendencia de &I), la que estará investido de todas las #accultades necesarias para la adecuada
realización de los bienes de cada uno de los Iondos.
+urante este proceso, la &dministradora puede continuar con las operaciones correspondientes
respecto de los a#iliados que no se hubieran incorporado a otra &I), aunque se encuentre en liquidación.
7erminado el proceso de liquidación, el liquidador trans#erirá las cuotas representativas del saldo
de la cuenta individual y de la cuenta de ahorro voluntario de cada a#iliado a la &dministradora a que cada
uno de ellos se hubiese incorporado.
39
Kace excepción a las reglas anteriores la situación de #usión de dos o más administradoras, en
cuyo caso no procede la liquidación de sus respectivos Iondos. Irente a esta situación, la
Superintendencia debe autorizar la #usión, autorización que debe publicarse en el +iario C#icial dentro del
plazo de 5 d%as contado desde su otorgamiento y produce el e#ecto de #usionar las sociedades y los
respectivos #ondos a los ?1 d%as de veri#icada la publicación.
En la publicación debe además indicarse el monto de las cotizaciones adicionales y comisiones
que haya establecido la entidad resultante de la #usión.
En todo caso, la #usión no puede producir disminución de saldo en la cuenta de capitalización
individual ni en la de ahorro voluntario.
;$ Iondos 7ipo 0, +, y E
a$ la rentabilidad real anualizada de los 'ltimos 4? meses promedio de todos los Iondos del mismo tipo,
seg'n corresponda, menos 2 puntos porcentuales,. y
b$ a rentabilidad real anualizada de los 'ltimos 4? meses promedio de todos los Iondos deW mismo tipo,
seg'n corresponda, menos el valor absoluto del 51R de dicha rentabilidad.
En el caso de que un Iondo cuente con menos de 4? meses de #uncionamiento, se considerará
la rentabilidad real anualizada del respectivo periodo de #uncionamiento de cada Iondo.
o rige esta obligación de las &dministradoras respecto de cualquiera de sus Iondos que
cuenten con menos de 2 meses de #uncionamiento.
?.2.2 El Encaje.
Este #ondo es de propiedad de la &dministradora, equivale al R deW valor de cada Iondo y debe
invertirlo en cuotas del mismo, siendo inembargables l os documentos que lo representen.
0ada &I) debe mantener siempre este m%nimo y si no lo hiciere la Superintendencia deberá
apercibirla para que lo entere dentro del plazo que indique, que no puede ser in#erior a 5 d%as. Si no lo
entera en el plazo se(alado se producirá la disolución de la sociedad, por el sólo ministerio de la ley.
7ambi!n se producirá tal disolución si la &dministradora #uere sorprendida más de 2 veces en un
mes calendario, en una situación de d!#icit de Encaje.
En todo caso, por cada d%a en que tuviere d!#icit, incurrirá en una multa a bene#icio #iscal,
equivalente a dicho d!#icit, la que será aplicada por la Superintendencia y de la cual se podrá reclamar,
de acuerdo a las normas generales ya analizadas.
En ning'n caso la &dministradora puede utilizar recursos de la eserva de Iluctuación de
entabilidad o del Encaje de un Iondo, para cubrir el d!#icit de rentabilidad del otro Iondo que
administre.
El nuevo sistema de pensiones otorga los siguientes bene#icios: pensión de vejez, pensión de
invalidez y pensión de sobrevivencia, sin perjuicio de la cuota mortuoria, cuando proceda.
41
! 5ene2iciarios!
+e acuerdo al art%culo 4 lo son los a#iliados que hayan cumplido sesenta y cinco a(os de edad si son
hombres, y sesenta a(os de edad si son mujeres. El 'nico requisito exigido para optar a esta pensión es
cumplir con las edades se(aladas. +ebe recordarse que las personas que cumplan estas edades no
están obligadas a pensionarse, pero si no ejercen su derecho no podrán hacerlo por invalidez y la &I)
queda liberada de la obligación de enterar el aporte adicional, lo cual resulta de toda lógica, ya que si ha
cumplido las edades establecidas quiere decir que ha contado con el tiempo su#iciente para lograr reunir
los #ondos necesarios para #inanciar su pensión. El aporte adicional sólo procederá en aquellos casos que
esta normalidad se vea alterada por una declaración de invalidez o #allecimiento producidos al a#iliado
antes de cumplir la edad respectiva.
Estas personas, si contin'an trabajando están exentas de la obligación de cotizar y de hacerlo, su
cotización adicional será di#erenciada.
!& Tra'itación!
Tra'itación!
El nuevo art%culo >2 bis del +ecreto ey 4.511 ? dispone que cada administradora debe emitir un
listado p'blico que contenga el nombre y grupo #amiliar de los a#iliados que:
a. cumplan
cumplan con
con la edad
edad para pensio
pensionar
narse
se dentro
dentro del plazo
plazo de un a(o a contar
contar de la #echa
#echa de su
publicaciónD
b. tengan
tengan en su cuenta de capitali
capitalización
zación un saldo
saldo su#iciente
su#iciente para
para #inanciar
#inanciar una pensión
pensión anticipada
anticipada
con#orme al art%culo ?LD y además,
c. hayan
hayan prese
presenta
ntado
do una
una solici
solicitud
tud de
de pensió
pensión.
n.
!( 7inancia'iento!
+e acuerdo a los art%culos 5 y siguientes la pensión es #inanciada con el saldo de 0uenta de
0apitalización 6ndividual, que para estos e#ectos está constituido por:
.4.
.4. Se re#ier
re#iere
e a la 0uenta
0uenta de 0apital
0apitaliza
izació
ción
n 6ndivi
6ndividua
duall y se consid
considera
eran
n tanto
tanto las cotiza
cotizacio
ciones
nes
obligatorias y voluntarias y los depósitos convenidos que pudiesen existir.
.4.2 El ;ono de econocimiento.
a$ 0oncepto.
+e acuerdo al art%culo 4O transitorio se trata de un instrumento expresado en dinero que representa los
per%odos
per%odos de cotización
cotización que registran
registran en las instituciones
instituciones de previsión
previsión del r!gimen
r!gimen antiguo las personas
personas
que se a#ilian al nuevo sistema. +e acuerdo al inciso 2O de la norma
norma citada se entiende por instituciones
de previsión
previsión de r!gimen
r!gimen antiguo, aquellas
aquellas existentes
existentes al 4 de noviembre
noviembre de 9L1. Seg'n lo se(alado,
este documento se otorga a aquellas personas que habiendo impuesto en el antiguo sistema se cambian
al nuevo, con el objeto de que
que no pierdan las imposiciones que hubieren e#ectuado.
b$ equis
equisititos
os
)ara tener derecho al ;ono
;ono de econocimiento el trabajador debe
debe cumplir los siguientes requisitos:
• Estar a#iliado al nuevo sistema.
?
6ntroducido por la ey 9.94A, publicada en el +iario C#icial del 2 de #ebrero de 211A
42
c$ Emisión de ;ono.
+ebe ser emitido por la institución de previsión del antiguo sistema en la cual el a#iliado enteró la
'ltima cotización antes de incorporarse al nuevo.
nuevo. Si al momento de la opción se encontrare cotizando
cotizando en
dos o más instituciones, puede solicitarse a cualquiera de ellas que emita el bono correspondiente.
d$ Solicitud de ;ono.
Se solicita por el a#iliado suscribiendo el documento denominado -Solicitud de 0álculo y Emisión del
;ono de econocimiento y +etalle de Empleadores-, en la respectiva &I) en la cual se encuentra
incorporado. a &dministradora
&dministradora la remitirá a la 6nspección de )revisión
)revisión del sistema que emitirá el ;ono,
remiti!ndolo a la &I),
&I), a nombre del trabajador. a &I) remitirá al a#iliado el documento -&ntecedentes
del 0álculo del ;ono de econocimiento-, en el cual, junto con el valor del ;ono se detallan los per%odos
que se le han reconocido
reconocido y el valor
valor de !stos.
!stos. Si el a#iliado no estuviere
estuviere con#orme
con#orme puede
puede solicitar
solicitar un
nuevo cálculo, a trav!s de la &I).
Si el a#iliado se cambia de &dministradora, la &I) antigua junto con traspasar los #ondos debe hacer
entrega a la nueva del ;ono.
.4.
.4.A
A 0ont
0ontri
ribu
buci
ción
ón del
del art
art%c
%cul
ulo
o 54.
54.
Esta contribución existirá en aquellas situaciones en que el segundo dictamen revoca la invalidez
declarada en virtud del primero. & #in de evitar vac%os de cotizaciones no imputables al trabajador, es la
&I) la que debe enterar en su cuenta de capitalización el equivalente al 1R de los que hubiese pagado
por conceptos de pensiones. Esta obligación sólo rige respecto de aquellos a#iliados que cumplan las
condiciones del art%culo 5A.
43
& trav!s
trav!s de este sistema las administradoras
administradoras deben:
c. 6n#ormar al a#iliado que realiza la consulta, los monto mensuales de pensión o#recidos de acuerdo a la
in#ormación que debe contenerse en le Si stema.
. as &I)
&I),, las compa(%
compa(%as
as de seguros de vida
vida y los corredores
corredores de seguros
seguros de rentas vitalicias
vitalicias que
participen en el Sistema deben garantizar la prestación ininterrumpida e integrada del servicio
que se presta dicho Sistema, de #orma que permita a cada uno de ellos recibir y transmitir las
consultas y o#ertas re#eridas.
2. )ara la incorpor
incorporación
ación de los part%c
part%cipes
ipes al Sistema,
Sistema, sólo
sólo se podrá exigir
exigir una retribu
retribución
ción e#iciente
e#iciente,,
no discriminatoria y de acuerdo a la estructura de costos del servicio.
44
A. El que obtenga bene#icio patrimonial il%cito mediante #raude al a#iliado o a sus bene#iciarios o el
que haga uso no autorizado de los datos de !stos que deben proporcionarse al Sistema será
sancionado con las penas establecidas en el art%culo A?> del 0ódigo )enal, sin perjuicio de las
demás sanciones legales y administrativas que correspondan.
5. )ago de comisiones: las compa(%as de seguros sólo pueden pagar directa o indirectamente, a los
intermediarios o agentes de ventas que intervengan en la comercialización de rentas vitalicias,
una comisión o retribución que no puede ser superior a aquella tasa máxima #ijada como un
porcentaje de los #ondos traspasados de la cuenta de capitalización individual, con exclusión de
aquellos que eran susceptibles de ser retirados como excedentes de libre disposición. a tasa
máxima que puede ser cobrada como comisión será #ijada por decreto supremo conjunto de los
3inisterios de Kacienda y de 7rabajo y )revisión Social, previo requerimiento contenido en
resolución #undada de las Superintendencias de &I) y de @alores y Seguros, como un porcentaje
de los #ondos mencionados, y regirá por veinticuatro meses a contar del d%a primero del mes
siguiente al de su publicación en el +iario C#icial. 7ranscurrido este plazo puede #ijarse
nuevamente debiendo publicarse el nuevo guarismo y sus #undamentos. 0ada vez que se
e#ect'e una modi#icación al respecto, el nuevo guarismo tendrá una duración de 2A meses. &
contar de la vigencia de la ley que introdujo estas modi#icaciones "9 de agosto de 211A$ y hasta
que no se dicte el re#erido decreto supremo, la comisión o retribución será de 2,5R, seg'n lo
dispone el art%culo 9 de la ley 9.94A.
?. & #in de hacer e#ectivas las normas que se dictan para asegurar la equidad y transparencia en
materia de cobro de comisiones se ha contemplado una norma que proh%be a las compa(%as de
seguros de vida pagar a sus dependientes, a los intermediarios y agentes de venta de renta
vitalicia u otras personas que intervengan en la comercialización de !stas, ninguna otra
remuneración variable, honorarios, bonos, premios o pagos por concepto de la intermediación o
venta de rentas vitalicias, sean ellas en dinero o especies que excedan el monto de la comisión
por intermediación o retribución por venta a que se hizo re#erencia, como tampoco #inanciar los
gastos en que deban incurrir para su cometido. S% se permite pagar remuneraciones #ijas y
permanentes y otros bene#icios laborales de carácter general, permanentes, uni#ormes y
universales, que emanen de un contrato de trabajo como dependiente con la respectiva
0ompa(%a.
b$ El contrato de seguro debe ajustarse a las normas generales dictadas por la Superintendencia de
@alores y Seguros, pero en todo caso para el cálculo de la renta debe considerarse el total del saldo de la
cuenta de capitalización individual del a#iliado, salvo que !ste opte por retirar excedentes de libre
disposición.
c$ El monto de la renta mensual puede ser constante o variable en el tiempo. 7ratándose de rentas
variables deben contener parte #ija. )ara determinar el monto del componente variable hay que distinguir:
• Si se trata de una pensión de vejez normal, invalidez o sobrevivencia su monto debe ser a lo
menos igual a la pensión m%nima garantizada por el Estado. "&rt%culo ? incisos 2 y 4$D
• Si se trata de una pensión de vejez anticipada el componente #ijo debe ser al menos equivalente
al 51R de la pensión m%nima garantizada por el Estado. "&rt%culo ? inciso 2$.
d$ as rentas vitalicias constantes y la parte #ija de las rentas vitalicias variables deben expresarse en
unidades de #omento. El componente variable puede expresarse en moneda de curso legal, en moneda
?2
C#icio j/12A, de 995.
45
e$ El contrato de seguro de renta vitalicia se per#ecciona mediante la aceptación por escrito del a#iliado de
la o#erta de la compa(%a de seguros de su elección o la adjudicación en remate, debiendo el asegurador
contratante remitir a la &dministradora la póliza y demás antecedentes que acrediten el cumplimiento de
sus obligaciones en con#ormidad con las normas que rigen el Sistema de 0onsultas y C#ertas de 3ontos
de )ensión.
ecibida la póliza y los demás antecedentes, deberá traspasar a la 0ompa(%a los #ondos de la
cuenta individual del a#iliado que sean necesarios para pagar la prima, previa certi#icación del
cumplimiento del requisito de que la renta contratada sea igual o superior a la pensión m%nima
garantizada por el Estado.
#$ ormas especiales en relación con la compa(%a de seguros que debe enterar el aporte adicional
• os a#iliados o bene#iciarios de pensión pueden optar por contratar las renta vitalicia con la misma
compa(%a de seguros de vida obligada a enterar el aporte adicional, en cuyo caso tienen derecho
a suscribir el contrato con !sta aun cuando no hubiera presentado o#ertas al Sistema de
0onsultas y C#ertas de 3ontos de )ensión.
• En este caso tienen derecho a que se les pague una renta vitalicia inmediata sin condiciones
especiales de cobertura, no in#erior al 11R de las pensiones de re#erencia contempladas en los
art%culos 5? y 5L, seg'n corresponda, sin considerar en su #inanciamiento aquella parte del
sueldo de la cuenta de capitalización individual integrado por cotizaciones voluntarias, depósitos
de ahorro previsional voluntario y depósitos convenidos.
• Esta opción debe ser ejercida dentro de los 45 d%as siguientes a la #echa de la noti#icación de las
o#ertas e#ectuadas por las compa(%as de seguros de vida en el Sistema de 0onsultas y C#ertas
de 3ontos de )ensión.
g$ )ara poder optar por esta modalidad se requiere una renta m%nima, es decir, sólo pueden hacerlo los
a#iliados que alcancen contratar con una compa(%a de seguros de vida una renta cuyo monto sea igual o
mayor que la pensión m%nima de vejez garantizada o el Estado.
h$ )ara #inanciar esta pensión las &dministradoras deberán trans#erir el total del saldo de la cuenta
individual del a#iliado, a menos que !ste opte por retirar excedentes de libre disposición, seg'n las reglas
que analizaremos más adelante.
i$ El contrato de renta vitalicia comienza a regir a partir del primer d%a del mes en que se e#ect'e el
traspaso de la prima 'nica a la compa(%a.
i$ El a#iliado que opta por esa modalidad debe suscribir un documento aceptando la cotización de seguro
de renta vitalicia en la compa(%a de seguros libremente elegida. Este documento debe presentarse en la
&I), la que dentro de los 1 d%as hábiles debe in#ormar el hecho a la compa(%a para que emita la póliza
respectiva. =na vez que recibe copia del contrato, la &I), debe trans#erir a la compa(%a los #ondos. Este
traspaso debe e#ectuarse a más tardar el d%a 25 del mes siguiente al cual el a#iliado seleccionó la
modalidad de pensión.
;.* 0aracter%sticas.
a$Es obligatoria para todos aquellos imponentes respecto de quienes al aplicar los #ondos de su
cuenta les resultare una pensión in#erior a la m%nima garantizada por el Estado. Es decir, es opcional
para aquellos a quienes les resulte una pensión igual o superior a esa m%nima.
b$ Se mantiene la pensión mientras el a#iliado tenga #ondos en su cuenta. Si se agotan y el a#iliado
carece de derecho a obtener pensión m%nima estatal, cesa su pensión.
c$ os retiros se expresan en =nidades de Iomento.
d$ Es revocable, ya que en cualquier momento el a#iliado puede cambiar de modalidad.
;.* 0aracter%sticas.
a$Es obligatoria para todos aquellos imponentes respecto de quienes al aplicar los #ondos de su
cuenta les resultare una pensión in#erior a la m%nima garantizada por el Estado. Es decir, es opcional
para aquellos a quienes les resulte una pensión igual o superior a esa m%nima.
b$ Se mantiene la pensión mientras el a#iliado tenga #ondos en su cuenta. Si se agotan y el a#iliado
carece de derecho a obtener pensión m%nima estatal, cesa su pensión.
46
;.* 0aracter%sticas.
a$ a renta vitalicia di#erida que se contrate no puede ser in#erior al 51R del primer pago mensual
correspondiente a la renta temporal ni tampoco superior al 11R de ese primer pago.
b$ )ara pactar la renta vitalicia di#erida sólo se considera el saldo de la cuenta de capitalización que
el a#iliado libremente destine a ello.
c$ a .@.+. regirá a contar de la #echa que determinen las partes en el contrato de seguros
respectivo, no existiendo al respecto ninguna limitación, salvo el l%mite de pensión ya se(alado. o
obstante, en cualquier momento las partes podrán optar por anticipar la #echa a contar de la cual la
compa(%a aseguradora iniciará el pago de la .@.+., siguiendo en este sentido alguno de los siguientes
procedimientos:
* disminuir el monto de la .@.+., la que en ning'n caso podrá ser in#erior a la pensión m%nima de vejez
garantizada por el Estado.
* pagar una prima adicional, con cargo al saldo que mantiene el trabajador en su cuenta de capitalización
o de ahorro voluntario.
* combinar ambos sistemas.
d$ Se rige por las mismas normas que la renta vitalicia inmediata, es decir, se expresa en =.I., es
irrevocable, etc.
&! Re1uisitos!
&.* Tue la pensión a obtener sea de un monto igual o superior al >1R del promedio de las
remuneraciones imponibles percibidas o rentas declaradas en los 'ltimos 1 a(os anteriores al mes en
que se acoge a pensión. Este promedio se obtiene de acuerdo a las mismas normas que art%culo ?4, da
para los excedentes de libre disposición?4.
;.* Tue dicha pensión sea de un monto igual o superior al 51R de la pensión m%nima de vejez
garantizada por el Estado vigente a la #echa en que el a#iliado se acoge a pensión.
Kasta antes del 9 de agosto de 211A, "vigencia de la ey 9.94A$ se exig%a obtener una pensión
igual o superior al 51R del promedio de remuneraciones respectivo y del 1R de la pensión m%nima
garantizada por el Estado. El aumentar las exigencias implicará una disminución en la obtención de
pensiones anticipadas privilegiando la pensión por edad, lo cual responde al verdadero sentido del un
seguro social por vejez. a ley mencionada estableció un r!gimen transitorio que implica la aplicación de
estas exigencias en #orma graduada de la siguiente #orma:
)orcentaje remuneración )orcentaje )38
imponible
& contar del 9 agosto de 211A 52R 1R
& contar del 9 agosto de 2115 55R 41R
& contar del 9 agosto de 211? 5LR A1R
& contar del 9 agosto de 211> ?R 51R
& contar del 9 agosto de 211L ?AR
& contar del 9 agosto de 2119 ?>R
& contar del 9 agosto de 211 >1R
a ley estableció que los a#iliados que a la #echa de su vigencia contasen con 55 a(os o más de edad
en el caso de los hombres y 51 o más a(os o más en el caso de las mujeres, podrán pensionarse
anticipadamente de acuerdo a los requisitos que establec%an los art%culos ?4 y ?L antes de las
modi#icaciones de esa ley.
Esto signi#ica que para pensionarse anticipadamente la pensión a obtener debe ser de un monto igual
o superior al 51R del promedio de las remuneraciones imponibles percibida o rentas declaradas en los
'ltimos 1 a(os anteriores al mes en que se acoge a pensión. Este promedio se obtiene sumando las
remuneraciones y rentas de ese periodo y se dividen por 21, sin considerar las lagunas como ocurre en
?4
@er páginas 5? y siguientes de este apunte.
48
el r!gimen permanente. Se exige además que la pensión a obtener sea igual superior al 1R de la
pensión m%nima garantizada por el Estado.
&!( Situación de %os +ensionados de% r9#i'en anti#uo a2i%iado a% siste'a de% D!L! (!/<< Bart,cu%o
@ transitorio!
a ey L.9?A de 1 de marzo de 991, otorgó a estas personas la posibilidad de pensionarse
anticipadamente cumpliendo los siguientes requisitos:
a$ 0ontar con un tiempo de a#iliación al uevo Sistema de al menos 5 a(os.
b$ Tue la pensión a obtener, sumada a la pensión del sistema antiguo sea igual o superior al 51R del
promedio de las remuneraciones imponibles y rentas declaradas en los 'ltimos 1 a(os,
calculado de acuerdo al art%culo ?4.
El +.. 4.511, no contempló la posibilidad de rebajar las edades para pensionarse por vejez en razón
de haber realizado trabajos pesados.
En el uevo Sistema el problema puede en#ocarse en relación a aquellos trabajadores que se
cambiaron desde el &ntiguo, habiendo desempe(ado tales trabajos durante esa a#iliaciónD y en relación a
aquellos que han realizado trabajos pesados durante su a#iliación al uevo Sistema, ya sea que
provengan del &ntiguo o no.
Seg'n lo dispone el art%culo 2 de la ley 9.>>, para estos e#ectos la edad podrá ser disminuida en un
a(o por cada cinco en que los trabajadores hubieran realizado trabajos pesados, con un máximo de cinco
a(os y en dos a(os por cada cinco cuando se trate de actividades mineras o de #undición, con un má ximo
de diez a(os. )ara tener derecho a la disminución, el imponente debe tener a lo menos 24 a(os de
cotizaciones en cualquier r!gimen de previsión.
&grega el inciso A del art%culo 2, que tambi!n podrán invocarse los trabajos pesados desempe(ados
con anterioridad a su vigencia, durante los per%odos en que los trabajadores hubieren estado a#ectos a
cualquier r!gimen previsional administrado por el 6).
Esta ley vino a darle #uerza legal a lo resuelto por la jurisprudencia administrativa de la
Superintendencia de Seguridad Social, que de acuerdo con las instrucciones impartidas al 6), proced%a
el cobro anticipado de los bonos de reconocimiento considerando las rebajas de edad por desempe(o de
trabajos pesados.
+e acuerdo al análisis se(alado, se puede concluir que la solución apuntada no dice relación
concretamente con la disminución en la edad para pensionarse, sino con posibilitar un aumento en los
#ondos de que puede disponer el a#iliado, como una #orma de permitirle jubilar anticipadamente de
acuerdo a las normas del art%culo ?L del +.. 4.511. o anterior resulta análogo a la posibilidad de
transacción del ;ono, ya mencionada. Sin embargo, en este caso, el castigo que e#ect'an las compa(%as
de seguros al monto del bono no se producirá o será menor ?A, ya que la #echa de liquidación ha sido
anticipada. 7al opinión ha sido corroborada por la Superintendencia de Seguridad Social. ?5
+el punto de vista práctico, el a#iliado que está en esta situación debe #ormular la respectiva solicitud
en la &I) en que se encuentra a#iliado y será la entidad emisora del ;ono a la que le corresponderá
cali#icar si procede o no anticiparlo.
(!& Traba-adores 1ue dese'+ean traba-os +esados durante su a2i%iación a% Nue4o Siste'a!
El actual Sistema en su inicio, no contempló el desarrollo de trabajos pesados como un #actor
gravitante en la obtención del bene#icio de pensión de vejez. )or el contrario, la 'nica posibilidad de
pensionarse antes de la edad legal "salvo invalidez$ se estableció en el art%culo ?L, que con#iere este
derecho a cualquier a#iliado al Sistema cumpliendo los requisitos que all% se mencionan y que dicen
relación particularmente con la acumulación de #ondos, sin que revista ninguna importancia la labor
desarrollada por el trabajador.
a Superintendencia de Seguridad Social,?? en relación con aquellos trabajadores que se han
cambiado al uevo Sistema, indicó que resulta improcedente sumar el tiempo de desarrollo de trabajos
pesados e#ectuados durante esta a#iliación a aquellos realizados durante su permanencia en el &ntiguo
Sistema, toda vez que la ley 9.>> sólo permitió anticipar la exigibilidad del ;ono con relación a trabajos
pesados realizados durante la !poca en que estuvieron a#ectos a alg'n sistema administrado por el 6),
aunque sean anteriores a su vigencia, pero no posteriores al cambio de sistema.
4.4. +e#inición.
El inciso 4 de esta nueva disposición se(ala que -...constituyen trabajos pesados aquellos cuya
realización acelera el desgaste #%sico, intelectual o s%quico en la mayor%a de quienes los realizan
provocando un envejecimiento precoz, aun cuando ellos no generen una en#ermedad laboral.-
4.4.2 0ali#icación.
El art%culo 4 de la ley 9.A1A crea una comisión denominada -0omisión Ergonómica acional-, a la
cual corresponderá la cali#icación acerca de si determinadas labores constituyen trabajos pesados y que
se relacionará con el Ejecutivo, a trav!s del 3inisterio del 7rabajo y )revisión Social.
#$ =n trabajador designado por la central más representativa del pa%s, que sea o haya sido miembro de
un 0omit! )aritario de Kigiene y Seguridad, y
g$ =n empresario designado por la organización empresarial más representativa del pa%s, que sea o
haya sido miembro de un 0omit! )aritario de Kigiene y Seguridad.
os miembros de esta comisión, a excepción del representante de los trabajadores y el de los
empleadores, serán designados por el 3inistro del 7rabajo y )revisión Social, a proposición del
Superintendente de Seguridad Social.
4.4.A )rocedimiento.
Esta comisión debe con#eccionar una lista de los trabajos considerados como pesados y otra con
aquellos a los que se les rechaza tal calidad, todo !sto, considerando su carga #%sica, ambiental,
organizacional y mental.
a 0omisión puede actuar de o#icio o a requerimiento del trabajador interesado, del empleador, del
sindicato respectivo, o delegado del personal y el requerimiento deberá presentarse ante la Secretar%a
egional 3inisterial del 7rabajo correspondiente al domicilio de lo s requirentes.
4.4.? 0otizaciones.
os a#iliados al Sistema que realicen trabajos cali#icados como pesados por la 0omisión además de
las cotizaciones ya estudiadas, deben cotizar en su 0uenta de 0apitalización 6ndividual un 2R de su
remuneración imponible. 6gualmente, el empleador de estos trabajadores debe hacer un aporte mensual
del mismo monto "2R de la remuneración imponible$, que será depositado en la 0uenta indicada.
a 0.E.., al cali#icar una #aena como trabajo pesado, podrá reducir la cotización y el aporte
#ijándolos, cada uno, en un R de la remuneración imponible. )ara ello, debe considerar el menor
desgaste relativo producido por el trabajo de que se trate.
as cotizaciones y aportes deben e#ectuarse en relación con las remuneraciones imponibles
devengadas a partir del primer d%a del mes siguiente a aquel en que quede ejecutoriada la respectiva
resolución dictada por la 0.E.. Estas cotizaciones no proceden en per%odos en goce de licencia m!dica.
4.4.> ebaja de edad.
a ley 9.A1A, agregó un art%culo ?L bis al +.. 4.511, de acuerdo al cual los a#iliados que
desempe(en o hubiesen desempe(ado trabajos pesados y no cumplan los requisitos que establece el
art%culo ?L para jubilar anticipadamente pueden obtener una rebaja de la edad legal para jubilar sobre la
base de:
* 2 a(os por cada 5 en que hubieren e#ectuado la cotización del 2R, con un tope de 1 a(os.
* a(o por cada 5 en que hubieren e#ectuado la cotización del R, con tope de 5 a(os.
as #racciones de per%odos de 5 a(os en que se hubieren e#ectuado las cotizaciones re#eridas dan
derecho a rebajar la edad en #orma proporcional al tiempo en que aqu!llas se hubieren realizado.
)ara poder invocar esta rebaja de edad se exige que el a#iliado, al acogerse a pensión tenga un total
de 21 a(os de cotizaciones o servicios computables en cualquier sistema previsional.
3! Re1uisitos!
laborales. +esde este punto de vista la ergonom%a es una multidisciplina que integra todos los #actores que pueden a#ectar al
hombre en el trabajo. Sus objetivos están orientados, por una parte, a proteger la salud, la seguridad y el bienestar de los
trabajadores y, por otra, a lograr una óptima e#iciencia productivaF.
51
;.* Tue a consecuencia de en#ermedad o debilitamiento de sus #uerzas #%sicas o intelectuales su#ran un
menoscabo permanente de su capacidad de trabajo, de acuerdo a lo siguiente:
a$ )ensión de invalidez total, para aquellos a#iliados con una p!rdida de su capacidad de trabajo, de
al menos las dos terceras partes.
b$ )ensión de invalidez parcial, para a#iliados que hayan su#rido una p!rdida de su capacidad de
trabajo igual o superior al 51R e in#erior a las dos terceras partes.
0.* Kaber sido declarado inválido por la 0omisión a que se re#iere el art%culo de la ley.
A.2. )rocedimiento.
a invalidez es declarada por una comisión, denominada 0omisión 3!dica egional que #unciona en
cada egión. En aquellas regiones que as% lo requieran puede designarse más de una.
Está integrada por tres m!dicos cirujanos designados por la Superintendencia de &I), los cuales no
son trabajadores dependientes de ese organismo y deben ser contratados a honorarios. a organización,
#unciones y r!gimen aplicable a los m!dicos integrantes de la 0omisión se determinan por el eglamento
O 5>, del 2L de marzo de 99. os demás gastos de la 0omisión deben ser #inanciados y administrados
por las &I) en conjunto, en la proporción que corresponda de acuerdo al n'mero de a#iliados que
soliciten pensión de invalidez.
as 0ompa(%as de Seguros respectivas pueden designar un m!dico cirujano en cada una de las
0omisiones egionales, para que asistan como observadores a las sesiones de !stas cuando conozcan
de la cali#icación de invalidez de un a#iliado cuyo riesgo ellas hubieren cubierto.
+e acuerdo al inciso A del art%culo , los gastos que demanden los exámenes necesarios serán de
cargo exclusivo de las &I) y de los interesados. Estos 'ltimos, contribuirán al #inanciamiento en el monto
que les habr%a correspondido de acuerdo al art%culo 41 de la ley L.A?9, pudiendo la &I) aportar más si
as% lo acuerdan.
Irente a una solicitud de invalidez del a#iliado, las comisiones regionales deben veri#icar el
cumplimiento de los requisitos ya se(alados y emitir un primer dictamen de invalidez que con#iere el
derecho a obtener pensión de invalidez parcial o total, a contar de la #echa en que se declare la
incapacidad. Si no se cumplieren los requisitos negará tal derecho. "&rt%culo A inciso 2 $.
7ranscurridos tres a(os desde la #echa a partir de la cual #ue emitido el primer dictamen que originó el
derecho a pensión, la 0omisión 3!dica, a trav!s de la &I) debe citar al inválido y emitir un Segundo
+ictamen, que rati#ique o modi#ique el derecho a pensión de invalidez total o parcial o lo deje sin e#ecto,
seg'n proceda. +e acuerdo a lo dispuesto en el inciso > del art%culo , los exámenes que en este caso
son #inanciados por la &I) en que se encuentre a#iliado.
Si dentro del per%odo de tres a(os el a#iliado cumpliere la edad para pensionarse por vejez, puede
solicitar a la 0omisión, por intermedio de su &I), que emita el segundo dictamen al cumplimiento de la
edad legal.
A.2.2 0itación.
+e acuerdo al art%culo A debe hacerse por escrito, conjuntamente con el pago de las tres pensiones
anteriores al vencimiento de los tres a(os. Si el a#iliado no se presenta dentro del plazo de tres meses
contados desde la #echa de la citación se suspenderá el pago de la pensión. Si no se presentare dentro
de ? meses se entiende que ha mejorado.
7odo lo anterior es sin perjuicio de la #acultad que tiene la 0omisión para citar, mediante resolución
#undada durante el transcurso de los tres a(os p ara e#ectuar nuevos exámenes. a citación se hace en la
misma #orma indicada y bajo los mismos apercibimientos.
* a 0omisión 3!dica 0entral dispondrá de un plazo de 1 d%as hábiles contados desde la #echa en que
reciba el reclamo o los nuevos exámenes en su caso para emitir su #allo, el que podrá revocar o con#irmar
lo resuelto por la 0omisión egional y le será remitido a !sta a #in de que proceda a noti#icar al
reclamante.
El art%culo y bis disponen que la invalidez será cali#icada en con#ormidad a las -ormas para la
evaluación y cali#icación del grado de invalidez de los a#iliados al uevo Sistema de )ensiones-.
A.2.A )rocedimiento de reclamo cuando la reclamación se #unda en que la invalidez tiene el carácter de
pro#esional.
En esta situación, el procedimiento estudiado presenta ciertas modi#icaciones:
;.* )rocedimiento.
&l recibirse una reclamación por la 0omisión 3!dica 0entral, #undada en las circunstancias en
estudio, su presidente deberá comunicarlo al m!dico cirujano y al abogado a que hicimos re#erencia,
quienes realizarán el estudio de los antecedentes y deberán e#ectuar una relación de ellos en la próxima
sesión de la 0omisión.
Si una vez hecha la relación anterior, se e#ectuaren otras alegaciones, se encargará su estudio a uno
de sus miembros, quien deberá hacer la relación de ellas en la próxima sesión.
=na vez e#ectuadas todas las relaciones indicadas, el presidente deberá abrir un debate, al t!rmino
del cual se requerirán antecedentes e in#ormes a los respectivos organismos administradores, los que
deberán remitirlos en el plazo de diez d%as.
)odrá, asimismo solicitar al empleador, los antecedentes e in#ormaciones que estime necesarios para
la cali#icación del origen de la invalidez. Si !ste, injusti#icadamente no proporcionare la in#ormación en el
plazo de 5 d%as hábiles contados desde la certi#icación del despacho por correo de la carta certi#icada
que la solicite, será sancionado con una multa a bene#icio #iscal aplicada por la +irección del 7rabajo, de
dos a diez unidades de #omento, la que se duplicará hasta obtener el cumplimiento. Esta multa es
reclamable con#orme a lo dispuesto en el art%culo AAL del 0ódigo del 7rabajo.
sobrevivencia es muy posible que el a#iliado no haya tenido el tiempo su#iciente para acumular el capital
que necesita para #inanciar una pensión considerada de monto adecuado. )or esta razón el art%culo 59
consagra la obligación de la &I) de contratar un seguro, para la celebración de cuyo contrato debe
e#ectuar una licitación p'blica.
El seguro cubre las siguientes prestaciones:
a$ as pensiones de invalidez decretadas en virtud de un primer dictamen.
b$ os aportes adicionales que correspondan a los a#iliados se(alados en la letra a$ anterior, cuando
adquieran el derecho a percibir pensiones de invalidez con#orme al segundo dictamen.
c$ os aportes adicionales que deban enterarse cuando los a#iliados se(alados en la letra a$ generen
pensión de sobrevivencia.
d$ os aportes adicionales que deban enterarse para a#iliados no pensionados que generen pensiones
de sobrevivencia, y
e$ a contribución a que se re#iere el inciso tercero del art%culo 54 que deba enterarse cuando los
a#iliados se(alados en la letra a$ anterior, no adquieran el derecho a pensiones de invalidez mediante el
segundo dictamen.
El contrato de seguro no exime en #orma alguna, a la &dministradora de las responsabilidades y
obligaciones se(aladas.
a$ )ersonas respecto de las cuales existe esta obligación. ")ersonas comprendidas en el art%culo 5A$.
• &#iliados que se encuentren cotizando. Se presume de derecho tal situación en los siguientes casos:
* a#iliado dependiente: si su muerte o declaración de invalidez con#orme al primer dictamen se produce
en el tiempo en que prestaba servicios.
* a#iliados independientes: si hubiere cotizado e n el mes anterior a dichos siniestros.
• &#iliados dependientes que hubieren dejado de prestar servicios por t!rmino o suspensión de !stos
siempre que:
* el #allecimiento o declaración de invalidez con#orme al primer dictamen se produzca dentro del plazo
de 2 meses contados desde el 'ltimo d%a del mes en que hayan dejado de prestar servicios o !stos se
hubieren suspendido.
* registrar, como m%nimo, ? meses de cotizaciones en el a(o anterior al 'ltimo d%a del mes en que
hayan dejado de prestar servicios o !stos ha yan sido suspendidos.
+e acuerdo a lo dispuesto en el art%culo ?5 bis inciso 2, estas personas, una vez que han sido
declaradas inválidas en virtud de un primer dictamen quedan sujetas a la modalidad de retiros
programados, los cuales no están a#ectos a las comisiones establecidas en el art%culo 29. En caso de
invalidez total, la pensión corresponde al 11R del retiro determinado seg'n las normas del art%culo ?5 y
si es parcial, es del >1R de dicho retiro. Estos a#iliados no pueden optar por retirar excedentes, mientras
su pensión no se pague de acuerdo a las normas relativas al segundo dictamen.
& contar del 9 de agosto de 211A se aumentaron los porcentajes de cobertura para los trabajadores
dependientes que hubieren dejado de prestar servicios por t!rmino o suspensión de !stos, cuyo
#allecimiento o declaración de invalidez por un primer dictamen se produce dentro del plazo de 2 meses
desde que se suspendieron o terminaron los servicios.
&s% entonces, tratándose de:
• trabajadores dependientes que se encontraban prestado servicios al momento de declararse la
invalidez por un primer dictamen o producirse el #allecimiento
• trabajadores independientes que se hayan encontrado prestando servicios
• trabajadores dependientes en el caso de la letra b$ del art. 5A
En el art%culo 5L se se(alan las pensiones de re#erencia de los posibles bene#iciarios, las cuales están
constituidas por porcentajes de la pensión de re#erencia del causante.
a$ ?1R "de la pensión de re#erencia del causante$ para la cónyuge o para el cónyuge inválido total y
A4R para el cónyuge inválido parcial.
b$ 51R para la cónyuge o para el cónyuge inválido total y 4?R para el cónyuge inválido parcial, con
hijos comunes que tengan derecho a pensión. Este porcentaje se elevará al ?1 y A4R, respectivamente,
cuando dichos hijos dejen de tener derecho a pensión.
c$ 4?R para la madre de los hijos naturales reconocidos por el causanteD
d$ 41R para la madre de los hijos naturales reconocidos por el causante, con
hijos comunes que tengan derecho a pensión. Este porcentaje se elevará a 4?R cuando estos hi jos dejen
de tener derecho a pensiónD
e$ 51R para los padres que cumplan los requisitos para ser bene#iciarios de pensión de
sobrevivencia.
#$ 5R para cada hijo que cumpla con los requisitos para ser bene#iciario de pensión de sobrevivencia,
y R para los hijos declarados inválidos parciales, mayores de 2A a (os.
0omo su nombre lo indica, estos montos son sólo una re#erencia y, salvo en el caso de invalidez
temporal, pueden coincidir con la pensión e#ectiva que obtendrá el a#iliado, ya que !sta dependerá, en
de#initiva, del es#uerzo individual e#ectuado, la rentabilidad del #ondo e, incluso, de la tasa cobrada por la
compa(%a de seguros si se opta por una renta vitalicia.
b$ )ensión de invalidez decretada por un segundo dictamen respecto de a#iliados que no se encuentren
en las situaciones contempladas en el art%culo 5A.
+e acuerdo a lo dispuesto en el art%culo > del eglamento, si el a#iliado adquiere derecho a pensión
de#initiva, podrá ejercer su derecho por alguna modalidad, si cumpliere las condiciones para ello. Si su
invalidez #uese revocada por el segundo dictamen, adquirirá la calidad de activo para todos los e#ectos
legales.
El eglamento 5> ha determinado que las pensiones comienzan a pagarse desde que se encuentren
ejecutoriados los respectivos dictámenes que las decreten.
?L
Kasta antes de la vigencia de la ley "9 de agosto de 211A$, el art%culo 5? di#erenciaba entre los a#iliados de la letras a$ y b$ del
art%culo 5A, en t!rminos tales que si los trabajadores dependientes e independientes se encontraban prestando servicios la pensión
de re#erencia era de >1R o 51R, seg'n se tratase de invalidez total o parcialD en cambio tratándose de los trabajadores
dependientes que no se encontraban cotizando y en la medida de que cumplieran las condiciones de la letra b$ del art%culo 5A su
pensión de re#erencia era de 51 o 45R, seg'n el caso. &l igual que hoy, los a#iliados independientes no tienen cobertura si han
dejado de cotizar.
56
Sin embargo, en el primer dictamen deberá constar la #echa a contar de la cual se declara la invalidez,
la cual debe corresponder a la #echa de la solicitud de pensión, excepto si en los seis meses precedentes
se hubiere emitido un dictamen que rechazaba la invalidez por #alta de antecedentes. En este caso, la
#echa corresponde a la de la primera solicitud.
as pensiones se devengan a la #echa de la declaración de invalidez, salvo que el a#iliado se haya
encontrado acogido a subsidio por incapacidad laboral o al bene#icio análogo, tratándose de trabajadores
del sector p'blico.
En estas situaciones las pensiones se devengarán desde el d%a siguiente al t!rmino de la 'ltima
licencia m!dica vigente a la #echa en que quede ejecutoriado el dictamen, o al d%a siguiente a aqu!l en
que se d! t!rmino al bene#icio análogo de que gozan los #uncionarios p'blicos y de municipalidades.
Seg'n lo dispone el art%culo 5>, es tal el monto que resulte de dividir por 21 la suma de las
remuneraciones imponibles percibidas y rentas declaradas en los 'ltimos 1 a(os anteriores al mes en
que ocurra el #allecimiento o se declare la invalidez mediante el primer dictamen, seg'n corresponda,
actualizadas seg'n la variación del 6)0 entre el 'ltimo d%a del mes en que #ueron percibidas y el 'ltimo
d%a del mes anterior a la #echa a la cual se están actualizando "art%culo ?4$.
especto de los trabajadores cuyo per%odo de a#iliación al Sistema #uese in#erior a 1 a(os, el 6ngreso
;ase se determina considerando el per%odo comprendido entre el mes de a#iliación al sistema y el mes
anterior a aquel en que ocurre el #allecimiento o se declare la invalidez. En este caso, la suma de las
remuneraciones imponibles y rentas declaradas deberá dividirse por el n'mero mayor entre:
* veinticuatro
* n'mero de meses transcurridos desde la a#iliación hasta el mes anterior al del siniestro.
Si la muerte o la invalidez se produjere por accidente, se divide por el n'mero de meses transcurridos
desde la a#iliación hasta el mes anterior al del siniestro. Se entiende por accidente el hecho repentino,
violento y traumático que causa la invalidez o la muerte del a#iliado.
especto de aquellos trabajadores que en el per%odo de cálculo hubieren percibido pensiones de
invalidez, se consideran tambi!n para el cálculo, pero la suma tiene como tope máximo el 6ngreso ;ase
que dio origen a las primitivas pensiones.
/! Re1uisitos!
El tema está tratado en #orma separada seg'n sea la modalidad elegida.
?9
0ircular .412..
>1
0ircular ?>2 y C#icio L.LA?, de 2> de Bunio de 99? y Crd. B/.4?2, agosto de 99?.
>
El guarismo #ue aumentado desde 21 al 51R por la ey 9.94A, como una #orma de permitir a los a#iliados que cuentan con
los #ondos obtener una pensión mayor, en desmedro de la posibilidad de disponer inmediatamente de los #ondos. o debe olvidarse
que la #inalidad básica del Sistema es #inanciar pensiones y por ello deben buscarse #órmulas que no desincentiven esta #inalidad.
57
7ratándose de a#iliados declarados inválidos se considerará el >1R del ingreso base, >2 que tiene
normas especiales para determinar el promedio y considerar las lagunas.
En todo caso los #ondos de los cuales puede disponer como excedente son aquellos por sobre los
#ondos necesarios para #inanciar la renta temporal convenida con la &I).
os a#iliados pensionados en el antiguo r!gimen que se pensionen en el nuevo sistema tambi!n tienen
derecho a retirar excedentes, para lo cual sólo se les exige obtener una pensión tal que, sumada a su
>2
+e#inido más adelante
58
pensión anterior sea igual o superior al >1R del promedio de las remuneraciones imponibles, pensiones
percibidas y rentas declaradas en los 'ltimos diez a(os, calculado de acuerdo a lo establecido en el
art%culo ?4. "&rt%culo > transitorio$.
os retiros de excedentes de libre disposición están sujetos al pago de un impuesto 'nico, cuya tasa
se calculará al momento en que el a#iliado se acoja a pensión, aplicando la tabla #ijada para el 6mpuesto
8lobal 0omplementario, al diez por ciento del monto total que pueda ser objeto de retiro, sin que dichos
retiros se adicionen a otras rentas del pensionado para la declaración y pago de cualquier otro impuesto.
a tasa de impuesto as% determinada se aplicará sobre el monto de cada retiro de excedente de libre
disposición que e#ect'e el pensionado. El impuesto resultante deberá ser retenido y enterado en
7esorer%a por la &dministradora. "&rt%culo >$.
En la expresión monto que pueda ser objeto de retiroF, entendemos que no deben considerarse
aquellas sumas que el a#iliado libremente destine al #inanciamiento de su pensión.>4 Esta interpretación
nos parece acertada, toda vez que esas sumas corresponden en general a depósitos que no #ueron
gravados del punto de vista tributario, precisamente por estar destinados a #inanciar pensiones, por lo
tanto, mientras conserven ese destino, no deberán gravarse.
8! 5ene2iciarios!
+e acuerdo al art%culo 5 lo son los componentes del grupo #amiliar del causante, entendi!ndose por
tales:
a$ el o la cónyuge sobreviviente
b$ los hijos leg%timos, naturales o adoptivos
c$ los padres
d$ la madre de los hijos naturales del causante.
os bene#iciarios de pensión de sobrevivencia deberán solicitar la tramitación del bene#icio por
escrito, presentando el certi#icado de de#unción correspondientes. a &I) deberá in#ormarles acerca de
los perjuicios que se producir%an de omitirse en la solicitud la individualización de uno o más
bene#iciarios, ello, seg'n lo dispone el art%culo >L del eglamento. os perjuicios a que la norma hace
re#erencia deben entenderse re#eridos especialmente a lo dispuesto por el art%culo ?1 inciso tercero, de
acuerdo al cual una vez enterado el aporte adicional, no se podrán acreditar nuevos bene#iciarios para su
cálculo, sin perjuicio que !stos mantendrán su derecho a pensión.
8!& Re1uisitos!
.* 0ónyuge:
a.* Kaber contra%do matrimonio con el causante a lo menos con ? meses de anterioridad a la #echa de
su #allecimiento o 4 a(os si se veri#icó siendo el causante pensionado por vejez o invalidez.
Estas limitaciones no se aplican si a la !poca del #allecimiento la cónyuge se encontrare embarazada
o si quedaren hijos comunes.
b.* El cónyuge, además, debe ser inválido en los t!rminos del art%culo A.
2.* Kijos:
a.* Ser solteros.
b.* 0umplir con uno de los siguientes requisitos:
* ser menor de L a(os.
* mayor de L y menor de 2A, si son estudiantes de ense(anza básica, media, t!cnica o superior,
calidad que deben tener a la muerte del causante o al cumplir los L a(os de edad.
* inválidos de cualquier edad en los t!rminos del art%culo A, calidad que puede producirse despu!s del
#allecimiento del causante, pero antes de cumplir los L o 2A a(os en su caso.
A.* )adres.
a.* Tue #alten todos los anteriores.
>4
En este sentido, &rthur Errázuriz, 8uillermo. Cb.cit, p.??
59
8!( 7inancia'iento!
El saldo de la cuenta se determina de manera similar a los casos anteriores al igual que el monto de
las pensiones para lo cual se utilizan los conceptos de pensiones de re#erencia se(alados en el art%culo
5? y siguientes. igen igualmente en este caso las normas relativas al aporte adi cional y de modalidad de
pensión.
?.4.2 0aracter%sticas.
a$ as pensiones se devengan a contar de la #echa del #allecimiento del a#iliado. "&rt%culo >4 del
eglamento$.
b$ as pensiones de sobrevivencia de bene#iciarios declarados inválidos tendrán siempre el carácter
de de#initivas. "&rt%culo >A del eglamento$.
c$ Si no quedaren bene#iciarios de pensión de sobrevivencia, el saldo remanente en la cuenta de
capitalización individual del a#iliado incrementará la masa de bienes del di#unto.
d$ En ning'n caso pueden retirar excedentes de libre disposición.
c$ etiro programado.
Si se optare por esta modalidad, cada uno de los bene#iciarios tendrá derecho a percibir una pensión
calculada seg'n las normas del art%culo ?5, ya estudiadas.
a.* &#iliado pensionado por vejez o invalidez decretada por un segundo dictamen. "&rt%culo ?>$.
)ara determinar el procedimiento a seguir en estas situaciones debe distinguirse bajo qu! modalidad
estaba pensionado el causante.
a$ enta vitalicia.
60
Si el a#iliado estaba pensionado bajo esta modalidad, los bene#iciarios deberán comunicar el
#allecimiento a la respectiva compa(%a de seguros, con el #in de que !sta pague las pensiones de
sobrevivencia que corresponda.
c$ etiro programado.
En este caso los bene#iciarios deben comunicar el #allecimiento a la &dministradora, con el #in de que
!sta veri#ique la calidad de bene#iciarios de quienes reclamen el bene#icio y proceda a reconocer el
derecho a las respectivas pensiones emitiendo el correspondiente certi#icado. uego, pondrá a
disposición de los bene#iciarios el saldo de la cuenta y se procederá como en el caso de un a#iliado
activo.
Si se trata del #allecimiento de un a#iliado pensionado por invalidez parcial, el saldo retenido se
destinará a incrementar las pensiones de sobrevivencia.
b.* Iallecimiento de un a#iliado pensionado por invalidez total o parcial con#orme al primer dictamen,
cubierto por el seguro del art%culo 59.
En este caso, la &I) deberá enterar el aporte adicional, considerando los porcentajes se(alados en el
art%culo 5L sobre las pensiones de re#erencias del causante.
c.* Iallecimiento de un a#iliado pensionado por invalidez total o parcial con#orme al primer dictamen, no
cubierto por el seguro del art%culo 59.
a &dministradora deberá poner a disposición de los bene#iciarios el saldo de la cuenta de
capitalización individual, procedi!ndose de acuerdo a las demás normas relativas a los a#iliados activos.
!" ;erencia
El saldo de la cuenta constituye herencia en aquellos casos en que el a#iliado #alleciere en las
siguientes situaciones:
a$ por accidente del trabajo o en#ermedad pro#esionalD
b$ pensionado por la ey ?.>AAD
c$ sin dejar bene#iciarios de pensión de sobrevivenciaD
d$ dejando remanentes en su cuenta, despu!s de e#ectuado el traspaso de #ondos a la compa(%a de
segurosD o
e$ encontrándose en trámite la pensión de invalidez,
En estos casos no se exige la posesión e#ectiva al cónyuge, padres o hijos leg%timos o naturales del
a#iliado para retirar el saldo en aquellos casos que !ste no exceda de 5 =nidades 7ributarias &nuales. En
la parte que no exceda de A.111 =I está exenta del 6mpuesto a la Kerencia &signaciones y +onaciones.
0III INTER0ENCION ESTATAL EN EL SISTEMA
61
uestro sistema previsional, seg'n ya hemos tenido ocasión de analizar, recoge la idea de la
intervención estatal subsidiaria, dejando entregada gran parte de la responsabilidad en materia de #uturas
pensiones a los particulares. En e#ecto, la administración es de %ndole privadaD cada a#iliado tiene sobre s%
la carga previsionalD goza del derecho a elegir en diversos momentos y sobre tambi!n di#erentes
materiasD por mencionar los principales aspectos en que la iniciativa privada ha encontrado acogida en el
Sistema.
a contrapartida a la situación descrita se mani#iesta en la intervención estatal, la cual apunta en
di#erentes direcciones, que para estos e#ectos sintetizaremos en dos partes:
.* ol #iscalizador.
2.* Sistema de bene#icios garantizados.
En este aspecto, la garant%a estatal es un bene#icio en virtud del cual el Estado asegura a todos los
a#iliados y bene#iciarios del Sistema que re'nan ciertos requisitos pensiones m%nimas de vejez, invalidez
o sobrevivencia.
2.. equisitos
)ara estos e#ectos hay que distinguir:
>A
El Sistema de )ensiones 0hileno. Superintendencia de &dministradoras de Iondos de )ensiones, 2da. Edición, 3ayo de 995,
pp. 24 y ss.
>5
El Estatuto Crgánico de la Superintendencia está constituido por el +.I.. 1, de 29 de noviembre de 9L1.
62
+e acuerdo al art%culo >?, para estos e#ectos se abonan los per%odos en que el a#iliado hubiere gozado
de subsidio de cesant%a, los que se acumularán y no podrán exceder en conjunto de tres a(os. 7ambi!n
se acumulan aquellos per%odos en que hubiere gozado de pensión de invalidez obtenida en virtud de un
primer dictamen y posteriormente, mejorado.
4.* o percibir pensiones, rentas ni remuneraciones imponibles que sumadas den un monto igual o
superior al de la respectiva pensión m%nima. &rt%culo L1.
A.* Si el a#iliado se encuentra acogido al sistema de retiro programado o renta temporal deberán estar
agotadas las remesas, es decir, registrar saldo cero.
5.* En el caso de los a#iliados acogidos a la modalidad de renta vitalicia inmediata con retiro
programado la garant%a estatal opera sólo cuando se haya agotado el saldo de la cuenta individual y
siempre que al renta vitalicia convenida sea in#erior a la pensión m%nima garantizada por el Estado.
&!& Garant,a estata% con re%ación a% a+orte adiciona%: contribución de% art,cu%o /( $ +ensiones de
in4a%ide) ori#inadas en un +ri'er dicta'en!
os art%culos 94 y 9A del eglamento detallan el procedimiento a seguir para hacer e#ectivas las
garant%as se(aladas.
os requerimientos de pago de la garant%a estatal se deben e#ectuar a 7esorer%a 8eneral de la
ep'blica a trav!s de la Superintendencia, la que podrá exigir a la &I) o compa(%a de seguros toda la
in#ormación necesaria para justi#icar el hecho de que la garant%a estatal se devengará por agotamiento de
las respectivas cuentas de capitalización individual o se haya e#ectivamente devengado, seg'n
corresponda.
=na vez aprobado el requerimiento, la Superintendencia procederá a remitir los antecedentes a
7esorer%a.
7esorer%a procederá a proveer mensualmente a la &I) o compa(%a de seguros, en su caso, de los
#ondos necesarios para pagar oportunamente la totalidad de las pensiones o completar las pensiones
m%nimas que corresponda, de acuerdo a las nóminas que se le env%en.
Si se tratase de bene#iciarios de pensiones otorgadas a personas hasta una determinada edad, la
Superintendencia deberá incluir en su in#orme a la 7esorer%a la #echa hasta la cual debe pagarse la
garant%a estatal.
a &dministradora o la compa(%a de seguros en su caso, deberá comunicar a la
Superintendencia el #allecimiento de cualquier pensionado o bene#iciario que estuviere recibiendo
garant%a estatal, como asimismo cualquier circunstancia que haga cesar el derecho de aqu!llos.
Es obligación de esas entidades veri#icar el cumplimiento de los requisitos establecidos en la ley
para tener derecho a pensión de sobrevivencia de estos bene#iciarios, a lo menos una vez al a(o. +e no
e#ectuar oportunamente esta veri#icación, serán responsables de los perjuicios ocasionados al Estado.
0on un criterio de exclusión, se entenderá por tal, la que no es pro#esional. Esto signi#ica que si la
causa u origen de la en#ermedad es de origen pro#esional, es decir, #ue producida a causa o con ocasión
de un accidente del trabajo o de una en#ermedad pro#esional su cobertura se regulará por las normas de
la ey ?.>AA, que se analizarán en el punto 66.
7ratándose de la cobertura del riego de en#ermedad com'n, en la actualidad coexisten dos sistemas
básicos: el sistema estatal y el sistema privado de protección a la salud, pudiendo, en principio, optarse
por uno u otro.
Se sustenta espec%#icamente en la ey L.A?9, de 9L5 y su reglamento, el +ecreto 4?9, del 3inisterio
de Salud, publicado en el +iario C#icial el 2 de enero de 9L?.
a normativa enunciada estableció un r!gimen de aplicación general, abarcando aspectos preventivos
y curativos. Su tuición y #iscalización #ueron entregadas al Iondo acional de Salud, IC&S& que hab%a
sido creado por el +.. 2.>?4, de 9>9, como continuador legal del Servicio 3!dico acional, SE3E&,
que a su vez administraba los reg%menes de salud de los sectores de empleados. 6gualmente, asumió
algunas #unciones, especialmente de #inanciamiento, que le hab%an correspondido al Servicio acional de
Salud, sucedido por los Servicios de Salud.
determine el 3inisterio de Salud. 7odo ello está destinado a proporcionarle la atención curativa oportuna
que el paciente pudiese necesitar.
0omprende las acciones de los organismos responsables de la cobertura de la salud del trabajador,
destinadas a recuperarle su estado normal.
El otorgamiento de las prestaciones m!dicas puede ser e#ectuado a trav!s de dos modalidades:
a$ 3odalidad 6nstitucional.
as prestaciones se otorgan por los organismos que integran el Sistema acional de Servicios de
Salud o por entidades p'blicas o privadas con las cuales dichos organismos hayan celebrado convenios
para estos e#ectos. os bene#iciarios pueden elegir el establecimiento en que serán atendidos y, dentro
de !l, al pro#esional que deba atenderlos.
b$ 3odalidad de ibre Elección.
El a#iliado puede elegir libremente a los pro#esionales o entidades del sector p'blico o privado que
desee para el otorgamiento de las prestaciones, siempre y cuando est!n inscritos en el Sistema.
/!" 7inancia'iento
El #inanciamiento del Sistema proviene de la cotización del >R que deben e#ectuar todos los a#iliados
y de los pagos que debe realizar directamente cada vez que lo utiliza.
&dicionalmente, recibe aportes #iscales, a trav!s de Ionasa para cubrir los d!#icit que se producen
entre el otorgamiento de las prestaciones y las cotizaciones recibidas de los a#iliados.
SEGUNDA PARTE
a reglamentación #ue inicialmente establecida por el +.I.. O 4, de 9 de marzo de 9L, que autorizó
la existencia de las 6nstituciones de Salud )revisional, conocidas como 6S&)E, reglamentando su
#uncionamiento y considerándolas como entidades a las que los trabajadores pueden incorporarse en
reemplazo de los Servicios de Salud y del Iondo acional de Salud "Ionasa$.
En 9L5 se dictó la ley L.A?9, que reestructuró *en conjunto con otras normas* el sector salud,
estableciendo un sistema 'nico de cotizaciones obligatorias, incorporando a las 6nstituciones de Salud
)revisional al sistema de salud chileno.
a #acultad en estudio, que inicialmente #ue concedida a los a#iliados al uevo Sistema, por
disposición de la ley L.L?, de 9L2, se hizo extensiva a:
.* 6mponentes dependientes, independientes o voluntarios que no hayan optado por a#iliarse al
Sistema establecido por el +.. 4.511.
2.* & los pensionados del +.. 4.511.
4.* & los pensionados de las 0ajas 7radicionales "Sistema &ntiguo$.
A.* & los pensionados de alguna 3utualidad de Empleadores de la ey ?.>AA.
os objetivos generales del nuevo sistema de salud que se creaba a trav!s de estas normas
buscaban:
a$ Kacer realidad el derecho a la libre elección.
b$ +isminuir la carga de demanda de atención de salud que tiene el sector estatal.
c$ Estimular el desarrollo de una in#raestructura privada en el campo sanitario.
d$ 3aterializar el papel subsidiario del Estado al conseguir que !ste se haga cargo de la salud de sólo
aquellos chilenos que no tienen posibilidad de solucionar sus problemas por s% solos.
El 9 de marzo de 991, se publicó la ley L.944, que derogó el +.I.. O4. a principal innovación de
esta nueva normativa #ue la creación de un organismo contralor del sistema denominado
Superintendencia de 6nstituciones de Salud )revisional. >?
En el +iario C#icial del 4 de mayo de 995, se publicó la ley 9.4L, que introduce importantes
modi#icaciones en la materia, tendientes a per#eccionar el sistema en aquellos aspectos solucionables en
el corto plazo, los que se pueden resumir en los siguientes:
a ley L.944 #ue publicada en el +iario C#icial el 9 de marzo de 991 y entró en vigencia el O de
septiembre del mismo a(o. 0ontiene dos 7%tulosD el primero se denomina -+e la Superintendencia de
6nstituciones de Salud )revisional-, y el segundo -+e las 6nstituciones de Salud )revisional-.
>?
En esta parte, toda re#erencia a la SuperintendenciaF, se entiende hecha a la Superintendencia de 6S&)E.
66
!" Caracter,sticas
Están enumeradas en el art%culo 4 y siguiendo al )ro#esor =rbano 3ar%n @allejo >> las agruparemos de
la siguiente #orma:
"&rt%culo 4 O$. a Superintendencia tiene por misión registrar las 6S&)E, previa comprobación del
cumplimiento de los requisitos que la ley #ija al e#ecto y que analizaremos más adelante.
Este registro es una exigencia previa e indispensable para que una entidad pueda atribuirse el
carácter de 6S&)E con todo lo que ella implica. as in#racciones deben denunciarse por la
Superintendencia a la justicia ordinaria y serán sancionadas con presidio menor en sus grados m%nimo a
máximo. "&rt%culo 24$.
a Superintendencia debe pronunciarse sobre la solicitud de registro en un plazo no superior a ?1 d%as
y puede rechazar las que no cumplan con las exigencias legales, mediante resolución #undada "art%culo
2A$. +e esta resolución puede pedirse reposición en el plazo de 1 d%as contados desde su noti#icación.
"&rt%culo 4O, O 4 y A$. Esta #acultad es amplia, pudiendo la Superintendencia impartir instrucciones
acerca de la #orma y oportunidad en que deben presentar sus balances.
&! 3 Arbitra-e!
"&rt%culo 4O O 5$. El Superintendente puede actuar como árbitro arbitrador para resolver, sin ulterior
recurso, las controversias que surjan entre las 6nstituciones y sus cotizantes, sin perjuicio de que !stos
'ltimos puedan optar por recurrir a la ju sticia ordinaria. >L
"&rt%culo 4O, O. ? y >$. 7iene tambi!n la atribución de exigir que las 6nstituciones cumplan con la
0onstitución y mantención de la garant%a y e l patrimonio m%nimo exigido por la ley.
&! 8 In2or'aciones!
a #unción de publicar en los medios y con la periodicidad que ella se(ale, in#ormación su#iciente y
oportuna de inter!s para el p'blico sobre su situación jur%dica, económica y #inanciera y que deberán
hacerse por lo menos una vez al a(o.
El O 9 dispone que la Superintendencia tiene por #unción dictar instrucciones que permitan la mayor
claridad en los contratos de salud.
&! Sanciones!
77
-e#ormas al !gimen de las 6nstituciones de Salud )revisional-. evista Bur%dica del 7rabajo O 1*, 991, págs. 55 y
siguientes.
>L
El procedimiento de arbitraje #ue determinado en la 0ircular 11>, de 5 de marzo de 99.
67
a multa es a bene#icio #iscal y no puede exceder de 511 =.I. as 6S&)E y sus directores o
apoderados son solidariamente responsables de las multas, salvo que !stos 'ltimos prueben su no
participación o su oposición al hecho que generó la multa.
En contra de las resoluciones o instrucciones que dicte puede deducirse recurso de reposición ante
esa misma autoridad dentro del plazo de 5 d%as hábiles, contados desde la #echa de la resolución o
instrucción. a Superintendencia deberá pronunciarse sobre el recurso, en el plazo de cinco d%as hábiles,
desde que se interponga.
En contra de la resolución que deniegue la reposición, el a#ectado podrá reclamar, dentro de los
quince d%as hábiles siguientes a su noti#icación, ante la 0orte de &pelaciones que corresponda, la que
debe pronunciarse en cuenta sobre la admisibilidad del reclamo y si este ha sido interpuesto dentro del
plazo legal.
&dmitido el reclamo, la 0orte dará traslado por quince d%as hábiles a la Superintendencia.
Evacuado el traslado la 0orte ordenará traer los autos -en relación-, agregándose la causa en #orma
extraordinaria a la tabla del d%a siguiente, previo sorteo de sala, cuando corresponda. Si el 7ribunal no
dictare medidas para mejor resolver dictará sentencia dentro del plazo de 41 d%as y si las ordenare,
dentro de 1 d%as de evacuadas ellas.
Si se trata de un reclamo por imposición de multas debe consignarse previamente el 21R de ellaD en
los demás casos esta consignación es de 5 =.7.3. vigente a la #echa de la resolución reclamada,
destinándose en ambos casos a bene#icio #iscal, si es declarado inadmisible o rechazado el recurso.
a resolución de la 0orte es apelable en el plazo de 5 d%as y de este recurso conoce en cuenta una
sala de la 0orte Suprema.
as resoluciones que dicte la Superintendencia constituyen t%tulos ejecutivos y sus e#ectos se
suspenden por la noti#icación de la interposición de un recurso en su contra.
a noti#icación de la interposición de un recurso no suspende los e#ectos de lo ordenado por la
Superintendencia, sin perjuicio de la #acultad del tribunal para decretar una orden de no innovar.
Kacen excepción a la norma anterior las resoluciones que apliquen multas, cancelen o denieguen el
registro de una institución, sólo deberán cumplirse una vez ejecutoriada la resolución respectiva.
El art%culo > establece la #acultad del Superintendente para delegar la representación judicial de la
Superintendencia para e#ectos de los recursos analizados, ello de con#ormidad a lo dispuesto en el
art%culo 1 letra d$. En esta situación, los #uncionarios en quienes haya reca%do tal delegación, prestarán
declaraciones ante los tribunales a que se re#iere el art%culo >, mediante in#ormes escritos, los que
constituirán presunciones legales acerca de los hechos por ellos personalmente constatados, sin
perjuicio de la #acultad del tribunal de citarlos a declarar personalmente como medida p ara mejor resolver.
+e acuerdo al art%culo 2 deben constituirse como personas jur%dicas, pudiendo adoptar di#erentes
#ormas "sociedades, corporaciones, etc.$.
&.* 0ualquiera que sea la #orma que adopten deben registrarse en la Superintendencia. Sin este
registro no pueden arrogarse la calidad de 6S&)E, ni operar como tales. a Superintendencia debe
pronunciarse sobre la solicitud de registro en el plazo de ?1 d%as, pudiendo rechazar a la que no cumpla
con las exigencias legales o no acompa(e los antecedentes que se le soliciten. Irente a una resolución
que rechace el registro puede pedirse reposición dentro del plazo de diez d%as contados desde la
noti#icación.
;.* Estas instituciones son #iscalizadas por la Superintendencia, sin perjuicio de la #iscalización o
supervigilancia a que puedan estar sujetas con#orme al estatuto que las regula.
0.* +eben acreditar, al momento de presentar la solicitud de registro un capital e#ectivamente pagado
equivalente a cinco mil =.I., debiendo mantener ese patrimonio m%nimo.
+.* +ebe constituir una garant%a en la Superintendencia equivalente a un mes de cotizaciones
percibidas, debiendo aumentarse cada vez que !stas superen en un 21R dicha garant%a.
a incorporación es optativa y gozan de este derecho los a#iliados al sistema de la ley L.A?9 y
tambi!n aquellos que no se encuentren cotizando en alg'n r!gimen legal de previsión o sistema de
pensiones.
+e acuerdo a instrucciones de la Superintendencia, >9 de la suscripción, modi#icación y t!rmino de los
contratos de salud deberá dejarse constancia a trav!s de un documento denominado $ormulario =nico
de Notificación,6$=N8.
a institución deberá comunicar la suscripción del contrato a la Superintendencia y a la entidad
encargada del pago de la pensión o al empleador, seg'n el caso antes del d%a diez del mes siguiente al
de la suscripción del contrato. o mismo tratándose de t!rmino del contrato. Estas comunicaciones se
e#ectuarán a trav!s del I=.
os contratos deben considerar como sujetos a#ectos a sus bene#icios, al cotizante y a todos sus
#amiliares bene#iciarios se(alados en la ley L.A?9. os bene#icios del contrato se extienden por el sólo
ministerio de la ley a todos los nuevos #amiliares bene#iciarios que declare el cotizante, de acuerdo a las
condiciones que se se(ale claramente en el contrato. as instituciones, además, pueden aceptar que se
incluya como bene#iciarios a otras personas, las cuales dejarán de ser bene#iciarias de la ley L.A?9, en
su caso.
+e acuerdo a la 0ircular O 25, de 4 de agosto de 995, los contratos de salud deben contener, como
m%nimo y en el orden que la mencionada 0ircular indica, las siguientes materias y enunciaciones:
.* +isposiciones generales, en las cuales se incluyen el lugar y #echa del contrato y la
individualización completa del a#iliado y del representante de la 6S&)E.
2.* +ebe hacerse re#erencia a los documentos que #orman parte del contrato y que están constituidos
por los siguientes:
a$ )lan de Salud y condiciones generales del contrato. +ebe enunciarse precisa y claramente las
prestaciones, con#ormándose a la legislación vigente. +eben expresarse las exclusiones, si las hubiere,
los porcentajes de boni#icación con expresión de sus topes por bene#iciario, si #uere el caso, el precio del
plan, expresado en pesos o =nidades de Iomento. 0on#orme a lo se(alado, debe indicarse que son
bene#iciarios del plan el cotizante y sus #amiliares.
b$ +eclaración de Salud. Se trata de un documento anexo al contrato que permite a la 6S&)E
evaluar el riesgo m!dico de sus #uturos cotizantes y bene#iciarios. )ara estos e#ectos, el cotizante deberá
completar la mencionada declaración y #irmarla en se(al de con#ormidad. 0uando proceda, tambi!n
deberá suscribirse por los bene#iciarios del mismo.
Esta declaración será de importancia #undamental para la aplicación de las restricciones al contrato,
en relación con las en#ermedades preexistentes, seg'n analizaremos.
>9
0ircular O L , de 4 de abril de 99.
69
Son pactadas en el contrato y en general existe plena libertad al respecto, con la limitación de que los
bene#icios no pueden ser in#eriores a lo s que con#iere la ley L.A?9 en las siguientes materias: examen de
medicina preventiva, protección de la mujer durante el embarazo y hasta el sexto mes de nacimiento del
hijo, del ni(o hasta los seis a(os y a los subsidios por incapacidad laboral. as partes deben establecer
el mecanismo tendiente a proporcionar estas prestaciones, ya sea por la propia 6S&)E o por entidades
o personas especializadas con quienes !sta convenga, o con otras, las que deben otorgarse en las
condiciones generales establecidas en la ley L.A?9, o superiores, si las partes lo acordaren. os
mecanismos para el otorgamiento de estos bene#icios deben ser sometidos a la aprobación de la
Superintendencia. "&rt%culo 45$.
El cotizante puede recurrir a la 0C3)6 correspondiente al domicilio que #ije en el contrato, cuando
estime que ha obtenido prestaciones pecuniarias in#eriores a las se(aladas. Esta 0omisión conoce del
reclamo en 'nica instancia, previo in#orme de la parte reclamada, que deberá emitirlo, a más tardar,
dentro de los 4 primeros d%as hábiles siguientes al requerimiento. 7ranscurrido el plazo de 1 d%as
hábiles, con o sin el in#orme la 0omisión emitirá su resolución, la cual, si no es obedecida por la 6S&)E,
será pagada por la Superintendencia con cargo a la garant%a respectiva "art%culo 45$. En tal caso, la
6nstitución deberá completar la garant%a, sin perjuicio de la multa que correspondiere.
a ley 9.4L, introdujo un art%culo 44 bis a la ley L.944, de acuerdo a cuyo inciso O no pueden
suscribirse contratos en que se pacten bene#icios, respecto de algunas prestaciones, por valores
in#eriores al 25R de cobertura de esa misma prestación en el plan general convenido. Ello, sin perjuicio
de lo dispuesto en el art%culo 45, con relación a los bene#icios m%nimos se(alados. as cláusulas que
contravengan esta norma se tendrán por no escritas.
os bene#icios contemplados para un mes son #inanciados por la cotización devengada en el mes
inmediatamente anterior cualquiera sea la !poca en que la
institución perciba e#ectivamente la cotización.
as prestaciones pueden otorgarse directamente por la 6S&)E o a trav!s de su #inanciamiento. )ara
estos #ines pueden celebrar convenios con instituciones privadas tales como cl%nicas, sanatorios,
hospitales, centros m!dicos u otros. Sin embargo, no pueden hacerlo con los Servicios de Salud creados
por el +.. 2.>?4, de 9>9, salvo aquellos que se re#ieran espec%#icamente a la utilización de
pensionados, unidades de cuidado intensivo y atención en servicios de urgencia, los que a su vez podrán
comprender la realización de intervenciones quir'rgicas o exámenes de apoyo diagnóstico y terap!utico.
Estos 'ltimos convenios pueden ser celebrados por cada Servicio de Salud con una o más 6nstituciones,
pactándose libremente por las partes los valores de las respectivas prestaciones. En todo caso, ni la
ejecución ni la celebración de estos convenios puede ser en detrimento de la atención de los bene#iciarios
legales del sistema estatal, quienes tienen siempre pre#erencia sobre cualquier otro paciente.
+e acuerdo a lo dispuesto en la 0ircular 5? L1 las atenciones de este tipo deben ser debidamente
certi#icadas por un m!dico cirujano del establecimiento prestador y comprenderán todas las atenciones
de ese carácter que !stos hayan otorgado a sus bene#iciarios.
)ara estos e#ectos, se entiende por atención médica de emergencia o urgencia toda prestación o
conjunto de prestaciones que sean otorgadas a una persona que se encuentra en condición de salud o
cuadro cl%nico de emergencia o urgencia.
&hora bien, emergencia o urgencia es toda condición de salud o cuadro cl%nico que implique riesgo
vital para una persona de no mediar atención m!dica inmediata e impostergable o toda condición o
cuadro cl%nico que implique secuela #uncional grave para una persona de no mediar atención m!dica
inmediata e impostergable.
a condición de salud o cuadro cl%nico de emergencia o urgencia debe ser determinado por el
diagnóstico e#ectuado por un m!dico cirujano en la unidad de urgencia del establecimiento asistencia
p'blico o privado en que la persona sea atendida, lo que deberá ser certi#icado por aqu!l.
Certificación de estado de emergencia o urgencia es la declaración escrita y #irmada por un m!dico
cirujano en una unidad de urgencia, p'blica o privada, dejando constancia que una persona se encuentra
en condición de salud o cuadro cl%nico de meergencia o urgencia y su diagnóstico probable. +icha
constancia deberá dejarse en un documento y/o Iicha 0l%nicaF y/o +ato de &tención de =rgenciaF, que,
además, debe contener los siguientes datos a lo menos: nombre completo del paciente, su =7, 6S&)E
a la cual se encuentra adscrito, motivo de consulta, diagnóstico probable, #echa y hora de atención.
)ara e#ectos de los dispuesto en el art%culo 22 en análisis se entiende por paciente esta"ili2ado aquel
paciente que estando o habiendo estado en una atención de emergencia o urgencia, se encuentra en
estado de equilibrio de sus #unciones vitales, de modo que, a'n cursando alguna patolog%a no resuelta o
parcialmente solucionada, está en condiciones de ser trasladado, dentro del establecimiento o a otro
centro asistencial o a su domicilio, sin poner en riesgo su vida o la evolución de su en#ermedad. a
estabilización del paciente deberá certi#icarse en la misma #orma y documentos que la certi#icación de
estado de emergencia o urgencia, dejando constancia de la #echa y hora de la misma.
• Si la prestación #ue otorgada por un Servicio de Salud o institución privada con las cuales la 6S&)E
respectiva tiene convenio, se estará a lo convenido.
• Si la prestación #ue otorgada por un Servicio de Salud con el cual la 6S&)E no tiene convenio, el
valor será aquel que corresponda al arancel para personas no bene#iciarias de la ey L.A?9 a que
se re#iere el art%culo 2A de la ey L.?L y se aplicará sobre todas las prestaciones e#ectivamente
otorgadas.
• Iinalmente, si la prestación #ue otorgada por un establecimiento asistencial privado y no registra
convenio con la 6S&)E, se utilizarán los precios establecidos por dicho establecimiento.
a 6S&)E debe solucionar o convenir la #orma de solucionar las prestaciones cobradas dentro de los
treinta d%as hábiles siguientes a la #echa en que haya sido #ormalmente requerida para el pago, cuando se
le haya entregado o remitido los certi#icados de estado de emergencia o urgencia y de estabilización del
pacienteD la boleta, #actura u otro documento equivalente, que consigne el valor total cobrado hasta la
estabilización y una liquidación detallada, codi#icada seg'n el arancel del Ionasa y valorizada, de todas y
cada una de las prestaciones que se cobran. Si la 6S&)E lo estima necesario puede requerir además,
los in#ormes de los exámenes y procedimientos realizados al paciente. a 6S&)E y el Servicio de salud
o el establecimiento asistencial privado pueden convenir plazos y #ormas distintas para los e#ectos
anteriores.
a 6S&)E tiene derecho a repetir en contra del a#iliado el monto que exceda de lo que le
corresponda pagar con#orme al plan de salud convenido, ello, una vez que cuente con una #actura
cancelada, u otro documento que acredite que ha extinguido su obligación con el Servicio de Salud o
establecimiento asistencial privado de que se trate.
El cobro se sujeta a las siguientes reglas:
a$ Se e#ect'a por medio de carta certi#icada enviada al 'ltimo domicilio que el a#iliado tenga registrado
en la 6S&)E.
c c$ 0ontenido de la carta:
L1
)ublicada en el +iario C#icial del 4 de Enero de 2111
71
* a 6S&)E deberá proponer al cotizante alternativas para el pago del cr!dito, entre las cuales podrá
contemplar el pago al contado y la posibilidad de extinguir el total o parte de la deuda con los saldos que
el cotizante registre en su cuenta de excedentes, a menos que dicha alternativa se hubiese pactado en el
contrato de salud, debiendo comunicar la circunstancia de haber operado, de pleno derecho, la
compensación entre el total o parte de la deuda del a#iliado y los excesos o excedentes de cotización de
que !ste dispon%a.
* +eberá in#ormársele que dispone de un plazo de treinta d%as hábiles, que se contará desde la
expedición de la re#erida carta, para objetar por escrito la liquidación, pagar lo adeudado o convenir con
la 6S&)E alguna de las modalidades de pago propuestas y que si nada dice dentro de dicho t!rmino se
entenderá que se acoge al cr!dito a que nos re#eriremos. )ara estos e#ectos, deberá consignarse la
cuota mensual que el a#iliado deberá pagar en caso de acogerse a esta 'ltima modalidad de pago y el
plazo que durará la aplicación del mecanismo legal.
* +eberá advert%rsele al a#iliado que, sin perjuicio de lo in#ormado, si una vez transcurrido el t!rmino
máximo para el pago del cr!dito, en caso de optar por esta modalidad, la deuda no hubiese sido
solucionada %ntegramente, la 6S&)E estará #acultada para liquidar el saldo insoluto y proponerle nuevas
condiciones para el pago.
d$ as objeciones que el a#iliado #ormule a la liquidación contenida en la carta de cobro serán
conocidas y resueltas por la 6S&)E a trav!s del procedimiento previsto en la 0ircular 5A, de 999.
En la respuesta que se emita a la objeción, deberá conced!rsele al a#iliado un plazo no in#erior a cinco
d%as hábiles, contado desde la #echa de su depósito en la o#icina de correos respectiva, para que pague
lo adeudado o convenga con la 6S&)E alguna de las modalidades de pago propuestas en in#ormársele
que si nada dice dentro de dicho t!rmino se entenderá que se acoge al sistema de cr!dito, establecido
por la ley L.944. 6gualmente, al a#iliado le asiste el derecho de recurrir ante la Superintendencia, dentro
del mismo plazo indicado precedentemente.
• a aplicación de este mecanismo crediticio no puede durar un plazo mayor de cinco a(os.
• +eberá pagarse por el a#iliado en cuotas iguales y sucesivas, con vencimientos mensuales, en las que
se incluirá el reajuste con#orme al 6ndice de )recios al 0onsumidor y un inter!s equivalente a la tasa
de inter!s corriente para operaciones reajustables en moneda nacional a que se re#iere el art%culo ?
de la ley L.11.
• as cuotas mensuales no podrán exceder del 5R de la remuneración o renta imponible, tratándose de
los a#iliados dependientes, independientes o pensionados, ni de una suma equivalente al precio del
plan de salud contratado, tratándose de los voluntarios.
• Si una vez transcurrido el t!rmino máximo de cinco a(os la deuda no hubiere sido solucionada
%ntegramente, la 6S&)E está #acultada para liquidar el saldo insoluto y proponer nuevas condiciones
para el pago.
• a 6S&)E no puede exigir a los usuarios cheques para garantizar el pr!stamo otorgado.
• Sin perjuicio de la obligación de la 6S&)E de estar en condiciones de in#ormar, en cualquier
momento, acerca del estado de la deuda, cuando ello sea requerido por el cotizante, deberá, en todo
caso, poner en su conocimiento, a trav!s de una carta certi#icada, con a lo menos ?1 d%as de
anticipación al cumplimiento de la anualidad, una liquidación acumulada hasta esa #echa, con un
detalle mensual del servicio de la deuda. Esta liquidación puede ser comunicada conjuntamente con
la carta de adecuación de las condiciones del contrato a que nos re#eriremos oportunamente.
Iorma de pago
• Si se trata de un a#iliado independiente o voluntario, el pago de las cuotas debe hacerse en #orma
directaD si #uere dependiente, a trav!s de su empleador y si #uere pensionado, a trav!s de la entidad
pagadora de la pensión.
• a institución debe noti#icar al a#iliado o a !ste y a su empleador o entidad pagadora de la pensión,
seg'n correspondiere, la cuota mensual a enterar.
• El pago de las cuotas mensuales se e#ectuará dentro de los diez primeros d%as del mes siguiente a
aqu!l en que se devengó la cuota respectiva, t!rmino que se prorrogará hasta el primer d%a hábil
siguiente si dicho plazo expirare en d%a sábado, domingo o #estivo.
• )ara los e#ectos anteriores, el empleador o entidad pagadora de la pensión, en el caso de los
trabajadores dependientes y pensionados, deducirá la cuota de la remuneración o pensión del
trabajador o pensionadoD los a#iliados independientes o voluntarios deben pagar directamente a la
institución la cuota.
72
• )ara e#ectos del cobro de las cuotas no pagadas oportunamente, as% como en relación a sus reajustes
e intereses, se aplican las mismas normas que para el cobro de cotizaciones atrasadas, contenidas
en el art%culo 4 de la ley L.944.
• Sin perjuicio de haberse activado el cr!dito, en cualquier momento la 6S&)E y el cotizante podrán
acordar #ormas y plazos distintos para el pago, lo que deberá comunicarse oportunamente al
empleador y/o entidad encargada del pago de la pensión, seg'n corresponda.
Situaciones especiales
a.* 7rabajadores que perciben remuneraciones de dos o más empleadores.
Si el cotizante percibe remuneraciones provenientes de dos o más empleadores o además declara
renta como trabajador independientes o percibe una pensión a#ecta al +.. 4.511, todas las
remuneraciones, rentas o pensiones, deberán sumarse para los e#ectos de determinar el valor total
imponible sobre el cual debe aplicarse la correspondiente cuota del 5R. Si la suma de los mencionados
ingresos es superior al l%mite máximo imponible de ?1 =nidades de Iomento, deberá descontarse la
cuota del pr!stamo de las remuneraciones, rentas o pensiones mayores, excluyendo o limitando las
restantes, seg'n sea el caso.
Si, en cambio, el cotizante es a la vez, trabajador dependiente o independiente y pensionado del
antiguo sistema previsional se deberá considerar esta pensión en #orma separada de los demás ingresos
para e#ectos de determinar el monto máximo de la imponibilidad y, en consecuencia, debe aplicarse la
cuota del 5R sobre el monto de esa pensión y, además, calcularse el 5R del resto de las remuneraciones
o rentas del cotizante, con el respectivo tope de imponibilidad. L
b.* 7rabajadores que se encuentran en goce de subsidio por incapacidad laboral temporal.
En este caso hay que distinguir:
• Si en un mes determinado el a#iliado permanece diez o más d%as en situación de incapacidad laboral
o sin trabajar por cualquier motivo, la cuota será equivalente al mayor valor entre el 5R de la
remuneración imponible, correspondiente a los d%as e#ectivamente trabajados y el promedio de las
tres 'ltimas cuotas anteriores al mes de que se trate. )ara este e#ecto, el empleador deberá
descontar y pagar el 5 R de la remuneración de los d%as e#ectivamente trabajados en el mes
respectivo. ecibido el pago, la 6S&)E determinará si hubiere di#erencias entre dicho porcentaje y
el promedio antes re#erido, las que deberán ser pagadas directamente por el cotizante, no pudiendo,
en caso alguno, descontarse del monto que debe pagar la institución por concepto de subsidios por
incapacidad laboral
d.* 7rabajadores que durante el servicio de la deuda contraen una nueva obligación con la 6S&)E por el
mismo concepto.
En esta situación se genera un nuevo pr!stamo que se acumula al anterior y respecto del cual se
aplica el mismo procedimiento descrito precedentemente, sin perjuicio de lo que convengan las partes.
L
Esta di#erencia se debe a que la ey L.>5A, de 2L de octubre de 9LL, dispuso en su art%culo que los pensionados de los
reg%menes #iscalizados por la Superintendencia de Seguridad Social, deber%an e#ectuar una cotización para salud equivalente al >R
de la pensión que percibieran, sin establecer tope imponible al respecto. El +.. 4.511, en cambio, en su art%culo L5 expresamente
consagra dicho l%mite para las pensiones establecidas en ese cuerpo legal. )uede verse +ictamen Crd. 2.A, de de agosto
de 99>, de la Superintendencia de Seguridad Social.
73
as licencias m!dicas que sirvan de antecedentes para el ejercicio de derechos o bene#icios legales
que deban ser #inanciados por la 6S&)E, deben otorgarse en los #ormularios cuyo #ormato determine el
3inisterio de Salud, materia hoy contemplada en el +ecreto Supremo O4, de 2L de mayo de 9LA.
a 6nstitución debe autorizar la licencia en el plazo de 4 d%as hábiles, contado desde la #echa de
presentación de la respectiva solicitud, vencido el cual se entiende aprobada, si no hubiere emitido un
pronunciamiento.
Si la 6S&)E rechaza o modi#ica la licencia, el cotizante puede recurrir ante la 0omisión de 3edicina
)reventiva e 6nvalidez. El reclamo debe ser presentado por escrito, directamente ante dicha 0omisión,
se(alando en #orma precisa sus #undamentos, en el plazo de 5 d%as, contado desde la recepción del
pronunciamiento de la 6S&)E, que debe ser enviado por correo certi#icado al domicilio que el trabajador
y su empleador tengan registrado en la 6S&)E .
El mismo derecho tiene el empleador respecto de las licencias m!dicas que hayan autorizado las
6S&)E, cuando estime que no han debido otorgarse o que son otorgadas por un per%odo mayor al
necesario.
+e acuerdo a lo se(alado en el art%culo 2, letra b$ del +ecreto Supremo O 4, de 9LA, del 3inisterio
de Salud, las 6S&)E pueden disponer la realización de una visita domiciliaria o al lugar de reposo
indicado en el #ormulario de licencia, la cual tiene por objeto tomar contacto directo y personal con el
trabajador ,L2 a #in de veri#icar el cumplimiento del reposo indicado en la licencia, razón por la cual no
constituyen medios idóneos para dicha constatación la circunstancia, por ejemplo, de entrevistas con
personas distintas del trabajador o las simples llamadas tele#ónicas.
(!3 E*c%usiones!
a ley 9.4L, introdujo modi#icaciones al respecto, en t!rminos tales que las 'nicas prestaciones que
pueden excluirse "art%culo 44 bis$ son las siguientes:
a$ 0irug%a plástica con #ines de embellecimiento u otras prestaciones con el mismo #in.
)ara estos e#ectos no se considera con #ines de embellecimiento:
*la cirug%a plástica destinada a corregir mal#ormaciones producidas a la criatura durante el embarazo o
con motivo del nacimiento.
*la cirug%a destinada a reparar de#ormaciones producidas con ocasión de un accidente.
b$ &tención particular de en#ermer%a.
c$ )restaciones de salud que requiera el bene#iciario como consecuencia de su participación en actos
de guerra y actos cali#icados por la ley como delito, en tanto resulte criminalmente responsable.
d$ )restaciones cubiertas por otras leyes, hasta el monto de lo cubierto.
e$ 7odas aquellas prestaciones no contempladas en el arancel de la 6S&)E. &l respecto, el art%culo
44 letra d$ dispone que este arancel debe contemplar todas las prestaciones que contempla el arancel de
IC&S& pudiendo vender planes que no las contemplen todas, previo in#orme a la Superintendencia.
(!/ Carencias!
a ley 9.4L eliminó la posibilidad de estipular carencias, entendi!ndose por tal el lapso durante el
cual no se tiene derecho a todas o a algunas de las prestaciones convenidas. "&rt%culo 44 bis inciso #inal$.
Kacen excepción a esta regla:
&.* o relativo a en2er'edades +ree*istentes: entendi!ndose por tales aquellas en#ermedades o
patolog%as que hayan sido conocidas por el a#iliado y diagnosticadas m!dicamente con anterioridad a la
suscripción del contrato o a la incorporación del bene#iciario, en su caso. "&rt%culo 44 b is$.
0on relación a estas dolencias, la ley hace el siguiente distingo:
a$ En#ermedades preexistentes declaradas: las restricciones a la cobertura sólo pueden abarcar un
plazo máximo de L meses, contado desde la suscripción del contrato, y ello con la limitación del art%culo
44 bis inciso primero, ya analizada.
b$ En#ermedades preexistentes no declaradas: la 6S&)E debe concurrir al pago de prestaciones
originadas en estas patolog%as, transcurrido un plazo de 5 a(os, contado desde la suscripción del
contrato o desde la incorporación del bene#iciario, en su caso. Esta cobertura debe darse en los mismos
t!rminos estipulados para en#ermedades no preexistentes cubiertas por el plan, a menos que la
L2
0ircular 115, de 4 de marzo de 99.
74
6nstitución probare que la patolog%a preexistente requirió atención m!dica durante los antedichos 5 a(os y
el a#iliado a sabiendas la ocultó a #in de #avorecerse de esta disposición legal.
;.* a situación del e'bara)o: caso en el cual, se deberá consignar en el contrato claramente que la
cobertura será proporcional al per%odo que reste para que ocurra el nacimiento.
Es importante se(alar que el arancel y los l%mites de prestaciones o bene#icios, sólo podrán
expresarse en la moneda de curso legal o en =.I. "&rt%culo 44$.
+e acuerdo a lo dispuesto por el art%culo 4L inciso 9, las 6S&)E podrán en casos cali#icados, solicitar
la declaración de invalidez del cotizante a la comisión m!dica regional correspondiente o a la 0C3)6,
seg'n #uere el caso. En la primera situación, es la 6S&)E la responsable del #inanciamiento de la
totalidad de los gastos que demande esa solicitud, tal como exámenes de especialidad, análisis, in#ormes
y gastos de traslado del cotizante. a solicitud #ormulada por la 6S&)E en tal sentido sólo tiene por
objeto que la 0omisión 3!dica respectiva se pronuncie sobre el carácter de invalidante o no de la
patolog%a que su#re el a#iliado y en el evento de declarase la invalidez, producir la suspensión de la
licencia m!dica otorgada por el mismo diagnóstico el dictamen.L4 El derecho a solicitar la pensión de
invalidez sólo compete al a#iliado, seg'n lo dispone el art%culo del +..4.511.
os bene#icios son #inanciados por la cotización devengada en el mes inmediatamente anteriorD sin
embargo, la 6S&)E puede anticipar la vigencia de los bene#icios del plan de salud, siempre que el
interesado cumpla la condición de no tener, simultáneamente, bene#icios vigentes en otra 6S&)E o en el
IC&S&. a 6nstitución que utilice esta modalidad para personas que ingresan a la #uerza laboral por
primera vez o despu!s de un periodo de cesant%a, podrá cobrar las cotizaciones que #inancian los
respectivos bene#icios. En estos casos, deberá consignarse en el I= el mes e#ectivo de suscripción,
anualidad, vigencia de bene#icios contractuales y el mes a contar del cual la entidad encargada del pago
deberá descontar la cotización de salud. LA
os contratos deben ser pactados por un plazo inde#inido y no podrán dejarse sin e#ecto durante su
vigencia, sino por incumplimiento de las obligaciones contractuales o por mutuo acuerdo de las partes.
o se considerará incumplimiento por parte del a#iliado, el hecho de no haberse enterado por su
empleador o por la entidad pagadora de la pensión, en su caso, las cotizaciones de salud pactadas.
a 6S&)E debe o#recer un nuevo plan, si !ste es requerido por el a#iliado, en las siguientes
situaciones:
a$ 0esant%a. En esta situación, y sin pe rjuicio de la o#erta de un nuevo plan y no existiendo excedentes
de cotización, la 6S&)E debe acceder a la desa#iliación del imponente, cuando !ste as% lo requiera.
b$ @ariación permanente de la cotización legal.
c$ @ariación permanente de la composición del grupo #amiliar.
El cotizante podrá una vez transcurrido un a(o de vigencia de sus bene#icios contractuales y
posteriormente, cuando lo estime conveniente, cuando lo estime conveniente, desahuciar el contrato,
debiendo comunicarlo as% con un mes de anticipación. En este caso automáticamente quedan a#ectos a
la protección de la ley L.A?9, a menos de incorporarse a otra 6S&)E. Si el cotizante se encuentra en
per%odo de subsidio por incapacidad laboral, el contrato se entenderá prorrogado hasta el 'ltimo d%a del
mes en que !ste termine.
En el caso de desahucio la terminación surtirá plenos e#ectos a contar del primer d%a del mes
subsiguiente a la #echa de expiración del plazo de mes
&nualmente, en el mes de suscripción las 6nstituciones pueden revisar los contratos pudiendo sólo
adecuar sus precios, prestaciones convenidas y la naturaleza y el monto de sus bene#icios a condiciones
generales que no importen discriminación entre los a#iliados de un mismo plan, excepto en lo que se
re#iere a las condiciones particulares pactadas con cada uno de ellos al momento de su incorporación a la
6S&)E.
Estas condiciones generales deben ser las mismas que se est!n o#reciendo a esa #echa a los nuevos
contratantes en el respectivo plan.
a in#racción a esta normativa da lugar a que el contrato se entienda vigente en las mismas
condiciones generales, sin perjuicio de las demás sanciones que se puedan aplicar.
a adecuación propuesta debe ser comunicada al a#ectado, mediante carta certi#icada con a lo menos
dos meses de anticipación al vencimiento del per%odo. En tales circunstancias el a#iliado puede aceptar o
rechazar las modi#icaciones propuestas por la 6S&)E. Si nada dice, se entiende que acepta. En caso de
no aceptar, la 6S&)E deberá o#recerle otros planes de salud alternativos, en condiciones equivalentes,
pudiendo el a#iliado aceptar alguno de ellos, o bien desa#iliarse.
L4
Crd. B/.21A, de 99L, Superintendencia de &dministradoras de Iondos de )ensiones.
LA
0ircular 14?, de 22 de Bulio de 99>.
75
Si el a#iliado estima que los planes o#recidos no re'nen las condiciones de equivalencia indicadas,
puede recurrir ante la Superintendencia.
o obstante la libertad de las 6nstituciones para adecuar el precio y su obligación de no discriminar, el
nuevo valor que se cobre al momento de la renovación deberá mantener la relación de precios por sexo y
edad que hubiere sido establecida en el contrato original, usando como base de cálculo la edad del
bene#iciario a esa !poca, con la lista de preciso vigente en la institución, para el plan en que actualmente
se encuentre.
as revisiones no podrán tener en consideración el estado de salud del a#iliado y bene#iciarios.
"&rt%culo 4L$.
a ley 9.4L consagró legislativamente la existencia de contratos colectivos, los cua les ya constitu%an
una práctica general. En la actualidad se sujetan a las siguientes normas:
* )ara la celebración de un contrato de salud no puede considerarse como condición, el hecho de
pertenecer un cotizante a una determinada empresa o grupo de dos o más trabajadores.
* En la situación indicada, se podrá convenir sólo el otorgamiento de bene#icios distintos de los que ese
trabajador podr%a obtener con su sola cotización individual, de no mediar dicha circunstancia.
* &demás, deberán especi#icarse si existen otras condiciones para el otorgamiento y obtención de dichos
bene#icios.
* Si por cualquier causa queda sin e#ecto el contrato colectivo, el contrato individual de salud se mantiene
vigente, pero sin los bene#icios derivados del colectivo, y dando lugar a la correspondiente modi#icación
de la cotización o de los bene#icios convenidos.
* En todo caso, el a#iliado podrá desahuciar el contrato.
* 0on todo, la 6S&)E deberá o#recer al cotizante un nuevo plan, el cual en caso alguno podrá
contemplar el otorgamiento de bene#icios menores a los que podr%a obtener de acuerdo a la cotización
legal a que d! origen la remuneración del trabajador en el momento de adecuarse su contrato.
* Kace excepción a lo anterior aquellos contratos de salud que se celebren con 6nstituciones cuyo objeto
sea otorgar prestaciones 'nicamente a trabajadores de una determinada empresa o institución, caso en
el cual, la p!rdida de la relación laboral puede constituir causal anticipada del mismo, salvo que ella se
origine por el hecho de acogerse a pensión. 7al circunstancia debe dejarse expresamente establecida en
el contrato. "&rt%culo 49$.
En este caso, la 6S&)E debe o#recer un nuevo plan, que en caso alguno puede signi#icar menores
bene#icios de los que podr%a obtener de acuerdo a la cotización legal a que d! origen la remuneración del
trabajador al momento de adecuarse su contrato.
0uando la relación laboral del cotizante con una determinada empresa o institución sea condición
esencial de la celebración del contrato, la p!rdida de tal relación podrá constituir causal de t!rmino
anticipado del mismo, salvo que ella se origine por el hecho de acogerse a pensión. 7ales circunstancias
deberán dejarse expresamente establecidas en el contrato.
" Coti)aciones
Se pactan en el contrato pudiendo ser la legal o una superior. En el contrato debe se(alarse el precio
del plan y la unidad en que se pactará, se(alándose que tal precio sólo podrá variar una vez cumplidos
los per%odos anuales. Este precio sólo puede pactarse en moneda de curso legal, en =.I. o en el
porcentaje equivalente a la cotización de salud.
+e acuerdo al art%culo 42, las cotizaciones que se pacten están exentas del 6mpuesto a la enta, por
la cantidad de =.I. que resulte de aplicar el porcentaje de la cotización legal de salud al l%mite máximo de
remuneraciones y renta imponible "?1 =.I.$.
El art%culo 42 bis, introducido por la ley 9.4L, dispone que toda vez que se produjeren excedentes
de la cotización legal en relación con el precio del plan convenido, esos excedentes serán de propiedad
del a#iliado e inembargables, aumentando la masa he reditaria en el evento del #allecimiento, a menos que
el a#iliado renuncie a ellos y los destine a #inanciar los bene#icios adicionales de los contratos colectivos,
en su caso. )ara estos e#ectos, se consideran como cotización legal la percibida por la 6S&)E y aquella
que haya sido declarada aun cuando no se haya enterado e#ectivamente.
os excedentes que se produjeren incrementarán una cuenta corriente individual que la 6S&)E
deberá abrir a #avor del a#iliado, a menos que el cotizante renuncie a ella y prepacte con la 6S&)E que
los eventuales excedentes que se produzcan en la respectiva anualidad sean destinados a #inanciar un
plan de salud que otorgue mayores bene#icios.
76
El saldo acumulado en esta cuenta puede ser requerido en cualquier momento, por el a#iliado o
bene#iciario sólo para los siguientes #ines:
$ )ara cubrir las cotizaciones en caso de cesant%aD
2$ 0opago, esto es, aquella parte de la prestación que es de cargo del a#iliadoD
4$ )ara #inanciar prestaciones de salud no cubiertas por el contratoD
A$ )ara cubrir cotizaciones adicionales voluntariasD
5$ )ara #inanciar un plan de salud cuando el a#iliado re'na los requisitos para
pensionarse, durante el lapso comprendido entre la solicitud de la jubilación y el momento en que !sta se
hace e#ectiva.
&l momento de celebrarse el contrato de salud o en sus sucesivas adecuaciones anuales, el monto de
los excedentes a destinar a la cuenta individual no podrá ser superior al 1R de la cotización legal para
salud, calculada sobre el monto promedio de los 4 'ltimos meses de la remuneración, renta o pensión,
sin perjuicio del tope legal. 0on todo, la totalidad de excedentes siempre incrementará la cuenta del
a#iliado.
Estos #ondos se reajustan en base al 6)0 y devengan el inter!s corriente para operaciones
reajustables, los cuales deben ser abonados cada seis meses por la 6S&)E.
)or su parte, la 6S&)E puede cobrar semestralmente un porcentaje por la mantención de la cuenta,
siempre y cuando sea positivo.
0uando por cualquier causa se ponga t!rmino a un contrato y el interesado se incorpora a otra
6S&)E, deben traspasarse esos #ondos. Si se queda en IC&S& los #ondos deben traspasarse a ese
Iondo.
0orresponde a la cotización percibida por la 6S&)E en el respectivo mes, menos el monto que
resulte mayor entre el precio del plan contratado y la cotización m%nima para salud ">R$. os montos que
la 6S&)E perciba por estos conceptos deben ser devueltos directamente al a#iliado, dentro de los 5
d%as hábiles siguientes de la presentación de la respectiva solicitud por parte dl a#iliado. Si se trata de
cotizaciones en exceso correspondientes al 'ltimo periodo de recaudación, el plazo de devolución será
de A5 d%as hábiles. En todo caso y no obstante no ser solicitado por el trabajador la 6S&)E está
obligada a e#ectuar la devolución antes del 41 de abril de cada a(o, en relación al saldo acumulado
correspondiente al 4 de diciembre del a(o del a(o anterior, siempre y cuando el saldo sea superior a
1,1> =.I. Si no lo #uere se acumulará para ser devuelto el a(o siguiente. L5
a.* a eliminación se producir%an en la !poca de revisión de los contratos, a que se re#iere el art%culo 4L
de la ey L.944.
L5
0irculares 49 , de 5 de diciembre de 99> y A2, e 9 de marzo de 99L.
L?
+iario C#icial del 2A de diciembre de 999.
L>
0ircular 5?, de 4 de enero de 2111.
77
b.* a primera revisión contractual se deber%a e#ectuar a contar del de julio del a(o 2111 LL, debi!ndose
comunicar as% al a#iliado con dos meses de anticipación al cumplimiento de la respectiva anualidad,
mediante carta certi#icada. L9
Se encuentra reglamentado en el +I AA, de de junio de 9>L. Este cuerpo legal estableció normas
comunes para todos los subsidios por incapacidad laboral temporal. &l respecto, la ley L.>?L, de 29 de
diciembre de 9LL hizo aplicable a los subsidios otorgados en virtud de la ley ?.>AA las normas sobre
imponibilidad "art%culos 4 y 22$ y concepto de remuneración y base de cálculo "art%culos > y L$ que
establece este +.I..
+e acuerdo a su art%culo , las normas del +.I.. en estudio se aplican a todos los subsidios por
incapacidad laboral temporal, incluidos los trabajadores del Estado que a la #echa de vigencia del +I
estaban acogidos a los reg%menes de subsidios de las normas se(aladas en ese art%culo "ley ?.>A,
1.4L4, 1.??2 *7riomar*, ley ?.>L, 0ódigo del 7rabajo, ley 5.5?5 *0aja de )revisión de los Cbreros
3unicipales de la ep'blica* y ley ?.>AA, seg'n lo se(alado$.
especto de los trabajadores a#ectos al Estatuto &dministrativo, en virtud de lo dispuesto en el art%culo
22 de la ley L.A?9, se aplican las normas de la ley L.L4A, de 9L9, que en su art%culo 1? dispone que
durante el goce de licencia m!dica el #uncionario continuará percibiendo el total de sus remuneraciones.
+e acuerdo al art%culo A para tener derecho al subsidio se requiere un m%nimo de seis meses de
a#iliación y tres meses de cotizaciones dentro de los seis meses anteriores a la #echa inicial de l a licencia.
Estas cotizaciones pueden ser continuas o discontinuas y en cualquier caja de previsión.
o se requiere de estos per%odos de a#iliación o de cotizaciones en el evento que la incapacidad sea
causada por un accidente com'n, caso en el cual basta con que la persona tenga la calidad de a#iliada a
alguna caja.
as normas se(aladas han su#rido ciertas alteraciones tratándose de los subsidios por descanso de
maternidad, las cuales son analizadas en el 0ap%tulo correspondiente.91
Se calcula sobre la base del promedio de la remuneración neta del subsidio o de ambos devengados
en los tres meses calendario más próximos al mes en que se inicia la licencia.
a remuneración mensual neta equivale a la remuneración imponible del trabajador, descontadas las
imposiciones previsionales y los impuestos que las graven. )ara determinarla no se consideran las
remuneraciones ocasionales que correspondan a per%odos de mayor extensión que un mes, lo cual no
signi#ica que el trabajador pierda el derecho a percibirlas. En e#ecto, el art%culo se(ala expresamente
que el subsidiado goza del derecho a recibir dichas sumas en la #orma y en la oportunidad establecidas
en el correspondiente contrato de trabajo, por el tiempo en que haya percibido el subsidio.
Si dentro del mes en que se produzca la incapacidad opera un reajuste legal de remuneraciones, el
monto de la base de cálculo del subsidio se reajustará en la medida y #orma en que corresponda aplicar
el reajuste.
En el caso de accidentados que no registren cotizaciones su#icientes para enterar los meses a
promediar, se considerará para estos e#ectos la remuneración mensual neta resultante de la establecida
en el contrato de trabajo, las veces que sea necesario.
Se aplican las mismas normas, con la salvedad que para calcular el promedio mensual se consideran
las rentas por las cuales hubiere cotizado en los 'ltimos seis meses anteriores al mes en que se inicia la
incapacidad laboral.
7ratándose de trabajadores independientes a#iliados al +.. 4.511 en el cálculo del subsidio no podrán
considerarse rentas mensuales que tengan una di#erencia entre s%, superior al 25R. En el evento de
existir esa di#erencia o di#erencias superiores se considerará en el mes o meses de que se trate, la renta
e#ectiva limitada al 25R de la renta mensual menor del per%odo respectivo.
Esta disposición, introducida por la ley 9.299, se aplica para determinar la base de cálculo de los
subsidios por incapacidad laboral de los trabajadores a#iliados al uevo Sistema, ya sean de origen
com'n o maternal.
Esta limitación sólo a#ecta a las rentas imponibles a considerar en el cálculo del subsidio, no
resultando aplicable a las rentas que sirvan para determinar el l%mite de subsidio maternal, que se
analizará más adelante. "0ircular 44>, marzo de 99A, S'perintendencia de Seguridad Social$.
El monto diario del subsidio equivale a la trig!sima parte de su base de cálculo determinada en la
#orma ya analizada. Este modo diario no puede ser in#erior a la trig!sima parte del 51R del ingreso
m%nimo que rija para el sector privado.
Si mientras el subsidio se está devengando opera un reajuste general de remuneraciones, dicho
monto debe ser reajustado en la misma oportunidad, medida y #orma.
+e acuerdo al art%culo 9, el pago corresponde a la entidad que deba otorgarlos o al empleador, si lo
ha convenido con la entidad otorgante. En la actualidad tales entidades son las siguientes: Servicio de
Salud, respecto de los trabajadores a#iliados al sistema estatal, 6S&)E, respecto de sus a#iliados, 0ajas
de 0ompensación de &signación Iamiliar respecto de los trabajadores adheridos a ella y, el empleador
cuando as% lo haya acordado con la entidad pagadora.
a.* Se paga por lo menos con la misma periodicidad que la remuneración, sin que pueda en caso
alguno superar al mes.
b.* Son incompatibles con los subsidios regidos por la ley ?.>AA aunque pueden ser percibidos en
#orma sucesiva.
c.* Son incompatibles con el subsidio de cesant%a, pero este puede ser ejercido cuando aquellos
terminen. )ara determinar la duración del subsidio de cesant%a, se considera iniciado desde la #echa de la
terminación del contrato de trabajo, cualquiera sea la # echa del ejercicio del derecho al subsidio.
91
@er página 11.
79
d.* os subsidios duran hasta el t!rmino de la licencia m!dica, aun cuando haya terminado el contrato
de trabajo.
e.* Son imponibles para previsión y salud. o anterior signi#ica que el trabajador en goce de subsidio
dependientes e independientes a#iliados al antiguo sistema de previsión deben e#ectuar las cotizaciones
respectivas sobre sus cotizaciones o rentas imponibles, sobre la base de la 'ltima remuneración o renta
imponible correspondiente al mes anterior a aquel en que se haya iniciado la licencia o en su de#ecto a la
estipulada en el contrato de trabajo. )ara estos e#ectos, las entidades pagadoras de subsidio deberán
e#ectuar las retenciones correspondientes y enterar las cotizaciones en las instituciones que
correspondan, dentro del plazo legal. "&rt%culo 22$.
7ratándose de los trabajadores a#iliados al uevo Sistema se aplica el art%culo > del +.. 4.511, que
establece la imponibilidad de los subsidios de la misma #orma se(alada.
#.* +e acuerdo al art%culo 4O no se consideran renta para todos los e#ectos lega les.
g.* +e acuerdo al art%culo A los subsidios se devengan desde el primer d%a de la licencia, si esta
#uese superior a 1 d%as o desde el AO d%a si ella #uere igual o in#erior a dicho plazo.
Se #inancian con cargo a un #ondo especial denominado -Iondo para subsidios por incapacidad
laboral- que debe existir en cada organismo administrador del bene#icio. Este #ondo se constituye con
todos los recursos que deben percibir y destinar al pago de los subsidios, los cuales se determinan en
base a un porcentaje de la cotización para salud. os excedentes que se produzcan en esos #ondos se
destinan al #inanciamiento de las di#erentes prestaciones m!dicas, distribuidos seg'n lo determine la
Superintendencia de Seguridad Social.
7ratándose de las 0ajas de 0ompensación de &signación Iamiliar, las empresas adheridas deben
e#ectuar para #inanciar los subsidios una cotización del 2R de las remuneraciones imponibles, aporte que
debe ser deducido de la cotización para salud respectiva.
& las normas se(aladas sobre #inanciamiento hacen excepción los subsidios de reposos maternales y
por en#ermedad grave del hijo menor de un a(o, que de acuerdo a lo dispuesto por la ley L.AL, de 9L5
se #inancian con cargo al Iondo =nico de )restaciones Iamiliares y Subsidios de 0esant%a, establecido
en el +I 51, de 9L.
+e acuerdo al art%culo 2A de la ley L.A?9, de 9L5, prescriben en seis meses contados desde el
t!rmino de la respectiva licencia.
+e acuerdo a lo se(alado, los organismos llamados a aprobar o rechazar las licencias m!dicas son la
6S&)E, la 0omisión de 3edicina )reventiva e 6nvalidez o la =nidad de icencias 3!dicas, estas 'ltimas
en caso de tratarse de un trabajador a#iliado a la ey L.A?9.
a =nidad de icencias 3!dicas resolverá de aquellas licencias que, aisladamente o en conjunto, no
excedan de 41 d%as y de las licencias pre y post natal. En los demás casos debe resolver la 0C3)6.
a =nidad tiene un plazo de 4 d%as hábiles contados desde la #echa de recepción, para pronunciarse
sobre la licencia, el que podrá ampliarse por otro periodo igual, cuando las circunstancias lo requieran.
a 0C3)6 tiene un plazo de > d%as contados desde la recepción en la Secretar%a de dicha 0omisión,
ampliable por 4 d%as más.
as 6S&)E tienen el plazo de 4 d%as #atales desde la #echa de la recepción con#orme en sus o#icinas.
Si cualquiera de estas entidades no emite su in#orme en los plazos se(alados, la licencia m!dica se
considera aprobada.
=na vez aprobada la licencia o transcurridos los plazos se(alados y cuando d! origen al pago de
subsidio debe remitirse a la respectiva entidad pagadora de subsidio. "&rt%culos 2A y 25$.
En el caso de los trabajadores independientes es el propio trabajador el que debe completar su
licencia y enviar el #ormulario a la entidad correspondiente, tambi!n dentro del plazo de 2 d%as hábiles
siguientes a la #echa de su emisión. En lo demás se procede seg'n lo analizado.
I LEGISLACION APLICA5LE
Está constituida básicamente por la ley ?.>AA, publicada en el +iario C#icial del O de #ebrero de 9?L
y entró en vigencia 91 d%as despu!s de su publicación, vale decir, el O de mayo de ese a(o.
a ey se(alada se complementa por una serie de textos legales destinados a reglamentar ciertas y
determinadas materias entre los cuales resulta de inter!s destacar los siguientes:
*+ecreto Supremo O 1, de 9?L, que constituye el eglamento general de aplicación de la ey
?.>AA.
*+ecreto Supremo O 19, de 9?L, que aprueba el eglamento para la cali#icación y evaluación de los
accidentes del trabajo y en#ermedades pro#esionales.
*+ecreto Supremo O 1, de 9?L, que establece la escala para la determinación de la cotización
adicional di#erenciada del art%culo 5 de la ley.
*+ecreto Supremo O >4, de 9>1, que aprueba el eglamento para la aplicación de los art%culos 5 y
? de la ley ?.>AA. "&umentos y disminuciones de la tasa adicional di#erenciada$. & contar del de julio
el a(o 211 este eglamento será reemplazado por el +ecreto Supremo ?> publicado en el +iario
C#icial del > de marzo del a(o 2111.
81
*+ecreto Supremo O 2L5, de 9?9, que aprueba el Estatuto Crgánico de las 3utualidades de
Empleadores.
*+ecreto Supremo O 44, de 9>4, que incluye a escolares en seguro de accidentes de acuerdo con la
ley ?.>AA.
*+ecreto Supremo O A1, de 9?9, que aprueba el eglamento sobre )revención de iesgos
)ro#esionales.
*+ecreto Supremo O 5A, de 9?9, que aprueba el eglamento para la 0onstitución y Iuncionamiento de
los 0omit!s )aritarios de Kigiene y Seguridad.
II ANTECEDENTES LEGISLATI0OS
a primera ley que se dictó en materia de accidentes del trabajo en nuestro pa%s #ue la n'mero 4.>1,
de 9?. Se inspiró esta legislación en la teor%a de la responsabilidad patronal o teor%a del riesgo
pro#esional, lo que implicaba que la empresa, patrón o empleador era responsable de los hechos da(osos
que ocurrieran al trabajador, no sólo por haber creado una órbita de riesgo, sino por obtener utilidades de
la actividad del trabajador. )or esta razón, deb%a responder incluso de los accidentes producidos por
culpa del trabajador y tambi!n de los debidos a caso #ortuito.
Esta ley presentó serios de#ectos, ya que no contempló la cobertura de las en#ermedades
pro#esionales y, además, enunciaba taxativamente las actividades susceptibles de ocasionar accidentes
del trabajo, lo cual signi#icaba que si el accidente no se hab%a producido dentro de las actividades del
listado, la v%ctima quedaba sin protección.
El L de septiembre de 92A se dictó la ley O A.155, que amplió su cobertura a las en#ermedades
pro#esionales, pero mantuvo el criterio de mantener una nómina de actividades.
El 0ódigo de 94, que #ue una recopilación de leyes, incorporó a su texto la ley O A.155, pero
eliminó la nómina de actividades en las cuales pod%a producirse el accidente. En los t!rminos del 0ódigo
bastaba que aquel se produjese a causa del trabajo para que la v%ctima quedara protegida. Se excep*
tuaban los accidentes debidos a #uerza mayor y los producidos intencionalmente por el trabajador.
En toda esta legislación no exist%a la obligatoriedad de contratar un seguro para amparar a los
trabajadores #rente a los riesgos pro#esionales, lo cual quiere decir que el asegurarlos era #acultativo para
el empleador, en t!rminos tales que, de no hacerlo, era la empresa la que deb%a responder a las
prestaciones m!dicas y pecuniarias.
Irente a estas de#iciencias se dictó la ley ?.>AA, que estableció un seguro obligatorio #rente a los
riesgos pro#esionales.
a$ 0omo lo indica su art%culo , crea un seguro obligatorio #rente a los riesgos pro#esionales, lo cual
signi#ica que todos los empleadores quedan a#ectos a sus normas y que para los trabajadores constituye
un derecho irrenunciable.9
b$ a ley hace aplicación de los principios de la universalidad subjetiva, pues otorga una protección
de amplia cobertura, casi para todos los sectores de la población.
c$ Se aplica tambi!n, el principio de la solidaridad, lo cual se constata básicamente en el r!gimen
#inanciero adoptado "reparto$, al cual contribuyen todos los empleadores.
d$ 7ambi!n se aplica el principio de la integridad, ya que se cumplen las cuatro acciones propias de la
seguridad social "preventiva, reparadora, recuperadora y rehabilitadora$, a trav!s de prestaciones
sanitarias y económicas.
+e acuerdo a las disposiciones contenidas en los art%culos 2 y 4, se encuentran protegidos por la ey:
a$ 7odos los trabajadores por cuenta ajena cualesquiera que sean las labores que ejecuten, sean ellas
manuales o intelectuales, o cualquiera que sea la naturaleza de la empresa, institución, servicio o
persona para quien trabaje, incluso los servidores dom!sticos y los aprendices.
+e acuerdo al art%culo letra b$ del eglamento O 1 se entiende por -trabajadores por cuenta
ajena- a todos los trabajadores cuyas relaciones laborales con las entidades empleadoras de cualquier
naturaleza que sean, se rijan por las disposiciones del 0ódigo del 7rabajo y leyes complementarias.
&l respecto, el 0ódigo del 7rabajo en el 7%tulo 666 del ibro 66, bajo el rótulo -+el Seguro Social contra
riesgos de accidentes del trabajo y en#ermedades pro#esionales-, hace una remisión expresa a la ey
?.>AA.
9
o obstante esta caracter%stica, la Superintendencia de Seguridad Social ha debido pronunciarse sobre la automarginación a la
protección de esta ey.
82
especto de estos trabajadores y en virtud de lo dispuesto el +ecreto O 12, de 9?9, la ley rigió en
#orma supletoria, ya que si al momento de dictarse el citado +ecreto *que #ue el que incorporó a los
#uncionarios p'blicos al Sistema* ten%an protección en contra de e stos riesgos, por expresa disposición de
la ley, la mantendr%an en iguales condiciones.
Sin embargo, el > de noviembre de 99A se publicó en el +iario C#icial la ley 9.4A5, que dispuso la
aplicación de la ley ?.>AA a los siguientes trabajadores del sector p'blico: 92
.* & los trabajadores de la &dministración 0ivil del Estado, centralizada y descentralizada.
2.* & los trabajadores de las 6nstituciones de Educación Superior del Estado.
4.* & los trabajadores de las 3unicipalidades, incluido el personal traspasado a la &dministración
3unicipal de con#ormidad con lo dispuesto en el +.I.. O*41?4, de 9L1, del 3inisterio del 6nterior, que
hubiera optado por mantener su a#iliación al r!gimen previsional de los empleados p'blicos.
A.* & los #uncionarios de la 0ontralor%a 8eneral de la ep'blica.
5.* & los #uncionarios del )oder Budicial.
?.* & los #uncionarios del 0ongreso acional.
>.* & los )arlamentarios a#iliados a un r!gimen previsional de pensiones.
a ley 9.4A5 dispone que el seguro de la ley ?.>AA no será aplicable al personal de las Iuerzas
&rmadas, 0arabineros e 6nvestigaciones.
c$ os estudiantes que deban ejecutar trabajos que signi#iquen una #uente de ingresos para el
respectivo plantel.
+e acuerdo al art%culo L del +ecreto O 12, de 9?9, que #ue el que los incorporó a la protección de
la ley, debe tratarse de establecimientos del Estado o reconocidos por !ste y que sobre la base de
programas reconocidos por el 3inisterio de Educación deban realizar labores t!cnicas, agr%colas o
industriales que signi#iquen ingresos al plantel. Se entiende que signi#ican #uente de ingresos todas
aquellas labores desarrolladas en un establecimiento de educación t!cnica que tengan por objeto alguna
#orma de producción y en virtud de las cuales se obtengan entradas o recursos.
En este caso en relación con las entradas del respectivo periodo y sobre el monto global de ellas, y
son de cargo exclusivo del establecimiento de ense(anza. a tasa de cotización es la equivalente a la
cotización básica, cualquiera que sea la actividad desarrollada en el establecimiento.
os estudiantes tienen derecho a todos los bene#icios de la ley, excepto a los subsidios, pero
tratándose de las prestaciones económicas, sólo sobre la base de m%nimos.
d$ os trabajadores independientes y los trabajadores #amiliares.
a ey #acultó al )residente de la ep'blica para decidir la oportunidad, #inanciamiento y condiciones
en que deber%an incorporarse al r!gimen del seguro las personas indicadas en esta letra d$. +e acuerdo a
lo anterior, a trav!s de diversos textos legales se han incorporado a la protección de la ey que nos
ocupa, los siguientes trabajadores independientes:
.* )irquineros independientes "+I 9, de 9LA$.
2.* 0ampesinos asignatarios de tierras "+I AAL, de 9>?$.
4.* Suplementeros imponentes del ex SSS "+S 2 AA, de 9>>$.
A.* 0onductores de automóviles de alquiler imponentes de ex Empart "+.S. ?L,9L4$.
5.* 0onductores propietarios de automóviles motorizados de movilización colectiva, transporte escolar
y de carga, a#iliados al +.. 4.511. "+I 5A, de 9L>$
?.* 0omerciantes autorizados para trabajar en la v%a p'blica, a#iliados al &ntiguo o al uevo Sistema.
"+I 91, de 9L>$.
>.* )escadores artesanales independientes "+I 1, de 9L9$.
+el punto de vista doctrinario, se ha entendido que los trabajadores #amiliares son aquellas personas
que desarrollan una actividad normalmente dentro de un grupo #amiliar, unidos directa o indirectamente
por v%nculos de parentesco, no necesariamente por consanguinidad, bajo la dirección de un je#e de
#amilia. Se trata, normalmente, de trabajos artesanales. En la práctica la ley ?.>AA no les ha sido
aplicada, porque no se ha dictado la reglamentación correspondiente.
e$ +e acuerdo al art%culo 4, están protegidos tambi!n, los estudiantes de establecimientos #iscales o
particulares por los accidentes que su#ran con ocasión de sus estudios o en la realización de su práctica
educacional.
En este caso, la ley dispuso que ser%a el )residente de la ep'blica el que determinar%a la
oportunidad, #inanciamiento y condiciones de la incorporación de los estudiantes a este seguro, lo cual se
e#ectuó a trav!s del +ecreto Supremo O 44, publicado en el +iario C#icial del 2 de mayo de 9>4.
92
0ircular .4LL, de 1 de enero de 995, de la Superintendencia de Seguridad Social.
83
)or su parte el 0ódigo del 7rabajo contiene dentro de su ibro 66 "+e la protección a los trabajadores$
en su t%tulo 666, bajo el rótulo -+el seguro social contra riesgos de accidentes del trabajo y en#ermedades
pro#esionales-, una norma "art%culo 219$ que se(ala que el empleador es responsable de las obligaciones
de a#iliación y cotización que se originan del seguro social obligatorio contra riesgos de accidentes del
trabajo y en#ermedades pro#esionales regulados por la ley ?.>AA.
+e acuerdo a lo anterior, debemos estarnos a las normas de a#iliación al uevo Sistema de
)ensiones, ya estudiadas.
El art%culo A de la ley se(ala que tratándose de contratistas o subcontratistas, el due(o de la obra,
empresa o #aena, será subsidiariamente responsable de las obligaciones que en materia de a#iliación y
cotización a#ecten a sus contratistas respecto de sus trabajadores. 6gual responsabilidad a#ectará al
contratista en relación con las obligaciones de sus subcontratistas.
)or su parte, el art%culo 219 del 0ódigo del 7rabajo, contempla una responsabilidad subsidiaria para el
due(o de la obra, empresa o #aena respecto de las obligaciones que en materia de a#iliación a#ecten a los
contratistas respecto de sus subcontratistas.
+e acuerdo al art%culo 5? de la ley, si el empleador ha incurrido en retraso en el integro de las
cotizaciones y el respectivo trabajador se ve a#ectado por un riesgo pro#esional, no se le impide a !ste el
derecho a las prestaciones y la entidad administradora correspondiente deberá cobrar al empleador las
cotizaciones, intereses y multas.
a misma disposición, en su inciso 4, se(ala que si el empleador no ha cumplido con la obligación de
a#iliación del trabajador, !ste estará igualmente protegido, pero el empleador deberá reembolsarle al
organismo administrador el total del costo de las prestaciones m!dicas y de subsidio que se hubieren
otorgado y deban otorgarse a sus trabajadores, sin perjuicio del pago de las cotizaciones adeudadas y
demás sanciones legales que procedan.
a ley con#iere amparo #rente a los accidentes del trabajo y #rente a las e n#ermedades pro#esionales.
+e acuerdo al art%culo 5 se entiende por tal -toda lesión que una persona su#ra a causa o con ocasión
del trabajo, y que le produzca incapacidad o muerte-.
El inciso 2 ampl%a el concepto al se(alar que son tambi!n accidentes del trabajo los ocurridos en el
trayecto directo, de ida o regreso, entre la habitación y el lugar de trabajo.
+e acuerdo a la de#inición del inciso se ha llegado a determinar que son tres los elementos que
con#iguran al accidente del trabajo:
a$ Existencia de una lesión.
b$ Tue exista una relación causal u ocasional entre el trabajo y la lesión.
c$ Tue a consecuencia de lo anterior, se haya producido incapacidad o muerte.
6mportante de destacar resulta el segundo elemento. Estaremos #rente a un accidente producido por
causa del trabajo cuando se produce como consecuencia inmediata y directa del mismo, es decir, cuando
el accidente ocurre dentro de las labores que desempe(a el trabajador y en el lugar en que debe
ejecutarlas.
a ocasión, en cambio, está constituida por aquellas circunstancias que acompa(an a la realización
del hecho o que lo #avorecen. En este caso, no se necesita que el accidente sea imputable al hecho del
trabajo.
Ka sido la jurisprudencia administrativa la que se ha encargado de llegar a determinar cuándo se está
#rente a un accidente producido por causa o con ocasión del trabajo. El reconocimiento de este elemento
viene a ampliar la noción de accidente del trabajo, aunque las consecuencias jur%dicas pueden llegar a
ser las mismas.
Se incluye dentro del concepto de accidente del trabajo el denominado -accidente del trayecto-, cuyo
concepto ha sido objeto de abundante jurisprudencia, llegándose a determinar que el trayecto directo a
que se re#iere la disposición legal, es aquel que racionalmente es necesario para que el trabajador llegue
a la empresa o lugar de trabajo y regrese a su casa, salvo #uerza mayor.
Se ha se(alado igualmente, que es tal el que el trabajador describe habitualmente para dirigirse al
lugar de trabajo o regresar de !l.
84
+e acuerdo a lo anterior, son básicamente tres los requisitos que se exigen para con#igurar un
accidente del trayecto: racionalidad en el camino a seguirD camino normal o habitual y trayecto sin
interrupciones.
Se except'an del concepto de accidente del trabajo aquellos producidos por #uerza mayor extra(a,
que no tiene relación alguna con el trabajo y los producidos intencionalmente por la v%ctima. o obstante,
en ambos casos se le otorgan al trabajador las prestaciones m!dicas.
+e acuerdo al art%culo >, es tal -la causada de una manera directa por el ejercicio de la pro#esión o el
trabajo que realice una persona y que le produzca incapacidad o muerte.-
Esta materia #ue reglamentada por el +ecreto O 19, de > de junio de 9?L, "-eglamento para la
declaración, evaluación y revisión de en#ermedades pro#esionales-$. En este +ecreto están se(alados
distintos tipos de en#ermedades pro#esionales, indicándose, además, los agentes que pueden producirlas
y las incapacidades que generan. Esta enumeración debe revisarse por lo menos cada tres a(os por la
Superintendencia de Seguridad Social94, la que, con in#orme del Servicio de Salud, propondrá al
3inisterio de Salud las modi#icaciones que estime pertinentes. o obstante, si alguna en#ermedad
pro#esional no está se(alada en la lista, la ley #acilita a la v%ctima la posibilidad de acreditarla como tal
ante el respectivo organismo administrador. a resolución que dicte este organismo será consultada ante
la Superintendencia, la que deberá decidir dentro del plazo de 4 meses, con el in#orme del Servicio de
Salud.
+e acuerdo al art%culo 2 del eglamento O 19, se entiende por tal la producida por un accidente del
trabajo o en#ermedad pro#esional de carácter o naturaleza transitoria, que permite la recuperación del
inválido y el reintegro a sus #unciones habituales.
Irente a esta incapacidad el trabajador tiene derecho a recibir un subsidio, que se pagará durante
toda la duración del tratamiento, desde el d%a que ocurrió el accidente o se comprobó la en#ermedad,
hasta la curación del a#iliado o su declaración de invalidez.
a duración máxima del subsidio será de cincuenta y dos semanas y se podrá prorrogar por
cincuenta y dos semanas más cuando sea necesario para un mejor tratamiento de la v%ctima o para
atender a su rehabilitación.
Si transcurridas las cincuenta y dos semanas, o las ciento cuatro en su caso, no se hubiese logrado la
curación y/o rehabilitación de la v%ctima, se presumirá que presenta un estado de invalidez.
En relación al cálculo de estos subsidios, la ley O L.>?L, de 29 de diciembre de 9LL dispuso que se
aplicar%an las normas contenidas en los art%culos 4, >, L y 22 del +I O AA, de 9>L.
El art%culo 4 dispone que los subsidios son imponibles para previsión y salud, y no se consideran
rentas para todos los e#ectos legales. 0omplementa esta disposición el art%culo 22, de acuerdo al cual,
durante los periodos de incapacidad laboral los trabajadores deben e#ectuar las cotizaciones destinadas a
#inanciar su previsión y los bene#icios de salud, sobre sus remuneraciones o rentas imponibles seg'n
corresponda. as cotizaciones deben realizarse sobre la base de la 'ltima remuneración o renta
94
En este cap%tulo toda re#erencia hecha a la Superintendencia se entenderá e#ectuada a la Superintendencia de Seguridad Social.
85
Se considera inválido parcial a quien como consecuencia de un accidente del trabajo o de una
en#ermedad pro#esional, su#re una p!rdida de su capacidad de ganancia, presumiblemente permanente
igual o superior a un 5R e in#erior a un >1R. 7ambi!n se considera inválido parcial a aquel que su#re
una mutilación importante o una de#ormación notoria.
)ara determinar la prestación económica hay que distinguir:
a$ Si la persona su#re una p!rdida de su capacidad de ganancia igual o superior a un 5R e in#erior a
un A1R o una de#ormación notoria o mutilación importante, tiene derecho a una indemnización global que
no puede ser in#erior a /2 S.@. de la egión 3etropolitana 9A ni superior a 5 veces el Sueldo ;ase
3ensual.
+e acuerdo al art%culo 2?, se entiende por tal el promedio de las remuneraciones o rentas, sujetas a
cotización, excluidos los subsidios, percibidas por el a#iliado en los 'ltimos ? meses anteriores al
accidente o al diagnóstico m!dico, en caso de en#ermedad pro#esional. Si los re#eridos ? meses no están
cubiertos por cotizaciones, el sueldo base equivale al promedio de las remuneraciones o rentas por las
cuales se han e#ectuado cotizaciones. Si a'n no se ha e#ectuado la primera cotización se tiene por sueldo
el indicado al momento de la a#iliación.
b$ Si el accidente o la en#ermedad no lo incapacita, pero su#re una de#ormación notoria o una
mutilación importante, tiene derecho a una indemnización equivalente al máximo de la indemnización.
c$ Si a causa del accidente o en#ermedad el trabajador su#re una p!rdida de su capacidad de ganancia
igual o superior al A1R e in#erior al >1R tiene derecho a una pensión mensual equivalente al 45R del
S.;.3.
Se considera tal al trabajador que a causa o con ocasión de un accidente del trabajo o en#ermedad
pro#esional su#re la p!rdida de su capacidad de ganancia, presumiblemente permanente igual o superior
al >1R del S.;.3.
Se considera gran inválido a aquella persona que por haber su#rido un accidente del trabajo o
en#ermedad pro#esional precisa de la ayuda de otra persona para realizar los actos elementales de la
vida.
9A
+e acuerdo al art%culo L de la ey L.1L, de A de agosto de 9L, las sumas expresadas en sueldos vitales deben
trans#ormarse a 6ngresos 3%nimos. El +ecreto Supremo 5, del 3inisterio de Busticia, de 4 de #ebrero de 9L2, #ijó la tabla de
conversión, la cual sólo es aplicable a l as cuant%as, penas o sanciones administrativas. Sin embargo, los #actores indicados e n esta
tabla pueden estimarse como válidos para la conversión. El +ictamen 24.L>, de la 0ontralor%a 8eneral de la ep'blica, de ? de
septiembre de 9LA, expresa que del a nálisis del art%culo L de la ley L.1L y del +ecreto Supremo 5, la conversión opera respecto
de todas las sumas expresadas en sueldos vitales. Seg'n esta tabla, para obtener el valor de un medio sueldo vital, debe dividirse
por dos el valor vigente del 6ngreso 3%nimo 3ensual y el resultado se multiplica por el #actor indicado en la tabla, que corresponde a
1,4L1. El resultado corresponde al valor de medio sueldo vital.
86
a ley no ha de#inido qu! se entiende por actos elementales, pero la Superintendencia ha establecido
que lo son por ejemplo, los hábitos higi!nicos, alimenticios, el poder transportarse de un lugar a otro, etc.
+e acuerdo con la ley, el gran inválido tiene derecho a un suplemento de su pensión igual al 41R del
S.;.3., lo que signi#ica que su pensión equivale al 11R, ya que todo gran inválido a la vez es inválido
total, es decir, en esa calidad, ya obtiene una pensión de un >1R.
os pensionados por invalidez parcial, total y por gran invalidez tienen derecho a un aumento de su
pensión por cada hijo que le cause asignación #amiliar en exceso sobre 2, de un 5R del S.;.3., sin que la
pensión exceda del 51R en caso de invalidez parcial, del 11R en caso de invalidez total y del A1R en
la gran invalidez. "Se ha entendido que el -exceso sobre dos-, signi #ica que se comienza a pagar desde el
tercer hijo$.
os organismos administradores tienen la #acultad de suspender el pago del subsidio o pensiones en
su caso, cuando el accidentado o en#ermo se negare a seguir el tratamiento indicado o di#icultare
deliberadamente su curación, o si el pensionado se negare a someterse a los controles prescritos. a
persona en goce de subsidio puede reclamar de esa medida ante el director del servicio respectivo y de
su resolución, ante la 0omisión 3!dica de eclamos. El pensionado debe hacerlo directamente ante la
0omisión de eclamos.
a$ 0ónyuge
)ara determinar la prestación económica hay que distinguir:
i. 0ónyuge superviviente, mujer, mayor de A5 a(os o inválida de cualquier edad y el cónyuge varón
inválido, que viv%a a expensas de su mujer trabajadora.
Esta persona tiene derecho a una pensión vitalicia equivalente al 51R de la pensión básica que
estaba percibiendo la v%ctima al momento de #allecer, si es que estaba pensionadoD si no lo estaba, al
51R de la pensión básica que le habr%a correspondido si hubiese sido inválido total. "a -pensión básica-
se re#iere a la pensión sin los aumentos que puedan proceder por hijos del causante$.
ii. a cónyuge menor de A5 a(os recibe una pensión del mismo monto, pero con carácter temporal,
por el plazo de un a(o, prorrogándose por todo el tiempo que ella tenga hijos leg%timos a su cargo, que le
cause asignación #amiliar. Si en el plazo del a(o o en sus prórrogas cumple A5 a(os, la pensión se trans*
#orma en vitalicia.
ii. Si es menor de A5 a(os, recibe la misma pensión, pero temporal, por el plazo de un a(o, que se
prorroga en iguales condiciones que en el caso de la cónyuge y se trans#orma en inde#inida de igual
manera.
&mbas pensiones "cónyuge y madre de los hijos naturales$ se extinguen por el matrimonio de la
bene#iciaria, pero la cónyuge tiene derecho a que se le pague el equivalente a dos a(os de pensión.
0III O5LIGACIONES 6UE A7ECTAN A LOS PENSIONADOS POR IN0ALIDE? DE LA LEY 8!@33
+e acuerdo al art%culo 54 de la ey, el pensionado por accidente del trabajo o en#ermedad pro#esional
que cumpla la edad para tener derecho a pensión dentro del correspondiente r!gimen previsional, entrará
en goce de esta 'ltima de acuerdo con las normas generales pertinentes dejando de percibir la pensión
de que dis#rutaba.
o anterior encuentra su #undamento en que el riesgo pro#esional lógicamente sólo puede existir
durante la vida activa del a#iliado, por lo cual la obligación del organismo administrador de la ey ?.>AA,
se extingue al cumplir la edad legal que con#iere derecho a la pensión de vejez.
?.>AA se jubilaba anticipadamente en su &I), implicaba el cese del pago de la pensión de invalidez, en
virtud de lo dispuesto en el art%culo 54 de la ey y en el art%culo L? del +.. 4.511.
+istinta era la conclusión a que hab%a llegado la Superintendencia de &I),9? que sosten%a
expresamente que sólo cesar%a la pensión de invalidez al cumplir el pensionado los ?1 o ?5 a(os, seg'n
el caso.
a situación descrita originó la dictación de una 0ircular conjunta de ambas entidades #iscalizadoras, 9>
de acuerdo a la cual la pensión de invalidez proveniente de la ey ?.>AA cesa al cumplimiento de la
edad legal para obtener pensión de vejez "?1 o ?5 a(os$, ya sea que el interesado se pensione o no.
En el caso de los a#iliados que hubieren obtenido u obtengan una pensión anticipada en con#ormidad
al art%culo ?L del +.. 4.511, el cese de la pensión de invalidez total o parcial de la ey ?.>AA tambi!n se
deberá producir al cumplimiento de los ?1 o ?5 a(os seg'n corresponda, procediendo el pago y
percepción simultánea de ambas pensiones durante el periodo anterior al cumplimiento de las
mencionadas edades.
En cuanto a las prestaciones de sobrevivencia, la indicada 0ircular dispuso que si #alleciere el
pensionado que hubiere estado percibiendo conjuntamente ambas pensiones "invalidez de la ey ?.>AA
y anticipada del +.. 4.511$ !ste generará pensiones de sobrevivencia en con#ormidad a ambos sistemas,
siendo compatible la percepción simultánea para sus bene#iciarios, de los dos tipos de pensiones de
sobrevivencia.
E.* 6ncompatibilidad entre las pensiones de invalidez del +.. 4.511 y de la ey ?.>AA.
El art%culo 2 del +.. 4.511 dispone que as pensiones de invalidez y sobrevivencia que se
establecen en ese cuerpo legal no comprenden las causadas y reguladas de acuerdo a la ey ?.>AAX
y ser>n inco'+atib%es con 9stas!K
&l respecto debemos acotar que el +.. 4.511 en su art%culo L4 establece que los a#iliados
dependientes quedan a#ectos a las disposiciones sobre riesgos pro#esionales contenidas en la ey
?.>AA, para cuyo e#ecto se entienden sujetos a las instituciones de previsión que a la #echa de
publicación del +.. 4.511 est!n encargadas de otorgar las prestaciones y recaudar las cotizaciones que
correspondan.
as normas anteriores son consecuentes con el actual esquema de protección #rente a los riesgos y
contingencias sociales: #rente a los riesgos de vejez, invalidez y sobrevivencia, ambos de origen com'n,
la protección debe ser entregada por el Sistema de )ensiones creado por el +.. 4.511D #rente a la
invalidez o sobrevivencia de origen pro#esional, cobra aplicación la ey ?.>AA. El art%culo 2 ya
mencionado, se encarga de aclarar que ambos tipos de pensiones son incompatibles. +e igual #orma, en
su inciso 2O dispone la incompatibilidad entre las pensiones de invalidez com'n y el subsidio de
incapacidad laboral. En otras palabras, mal podr%a pretenderse obtener a la vez y por la misma causa,
una pensión de invalidez de las reguladas en el +.. 4.511 y una de la ey ?.>AA, o una pensión de
invalidez al mismo tiempo que se goza de un subsidio por incapacidad laboral temporal.
a situación parece bastante clara, sin embargo, la Superintendencia de &I) 9L ha dictaminado que un
pensionado por invalidez de la ey ?.A>> no puede pensionarse por invalidez com'n en la &I), aunque
contin'e trabajando, pues el art%culo 2 ha establecido una incompatibilidad entre ambas pensiones que
ha dejado sin aplicación el art%culo ?2 de la ey ?.A>>, de manera tal que si eventualmente a este
pensionado le sobreviniera una invalidez com'n tendr%a que recurrir a la jubilación anticipada, siempre y
cuando cumpliere las condiciones que el art%culo ?L del +.. 4.511 establece para su procedencia. En el
mismo sentido se ha pronunciado la Superintendencia de Seguridad Social.99
a interpretación de la S&I) no nos parece acorde a derecho, toda vez que el art%culo 2 no se re#iere
a la situación en estudio. Es más, para ser consecuente con su posición, deber%a tambi!n sostenerse
que estos trabajadores no tendr%an derecho al subsidio por incapacidad laboral, cuando se les otorgara
una licencia m!dica en su trabajo, lo cual a todas luces es absolutamente absurdo. 11
Esta cotización pasará a #ormar parte de un $ondo de Contingencia, que estará destinado a solventar
mejoramientos extraordinarios de pensiones y bene#icios pecuniarios extraordinarios para los
pensionados.
a obligación de la 3utualidad de destinar recursos a este Iondo subsistirá hasta que complete la
suma equivalente al L1R del >asto justado de !ensiones, de#inido en el art%culo 22 de la ey O
9.5>L, como la suma total de las siguientes partidas:
• a suma equivalente al gasto e#ectivo en pensiones y demás bene#icios pecuniarios anexos a ellas
pagados a sus pensionados durante el a(o, y
• a suma de reservas de capitales representativos para pensiones constituidas durante el a(o, en
cuanto no exceda del 21R del total de reservas de capitales representativos para pensiones
existentes al 4 de diciembre del a(o anterior.
Seg'n lo dispuesto por la Superintendencia en la 0ircular citada, el mayor ingreso que perciba el
6nstituto de ormalización )revisional por aplicación de la cotización extraordinaria, deberá destinarlo
exclusivamente al objeto indicado en el art%culo ?O transitorio, esto es, al #inanciamiento del seguro social
contra riesgos pro#esionales.
&demás de la cotización básica estudiada, las empresas pueden estar a#ectas a una cotización
adicional di#erenciada en #unción de la actividad y riesgo de la misma, la cual es determinada por el
)residente de la ep'blica y no puede exceder de un 4,AR de las remuneraciones imponibles. Se
encuentra contenida en el +ecreto Supremo O 1, de 9?L, que divide las actividades de las empresas
de acuerdo a la clasi#icación e#ectuada por las aciones =nidas, estableciendo divisiones y
subactividades di#erenciadas. &s%, por ejemplo, a la división &gricultura, 0aza, Silvicultura y )esca, le
asigna una tasa equivalente al ,>1R. +entro de esta división se encuentra la subactividad di#erenciada
de &serraderos, a la cual se le asigna una tasa equivalente al 2,55R.
+e acuerdo al art%culo ? de la ley, las empresas o entidades que implanten medidas de prevención
que rebajen apreciablemente los riesgos de accidentes del trabajo o de en#ermedades pro#esionales,
podrán solicitar que se les reduzca la tasa de cotización o, incluso, que se les exima de ella si alcanzan
un nivel óptimo de seguridad.
)or el contrario, las empresas o entidades que no o#rezcan condiciones satis#actorias de seguridad y/o
higiene, o que no implanten las medidas de seguridad que el organismo competente les ordene, deberán
cancelar la cotización adicional con recargo de hasta un 11R, sin perjuicio de las demás sanciones que
les correspondan.
as exenciones, rebajas o recargos de la cotización adicional se determinarán por las mutualidades de
empleadores respecto de sus empresas adherentes y por los Servicios de Salud respecto de las demás
empresas.
+e las resoluciones se(aladas se puede reclamar ante la Superintendencia de Seguridad Social, en
con#ormidad a las reglas generales en materia de reclamaciones, la que resolverá previo in#orme del
Servicio de Salud correspondiente.
o relativo a los art%culos 5 y ? "rebajas, exclusiones y recargos$ se encuentra reglamentado en el
+ecreto Supremo >4, de 9>1.
Ctorgan las prestaciones m!dicas y el subsidio por incapacidad temporal para los a#iliados al 6).
)uede ser realizada por la propia empresa o por organismos intermedios o de base, en los cuales los
organismos con administración propiamente tal han delegado sus #unciones.
&! E'+resa!
Esta modalidad es conocida como -autoseguro-, y en este caso es la propia empresa la que
administra el seguro respecto de sus trabajadores otorgando las prestaciones que la ley se(ala, tanto
m!dicas como pecuniarias, excepto las pensiones.
)ara poder contar con autoseguro las empresas deben reunir ciertos requisitos: "&rt%culo 24, +.S.
1$.
92
a$ Ccupar habitualmente en sus #aenas 2.111 o más trabajadores."Seg'n in#orme de la +irección del
7rabajo$
b$ )oseer y mantener servicios m!dicos adecuados, con personal especiali zado en rehabilitación.
c$ +eberán realizar actividades permanentes y e#ectivas de prevención de accidentes del trabajo y
en#ermedades pro#esionales.
as condiciones se(aladas en las letras b$ y c$ son #iscalizadas por el Servicio de Salud.
d$ +eben otorgar bene#icios iguales o superiores a los que concedan los organismos con
administración propia.
e$ o podrán otorgar ni pagar pensiones. Estas prestaciones se siguen pagando por el servicio o 0aja
de )revisión que corresponda.
#$ +eberán constituir, para asegurar el #iel cumplimiento de las obligaciones que asumen, una garant%a
que consistirá en un depósito hecho en el servicio o 0aja de )revisión delegante, equivalente a dos
meses de las cotizaciones que les hubiese correspondido enterar en con#ormidad a la ley.
g$ +eberán incluir en la protección que otorguen a la totalidad sus trabajadores.
as empresas que cuenten con esta modalidad de administración no están obligadas a enterar las
cotizaciones generales que establece la ley, sino sólo el porcentaje que se(ale el )residente de la
ep'blica. &ctualmente, y de acuerdo al +S L9, de 9L>, sólo deben e#ectuar una cotización del 41R de
lo que les corresponder%a.
as condiciones enunciadas deben subsistir durante todo el tiempo en que estos delegados e#ect'en
#unción de tales. a #alta de cualquiera de ellas, en cualquier momento que se produzca, dará margen
para que la Superintendencia revoque la delegación.
a ley ?.>AA deja sometida toda denuncia de accidente del trabajo y su posterior tramitación a un
procedimiento netamente administrativo.
a$ a propia empresa, tan pronto como ocurra el hecho. Si no lo hace puede ser sancionada con
multa.
b$ El m!dico tratante, que debe e#ectuarla en el acto mismo en que tome conocimiento.
c$ a v%ctima o causa*habiente.
d$ E comit! paritario.
e$ 0ualquier persona que tome conocimiento del hecho.
os tres 'ltimos deben hacerlo dentro de 2A horas de ocurrido el hecho.
a Superintendencia ha dictaminado que si no se da cumplimiento a estas obligaciones en los plazos
se(alados, de todas #ormas el a#ectado tiene derecho a las prestaciones. "&rt%culo >? de la ey y > y
siguientes del eglamento O 1$.
)ara determinar qu! recursos proceden hay que distinguir. "&rt%culo >> de la ey$.
a$ En contra de las resoluciones de los Servicios de Salud o 3utualidades que recaen en
circunstancias de hecho relativas a materias de orden m!dico se puede reclamar dentro del plazo de 91
d%as hábiles contado desde la noti#icación, ante la Co'isión M9dica de Rec%a'os de Accidentes de%
Traba-o $ En2er'edades Pro2esiona%es!"&rt%culos >> y siguientes del eglamento O 1$. Este
organismo tiene su sede en Santiago y está compuesto por:
* dos m!dicos en representación del Servicio de Salud, uno de los cuales lo presidiráD
* un m!dico en representación de las organizaciones más representativas de los trabajadoresD
* un m!dico en representación de las organizaciones más representativas de las entidades empleadoras,
y
* un abogado.
os miembros de esta 0omisión son designados por el )residente de la ep'blica. 7ratándose de los
m!dicos representantes de las organizaciones de trabajadores y empleadores, cada #ederación,
con#ederación o central sindical y cada #ederación y con#ederación gremial de empleadores, podrá
93
proponer una lista de hasta tres m!dicos, los cuales deberán ser, de pre#erencia, especialistas en
traumatolog%a y salud ocupacional. a presentación de las listas se hace a trav!s de la Superintendencia
El abogado es designado libremente por el )residente de la rep'blica.
os miembros de la 0omisión duran cuatro a(os en sus #unciones, pudiendo ser reelegidos.
En contra de las resoluciones de esta comisión puede reclamarse ante la Superintendencia, dentro del
plazo de 41 d%as hábiles, desde la respectiva noti#icación, sin ulterior recurso.
b$ En contra de las demás resoluciones de los servicios de salud y organismos administradores, se
puede reclamar ante la Superintendencia, dentro del plazo de 91 d%as hábiles.
c$a ey O 9.49A, de 2 de Bunio de 995, introdujo un art%culo >> bis, a la l ey ?.>AA, de acuerdo al
cual el trabajador a#ectado por el rechazo de una licencia o reposo m!dico por parte de los organismos
de los Servicios de Salud, de las 6S&)E o de las mutualidades, basado en que la a#ección tiene o no,
origen pro#esional, seg'n el caso, deberá concurrir ante el organismo de r!gimen previsional a que est!
a#iliado, que no sea el que rechazó la licencia o reposo m!dico, el cual estará obligado a cursarla de
inmediato y a otorgar las prestaciones m!dicas y pecuniarias que correspondan, sin perjuicio de los
reclamos posteriores y reembolsos, si procedieren, de acuerdo a las normas que pasamos a analizar:
* 0ualquier persona o entidad interesada puede reclamar directamente ante Superintendencia, por el
rechazo de la licencia o del reposo m!dico.
* a Superintendencia debe resolver con competencia exclusiva y sin ulterior recurso.
* esuelve sobre el carácter de la a#ección que dio origen a ella, en el plazo de 41 d%as contado desde la
recepción de los antecedentes que se requieran o desde la #echa de los exámenes que disponga, si !stos
#uesen posteriores.
* Si el organismo contralor resuelve que las prestaciones debieron otorgarse con cargo a un r!gimen
previsional di#erente a aquel con#orme al cual se proporcionaron, la entidad a la que le corresponda pagar
deberá reembolsar el valor de aqu!llas al organismo previsional que las solventó, debiendo este 'ltimo
e#ectuar el respectivo requerimiento. En dicho reembolso se debe incluir la parte que debió #inanciar el
trabajador en con#ormidad al r!gimen previsional a que est! a#iliado.
* Si las prestaciones hubieren sido otorgadas seg'n las normas re#erentes a a#ecciones comunes y se
resolviere que tienen el carácter de pro#esional, la 6nstitución que las pagó deberá devolver al trabajador
la parte del reembolso correspondiente al valor de las prestaciones que !ste hubiere solventado,
con#orme al r!gimen previsional a que est! a#iliado, con los reajustes e intereses respectivos "6)0 más
inter!s corriente para operaciones reajustables$. El plazo para el pago es de 1 d%as desde que se
e#ectuó el reembolso.
* En el caso contrario, es decir, si la a#ección es cali#icada como com'n y las prestaciones hubiesen sido
otorgadas como si su origen #uere pro#esional, el Servicio de Salud o la 6S&)E que e#ectuó el
reembolso deberá cobrar al a#iliado la parte del valor de las prestaciones que a !ste le corresponde
solventar, seg'n el r!gimen de salud de que se trate.
I0 PRESCRIPCION
a regla general está se(alada en el art%culo >9, de acuerdo al cual las acciones para reclamar las
prestaciones prescriben en 5 a(os desde la #echa del accidente o diagnóstico de la en#ermedad.
0 PRE0ENCIN DE RIESGOS
Sin duda alguna es !ste uno de los aspectos más trascendentes de la ley ?.>AA, pues tiene por
#inalidad evitar que ocurran los siniestros protegidos. 7oda la estructura de la ey descansa en lograr se
desarrollen las labores en ambientes seguros. a responsabilidad del empleador en esta materia no
desaparece por el sólo hecho de pagar las cotizaciones. a materia ha sido espec%#icamente
reglamentada por el +ecreto Supremo OA1, publicado en el +iario C#icial el > de marzo de 9?9.
En la actualidad es un derecho de todo trabajador el e#ectuar la prestación de sus servicios en un
ambiente exento de riesgos laborales. El art%culo LA del 0ódigo del 7rabajo establece que el empleador
está obligado a tomar las medidas necesarias para proteger e#icazmente la vida y salud de sus trabajado *
res. +eberá, asimismo, disponer de los elementos necesarios para prestar, en caso de accidentes de sus
trabajadores, oportuna y adecuada atención m!dica, #armac!utica y hospitalaria.
&corde con lo anterior la ley ?.>AA y su reglamentación contienen normas tendientes a lograr una
e#ectiva prevención de riesgos laborales, consagrándose derechos y obligaciones a los diversos sujetos
intervinientes, los que están constituidos por el Estado, la empresa y los trabajadores. 14
Sin desmerecer la importancia de la labor que puede desarrollar la +irección del 7rabajo en la materia,
centraremos nuestro análisis en aquella que se canaliza a trav!s de los servicios de salud.
El Sistema acional de Servicios de Salud constituye el continuador legal del Servicio acional de
Salud, creado en 952 por la ley 1.4L4. os servicios de salud #ueron creados por el +..2.>?4, de 9>9,
con un carácter esencialmente descentralizados. Se encuentran reglamentados por el +ecreto Supremo
A2 de 9L?.
&demás, el 0ódigo del 7rabajo en su art%culo 91 reconoce a los servicios de salud esta #acultad de
inspección y registro de los lugares de trabajo.
;.* Iacultad de los servicios de salud para disponer medidas espec%#icas de higiene y seguridad en el
trabajo.
Esta #acultad se consagra expresamente en el art%culo ?L de la ey de acuerdo al cual las empresas o
entidades están obligadas a implantar todas las medidas de seguridad que los servicios u organismos
administradores les prescriban, de acuerdo con las normas y reglamentaciones vigentes.
El incumplimiento de estas obligaciones puede ser sancionado con multas, recargo de la cotización
adicional e, incluso con la clausura del sitio de trabajo que signi#ique un riesgo inminente para la salud de
los trabajadores o de la comunidad.
0.* Iacultad de los servicios de salud para #iscalizar las instalaciones m!dicas de los demás organismos
administradores.
Esta #iscalización alcanza a las mutualidades y a las empresas de administración delegada. "&rt%culo 2
del eglamento O A1$.
a empresa tiene un rol indiscutible en la materia. )ara e#ectos didácticos sintetizaremos sus
obligaciones en las siguientes:
a.* 7oda empresa o entidad, cualquiera sea el n'mero de los trabajadores, está obligada a mantener
al d%a los reglamentos internos de higiene y seguridad en el trabajo y los trabajadores a cumplir con las
exigencias que dichos reglamentos les impongan.
os reglamentos cuyo contenido está regulado por el +ecreto Supremo O A1 de 9?9, del 3inisterio
del 7rabajo y )revisión Social, deben consultar la aplicación de multas a los trabajadores que no utilicen
los elementos de protección personal que se les haya proporcionado o que no cumplan las obligaciones
que les impongan las normas, reglamentaciones e i nstrucciones sobre higiene y seguridad en el trabajo.
b.* os empleadores deben proporcionar a sus trabajadores, los equipos e implementos de protección
necesarios, no pudiendo en caso alguno cobrarles su valor. En otros t!rminos, las empresas deben poner
a disposición de los trabajadores estos equipos.
c.* as empresas deben implantar todas las medidas de higiene y seguridad en el trabajo que les
prescriban directamente los Servicios de Salud o, en su caso, el respectivo organismo administrador a
que se encuentren a#ectas.
d.* os trabajadores a#ectados de alguna en#ermedad pro#esional deben ser trasladados, por la
empresa donde prestan sus servicios, a otras #aenas o labores donde no est!n expuestos al agente
causante de la en#ermedad.
e.* as empresas que exploten #aenas en que trabajadores suyos puedan estar expuestos al riesgo de
neumoconiosis, deben realizar un control radiográ#ico semestral de tales trabajadores.
#.* os empleadores tienen la obligación de in#ormar oportuna y convenientemente a todos sus
trabajadores acerca de los riesgos que entra(an sus labores, de las medidas preventivas y de los
m!todos de trabajo correctos. os riesgos son los inherentes a cada empresa.
Especialmente deben in#ormar a los trabajadores acerca de los elementos, productos y sustancias que
deban utilizar en los procesos de producción o en su trabajo, sobre la identi#icación de los mismos
"#órmula, sinónimos, aspecto y olor$, sobre los l%mites de exposición permisibles de esos productos,
acerca de los peligros para la salud y sobre las medidas de control y de prevención que deben adoptar
para evitar tales riesgos.
Esta obligación debe cumplirse a trav!s de los 0omit!s )aritarios de Kigiene y Seguridad y los
+epartamentos de )revención de iesgos, al momento de contratar a los trabajadores o de crear
actividades que implican riesgos.
0uando en la respectiva empresa no existan los 0omit!s o los +epartamentos mencionados, el
empleador igualmente debe proporcionar la in#ormación respectiva, en la #orma y por el medio que estime
más conveniente y adecuado.
g.* os establecimientos industriales, talleres, locales comerciales de cualquier naturaleza y en
general todas las empresas que desarrollen alg'n tipo de actividad laboral en cualquiera de sus #ormas,
deben reunir las condiciones sanitarias y ambientales m%nimas que establece el +ecreto Supremo O >L
de 9L4, del 3inisterio de Salud.
96
h.* a ey ?.>AA y el respectivo eglamento, contenido en el +ecreto Supremo O >4 de 9>1, del
3inisterio del 7rabajo y )revisión Social, establece un sistema de recargos y rebajas de la cotización
adicional di#erenciada que deben pagar los empleadores, como est%mulo económico para propender a
una óptima prevención de riesgos. +ependiendo de la magnitud de las tasas de riesgos en un per%odo de
dos a(os, los empleadores deberán pagar una mayor o menor cotización adicional.
Sin perjuicio
perjuicio de lo anterior,
anterior, el art%culo
art%culo ? de la ey establece
establece la posibilidad
posibilidad de recargo de la tasa
adicional de hasta un 11R, por el sólo hecho de no o#recer condiciones satis#actorias
satis#actorias de seguridad y/o
higiene
higiene o no implantar
implantar las
las medidas
medidas de seguridad
seguridad que
que el organismo
organismo compet
competente
ente les ordene,
ordene, estos
estos
aumentos pueden operar independientemente de los accidentes o en#ermedades e#ectivos producidos en
la empresa.
Iinalmente, podemos se(alar que entre las #unciones de las organizaciones sindicales está la de
prop
propen
ende
derr al mejor
mejoram
amie
ient
nto
o de sist
sistem
emas
as de prev
preven
enci
ción
ón de ries
riesgo
goss de acci
accide
dent
ntes
es del
del trab
trabaj
ajoo y
en#ermedades pro#esionales, sin perjuicio de la competencia de los 0omit!s )aritarios de Kigiene y
Segu
Seguri
ridad
dad,, pudi
pudien
endo
do adem
además
ás,, #orm
#ormul
ular
ar plan
plante
team
amie
ient
ntos
os y peti
petici
cion
ones
es ante
ante !sto
!stoss y exig
exigir
ir su
pronunciamiento.
a ey
ey ?.>AA,
?.>AA, en susu 7%tulo
7%tulo @, art%culos
art%culos 25 y siguientes,
siguientes, contempla
contempla un r!gime
r!gimen
n de indemnizac
indemnización
ión
tari#ado, que se traduce en el otorgamiento de prestaciones propias de un sistema de seguro social como
es el que en dicha legislación se establece. Se trata en de#initiva de un sistema que indemniza a la
v%ctima de un accidente en #orma independiente de l as responsabilidades subjetivas que pudiesen existir.
&hora bien, si tal responsabilidad
responsabilidad existe,
existe, además
además de las reparaciones que la ley ordena
ordena al sistema de
seguro social, se reconoce la posibilidad de perseguir la responsabilidad civil del causante del accidente o
en#ermedad, a #in de obtener la reparación del da(o no cubierto por el r!gimen general de prestaciones
de seguridad social.
)rescribe la ley en su art%culo
art%culo ?9 que cuando el accidente o en#ermedad
en#ermedad se deba a culpa o dolo de la
entidad empleadora o de un tercero, sin perjuicio de las acciones criminales que procedan, deberán
observarse las siguientes reglas:
. El organismo
organismo administrador
administrador tendrá
tendrá derecho
derecho a repetir
repetir en contra
contra del responsable del accidente,
accidente, por
las prestaciones que haya otorgado o deba otorgar. En otras palabras, si el accidente o en#ermedad se ha
producido porque ha mediado culpa o dolo por parte del empleador, la empresa puede verse expuesta a
tener que devolver al organismo administrador las prestaciones en que haya debido incurrir.
2.* a v%ctima y demás personas a quienes el accidente cause da(o, podrán reclamar al empleador o
terceros responsables del accidente, las otras indemnizaciones a que tengan derecho con arreglo a las
prescripciones del derecho com'n, incluso al da(o moral.
a disposición transcrita ha dado lugar a una nutrida jurisprudencia, pues a la inicial discusión en torno
a cuales son las prescripciones derecho com'n a que hace re#erencia el texto legal, se ha unido aquella
originada en las modi#icaciones introducidas por la ey 9.AA>, de L de #ebrero de 99?, a las normas
de compet
competenc
encia
ia contem
contempla
pladas
das en el art%c
art%culo
ulo A21 del 0ódigo
0ódigo del 7raba
7rabajo,
jo, la cual
cual estaba
estaba llamad
llamada
a
98
precis
precisame
amente
nte a ponerponer t!rmino
t!rmino a las dudas dudas preced
precedent
entes,
es, acogie
acogiendo
ndo Jcomo
Jcomo el propipropioo 3ensaj
3ensaje e lo
establec%a* la jurisprudencia mayoritaria de los 7ribunalesF. 7ribunalesF.1A
0on #ines didácticos
didácticos puede sostener
sostenerse se que la con#usión nace en torno al carácter carácter u origen de la
obliga
obligació
ción
n del emplea
empleadordor de indemn
indemniza izarr los da(os
da(os deriva
derivadosdos de un accide accidente
nte del trabaj
trabajoo o una
en#e
en#ermrmed
edad
ad pro#
pro#esesio
ional
nal.. 0onc
0onclui
luirr que
que se trat trataa de unauna resprespon
onsa
sabil
bilid
idad
ad de orig origen
en cont
contra
ract
ctual
ual o
extracontractual no es un punto indi#erente, ya que tal determinación tendrá una in#luencia decisiva en la
solución de la controversia. 7al 7al es la importancia de su de#inición que desde ya, determina la competencia
de los 7ribunales a quienes les corresponderá el conocimiento del asunto, problema que quiso ser
resuelto por las modi#icaciones introducidas al art%culo A21 del 0ódigo del 7rabajo por la ey 9.AA>, las
cuales sin embargo vinieron a oscurecer las conclusiones, toda vez, que si bien Jcomo dijimos* la
intenc
intención
ión del legislad
legisladoror #ue dar t!rmin
t!rmino o a las discusi
discusione
oness en torno
torno a la materia,
materia, atendiatendidas
das las
prevencione
prevencioness del Senador Senador Yilliam 7hayer
7hayer , en de#initiva
15
de#initiva se aprobó el actual texto texto consagrándose
consagrándose
expresamen
expresamente te la existencia
existencia de responsabi
responsabilidad lidad extracontra
extracontractual.
ctual. En e#ecto, la re#orma
re#orma propuesta
propuesta era
establecer expresamente la competencia de los Buzgados del 7rabajo para conocer de la responsabilidad
contractua
contractuall derivada
derivada de los accidentes
accidentes laborales y en#ermedad en#ermedades es pro#esionale
pro#esionaless1?, sin embarg
embargo, o, el
Konor
Konorablablee Senado
Senadorr 7hayer
7hayer estimó
estimó que no ser%a convenie conveniente nte hacer una re#ere re#erenci
nciaa expres
expresa a a la
responsabilidad contractual, porque el sólo hecho de que se celebre un contrato de trabajo, liga al
trabajador y al empleador a toda la normativa legal que ampara la seguridad en el trabajo. o son
responsabili
responsabilidades
dades que emanan de lo que han contratado contratado las partes,
partes, sino que de lo dispuesto
dispuesto en la ley
como consecuencia de existir un contrato contrato de trabajo. En cuanto a la responsabilidad extracontractual es
evidente
evidente que tiene que estar excluida excluida de la competencia
competencia de los 7ribunale
7ribunaless del 7rabajo,
7rabajo, por cuanto su
determinación requiere de un juicio de lato conocimiento conocimiento y debe por su naturaleza estar entregada a las
prescr
prescripci
ipcione
oness del derechderecho o com'n,
com'n, puest puesto o que en ella puede puede haber
haber tercer
terceros
os involu
involucra
crados
dos como
como
responsables del accidente, dando lugar a otras indemnizacionesF.
Sin más discusión, la norma #ue aprobada en los t!rminos que hoy se contiene en nuestro 0ódigo,
estableciendo que serán de competencia de los juzgados de etra del 7rabajo los juicios en que se
preten
pretenda da hacer
hacer e#ecti
e#ectiva
va la respon
responsabsabilidilidad
ad del emplea
empleador dor deriva
derivada
da de accide
accidente
ntess del traba
trabajo
jo y
en#ermedades pro#esionales, con excepción de la responsabilidad extracontractual a la cual le será
aplicable lo dispuesto en el art%culo ?9 de la ey ?.>AA. En s%ntesis, entonces, si se persigue hacer
e#ectiva la responsabilidad contractual del empleador, será competente el juzgado laboral y si se trata de
una respon
responsab
sabilid
ilidad
ad extrac
extracont
ontrac
ractua
tual,l, deberá
deberá recurr
recurrirs
irsee a las normas
normas de derechderecho o com'n,
com'n, siendo
siendo
competente el juzgado en lo civil respectivo rigi!ndose, como lo dispone el art%culo A21 letra #$ por las
normas contenidas en el art%culo ?9 de de la ey ?.>AA. El problema a dilucidar es cuando estamos #rente
a una responsabilidad de origen contractual y cuando no. +e las opiniones vertidas por Senador 7hayer
parece desprenderse que al perseguir las demás indemnizacionesF a que da derecho el art%culo ?9 de la
ey ?.>AA, se está está haciendo e#ectiva la responsabilidad extracontractual,
extracontractual, a la cual le ser%an ser%an aplicables
las normas del derecho com'n y, además habr%a quedado #uera del ámbito de la competencia de los
juzgados laborales, por expreso mandato del art%culo A21 letra #$ y ello, no obstante los grandes
inconv
inconvenie
eniente
ntess prácti
prácticos
cos que tal situac situación ión implic
implica.
a. 0abe
0abe pregunpreguntar
tarse
se Zqu!
Zqu! situac
situacion
iones
es quedan
quedan
contem
contempladpladas
as en el art%culo
art%culo A21 letra #$[ C, Za qu! juicios juicios en :ue se pretenda hacer efectiva la
responsa"ilidad del empleador derivada de accidentes del tra"ajo se re#iere cuando los deja entregados a
la competencia del juez laboral[ Si se estima que aquellas situaciones reguladas reguladas por el art. ?9 emanan
de una responsabilidad extracontractual,
extracontractual, podr%a llegarse a que en la práctica, quedase sin aplicación la
norma del A21 letra #$.
El art%culo LA del 0ódigo del 7rabajo impone expresamente al empleador la obligación de tomar
todas las medidas necesaria para proteger e#icazmente la vida y salud de los trabajadores, manteniendo
las condiciones adecuadas de higiene y seguridad en las #aenas, como tambi!n los implementos
necesarios para prevenir accidentes y en#ermedades pro#esionales.
7radicionalmente se ha discutido si la obligación de cuidado consagrada encuentra su origen en el
contrato
contrato de trabajo
trabajo que liga a las partes o, por el contrario, contrario, es una obligación
obligación legal que, en de#initiva le
quita el carácter de contractual a la responsabilidad subjetiva que pudiese a#ectar al empleador.
& simple vista puede constatarse lo complejo que la situación si tuación se presenta, toda vez, que el !xito del
camino
camino judicial emprendido
emprendido por la v%ctima de un accidente, dependerá dependerá de la consideración
consideración en torno a
esta obligación
obligación impuesta
impuesta por el art%culo
art%culo LA. 6ntentar 6ntentar una u otra acción puede implicar implicar su rechazo
rechazo
absoluto, pues se ha estimado que el juez puede acogerla o rechazarla, pero no modi#icarla. 1>
0on un criterio simplista podr%a sostenerse que si quien demanda es el propio trabajador v%ctima del
accidente estar%amos #rente a una responsabilidad contractual emanada del art%culo LA del 0ódigo del
trabajo,
trabajo, lo cual sin embargo,
embargo, no se conlleva con lo aceptado aceptado en el Senado Senado encontrando
encontrando di#erente
di#erentess
orientaciones jurisprudenciales..
&hora bien, en materia de carga probatoria, sostener que se trata de una responsabilidad contractual
implica
implica hacer aplicación
aplicación el art%culo
art%culo 5A> de nuestro nuestro 0ódigo 0ivil, de acuerdoacuerdo al cual a prueba de la
diligencia o cuidado incumbe al que ha debido emplearloF, por lo tanto, será el empleador el que deberá
acreditar que se utilizaron todos los medios inherentes a un cuidado debido, seg'n la actividad concreta
de que se trate trate.. 6mport
6mportant
ante
e parece
parece mencionar
mencionar,, sin embargembargo, o, la tesis
tesis susten
sustentad
tadaa por la 0orte
0orte de
1A
+iario de Sesiones del Senado. egislatura 44, ordinaria . Sesión >.&nexo
>.&nexo de +ocumentos. p. L5>.
15
6dem, pp. L>1 y ss.
1?
6dem, p. L5>
1>
0orte Suprema, ol A.1>*9?.
A.1>*9?. En revista Iallos del 3es,
3es, A?>, p. 954
99
&pelaciones de 0oncepción, en #allo con#irmado por la 0orte Suprema, en que haciendo aplicación de las
normas de responsabilidad extracontractual le atribuye al art%culo 2429 del 0ódigo 0ivil, el e#ecto
liberatorio de la prueba de la culpa, bastando al actor acreditar los hechos con#igurativos de la
negligencia y presumi!ndose consecuentemente la culpa. En este contexto, será el empleador
demandado el que deberá probar, para exonerarse de responsabilidad, que no tuvo culpa. 1L
Ctra posibilidad de exoneración con que contar%a el empleador ser%a acreditar la ocurrencia de #uerza
mayor o caso #ortuito o el incumplimiento del trabajador, que har%a desaparecer la necesaria relación de
causalidad, como #ue reconocido expresamente en #allo de la 0orte de &pelaciones de 0oncepción,
con#irmado por la 0orte Suprema 19, en que concluyendo que la demandada principal cumplió con
respecto a la v%ctimaX con las medidas necesarias para proteger e#icazmente su vida y salud, como
tambi!n tomó las medidas adecuadas de higiene y seguridad en las #aenas y además proporcionó a la
v%ctima los implementos necesarios para prevenir accidentes en las #aenasXF resolvió que el accidente
se produjo por causas imputables a la v%ctima, las cuales la empresa demandada no estaba en
condiciones de prever ni evitar.
Ctro important%simo punto a di#erenciar es el relativo a la prescripción. Sabido es, que el art%culo 2442
del 0ódigo 0ivil contempla en materia extracontractual una prescripción de cuatro a(osD si sostenemos la
tesis de la responsabilidad contractual, el problema se acent'a en torno a decidir si se aplicar%a la regla
de cinco a(os del art%culo 255 del 0ódigo 0ivil o la de dos a(os del art%culo AL1 del 0ódigo del trabajo o,
todav%a, como lo ha sostenido alguna jurisprudencia, el de cinco a(os contemplado en la ley ?.>AA. 1
El objetivo #inal de la prevención de riesgos es la protección de la vida y salud del trabajador, lo cual si
bien se traduce en la consagración de diversos derechos en su #avor, no lo exime del cumplimiento de
ciertas obligaciones.
a.* El art%culo ?> inciso de la ey y el art%culo A del +ecreto Supremo A1 establecen la
obligación del trabajador de acatar las normas sobre seguridad que en #orma directa determine la
empresa a trav!s del reglamento interno, las cuales normalmente son un re#lejo de la voluntad del
legislador.
a in#racción a estas normas le signi#icará al trabajador la imposición de las sanciones que el propio
eglamento establezca, las cuales consistirán en multas en dinero proporcionales a la in#racción, no
pudiendo en ning'n caso exceder del 25R de la remuneración diaria del trabajador.
b.* Si un accidente o en#ermedad ocurre debido a negligencia inexcusable de un trabajador, se le debe
aplicar por el respectivo Servicio de Salud una multa, a'n en el caso de que !l mismo hubiese sido
v%ctima del accidente. &l 0omit! )aritario de la respectiva empresa le corresponde decidir si el accidente
o la en#ermedad pro#esional se debió a negligencia inexcusable del trabajador. En aquellas empresas que
no están obligadas a contar con un 0omit! )aritario no rige esta disposición.
c.* o debe olvidarse que toda obligación del empleador en esta materia constituye un derecho para el
trabajador y aunque la legislación no lo establece expresamente, le asiste el derecho a negarse a trabajar
en aquellas #aenas que entra(en un riesgo para su vida o su salud, lo cual podr%a válidamente
considerarse como una causa justi#icada al tenor de la causal de despido consagrada en el art%culo ?1
A de nuestro 0ódigo del 7rabajo.
1L
0orte de &pelaciones de 0oncepción, en causa rol AA2*9?, en #allo con#irmado por la 0orte Suprema, caratulada
Schu##eneger con 0ompa(%a Sider'rgica Kuachipato S.&.F &coge la doctrina sustentada por el pro#esor &lessandri en su obra
esponsabilidad Extracontractual en el +erecho 0ivil 0hilenoF pp. 24 y ss.
19
0orte de &pelaciones de 0oncepción, rolLA*9? "causa del Buzgado de etras de 7alcahuano, rol 5.5?4 ;ahamondes Tuezada,
3arcela y otros con )ino 3achuca, )atricia y o traF$ evista de +erecho y Burisprudencia, Segunda )arte, Sección 7ercera, 7omo
M066@, a(o 99>, pp. 2? y ss.
1
6dem, se acoge la tesis de que al #undarse la acción en el art%culo ?9 de la ley ?.>AA, debe hacerse aplicación de la norma de
prescripción contenida en el art%culo >A de ese ordenamiento, por tratarse de una norma de carácter especial, que prima sobre la
contenida en el art%culo AL1 d el 0ódigo del 7rabajo.
100
En concordancia con el carácter esencialmente protector del +erecho del 7rabajo, el legislador se ha
preocupado de establecer toda una legislación destinada a proteger y de#ender los derechos de la madre
y del hijo.
a primera ley chilena sobre la materia #ue dictada el 4 de enero de 9>, bajo el O 4.L?, re#erente
al bene#icio de salas cuna. +esde entonces han sido numerosos los textos legales destinados a otorgar
alguna protección a la mujer en estado de embarazo, al hijo que está por nacer y a ambos despu!s del
parto. En la actualidad estas normas están contenidas básicamente en el 7%tulo 66 del ibro 66 de nuestro
0ódigo del 7rabajo, art%culos 9A a 21L.
+e acuerdo al art%culo 9A las normas en estudio bene#ician a todas las trabajadoras que dependan
de cualquier empleador, comprendidas aquellas que trabajen en su domicilio y, en general, a todas las
mujeres que est!n acogidas a alg'n sistema previsional. a misma disposición se(ala que están sujetos
a estas normas los servicios de la administración p'blica, los servicios semi#iscales, de administración
autónoma, de las municipalidades y todos los servicios y establecimientos, cooperativas o empresas
industriales, extractivas, agr%colas o comerciales, sean de propiedad #iscal, semi#iscal, de administración
autónoma o independiente municipal o particular o perteneciente a una corporación de derecho p'blico o
privado, comprendi!ndose tambi!n, las sucursales o dependencias de los mismos.
II PRINCIPALES 5ENE7ICIOS!
+e acuerdo al art%culo 95 del 0ódigo del 7rabajo, las trabajadoras tendrán derecho a un descanso de
maternidad de seis semanas antes del parto y doce semanas despu!s de !l.
a misma disposición se(ala que si la madre muriera en el parto o durante el per%odo de permiso
posterior a !ste, dicho permiso o el resto de !l que sea destinado al cuidado del hijo, corresponderá al
padre.
)ara acogerse a este bene#icio es necesario contar con la debida licencia m!dica autorizada,
con#orme a las normas del +ecreto Supremo O 4, de 9LA.
El requisito indispensable para obtener el derecho a post*natal es que haya habido parto, puesto que
la ley no condiciona la circunstancia de que el reci!n nacido resulte vivo o sobreviva con posterioridad al
parto. Sin embargo, si la trabajadora interrumpe su embarazo por aborto, sea espontáneo o provocado,
deja inmediatamente de ser bene#iciaria de tal derecho.
o procede aumentar el descanso post natal por haberse producido un parto m'ltiple, ya que tal
circunstancia no #ue prevista por la legislación. 2
Si el parto se produjere despu!s de las seis semanas siguientes a la #echa en que la mujer hubiese
comenzado el descanso de maternidad, el descanso prenatal se entiende prorrogado hasta el
alumbramiento y el plazo puerperal comienza desde la #echa de este 'ltimo, lo cual se comprueba con el
correspondiente certi#icado del m!dico o matrona.
os periodos de descanso pueden ampliarse cuando a consecuencia del embarazo o parto la mujer
su#re alguna en#ermedad. )ara estos e#ectos se requiere autorización de la 0omisión de 3edicina
)reventiva e 6nvalidez respectiva. "&rt. 9?$
El art%culo 2 de la ley \ L.L?>, de A de diciembre de 9L9, estableció que toda mujer trabajadora que
tenga a su cuidado personal un menor de edad in#erior a seis meses y que haya iniciado el juicio de
adopción plena tendrá derecho a un permiso que se mantendrá durante la tramitación de aqu!l hasta por
doce semanas. En la actualidad deben entenderse re#erido al procedimiento establecido en la ey
9.?21.
+irección del 7rabajo. +ictamen 4.A4, de 2> de mayo de 9L5.
2
+irección del 7rabajo. +ictamen 5.552, de L de agosto de 9L?.
101
&!" Per'iso de %a 'adre +or en2er'edad #ra4e de% .i-o 'enor de un ao
+e acuerdo al art%culo 99 del 0ódigo toda mujer tiene derecho al permiso y al correspondiente
subsidio cuando la salud del ni(o menor de un a(o requiera de atención en el hogar con motivo de
en#ermedad grave, circunstancia que deberá ser acreditada mediante certi#icado m!dico o rati#icado por
los servicios que tengan a su cargo la atención m!dica de los menores.
En virtud de modi#icaciones introducidas por la ey L.L?>, de A de diciembre de 9L9, tambi!n goza
de este derecho la trabajadora o el trabajador que tenga a su cuidado un menor de edad in#erior a un
a(o, respecto de quien se le haya otorgado judicialmente la tuición o el cuidado personal como medida de
protección.
Este derecho se encuentra reglamentado por el +ecreto L?, del 3inisterio del 7rabajo, de 41 de mayo
de 9> y el otorgamiento de la respectiva licencia se regula por las normas del +ecreto O 4, ya citado.
El permiso y el consecuente subsidio tienen lugar sólo en la medida que el ni(o deba permanecer en
su hogar, al cuidado directo, personal y permanente de la madre, todo ello, a juicio del pediatra tratante.
En otras palabras, si la atención del menor se e#ect'a en un establecimiento hospitalario, no procede el
bene#icio.
a licencia se otorga por > d%as renovables, pero cuando en total sobrepase los 41 d%as, el reposo
posterior que se conceda puede extenderse por todo el per%odo que se estime necesario. "&rt%culos L y
29 del +ecreto O4$.
+e acuerdo a las modi#icaciones introducidas por la ey 9.251, de 994, cuando ambos padres sean
trabajadores, cualquiera de ellos y a elección de la madre, podrá gozar de este permiso y del subsidio
consecuente. 8ozará de ellos el padre cuando la madre hubiere #allecido o !l tuviere la tuición del menor
por sentencia judicial.
Si estos bene#icios #ueren obtenidos en #orma indebida, los trabajadores involucrados serán
solidariamente responsables de la restitución de las prestaciones pecuniarias percibidas, sin perjuicio de
las sanciones penales que por este hecho les pudiere corresponder.
Se encuentra consagrado en el art%culo 99 bis, que #uera incorporado al 0ódigo del 7rabajo por la
ey O 9.515, de 25 de julio de 99>.
(! 5ene2iciarios!
(!& Re1uisitos!
(!( 5ene2icios!
El bene#icio consiste en un permiso para el respectivo bene#iciario para ausentarse de su trabajo por
el n'mero de horas equivalentes a diez jornadas ordinarias de trabajo al a(o, distribuidas a elección de !l
en jornadas completas, parciales o combinación de ambas.
Este tiempo se considera como trabajado para todos los e#ectos legales, pero debe ser restituido por
el trabajador de acuerdo a las siguientes reglas:
a$ 6mputándose al próximo #eriado anual.
b$ aborándose horas extraordinarias, o
102
(!3 Situación de traba-adores re#idos +or estatutos 1ue conte'+%en %a concesión de d,as
ad'inistrati4os!
a ley L.A?9, en su art%culo ? letra d$ le con#iere la calidad de bene#iciaria del r!gimen de salud que
establece, a la mujer embarazada, aun cuando no sea cotizante, extendi!ndose la protección con#erida
tambi!n a su hijo hasta los seis a(os de edad. +e acuerdo al art%culo 9 de esa ley la mujer tiene derecho
a la protección del Estado durante el embarazo y hasta el sexto mes del nacimiento del hijo, lo cual se
traduce en el control del embarazo y del puerperio, de acuerdo con las normas que imparta el 3inisterio
de Salud a los Servicios de Salud. Esta atención es gratuita. 7ratándose de la atención del parto, sólo es
gratuita respecto de las mujeres indigentes y de aquellas cuyos ingresos no excedan de ]L1.511. Si
exceden de esa suma deben contribuir con el 25R y el >5R restante es cubierto por IC&S&. "&rt%culos
29 y 41 de la ey L.A?9$.
El ni(o reci!n nacido y hasta los seis a(os de edad tambi!n tiene derecho a la protección de su salud
gratuitamente por el Estado, de acuerdo a los planes para la salud in#antil que establece el 3inisterio del
ramo.
)ara estos e#ectos debemos tener presente que la madre trabajadora puede gozar de los siguientes
descansos que pueden originar derecho a subsidio por incapacidad laboral temporal:
a$ +escanso de maternidad, de seis semanas antes del parto y doce despu!s de aqu!l. "&rt%culo 95
del 0ódigo del 7rabajo$.
b$ +escansos suplementarios. Se trata de aquellos per%odos de reposo que se concede a la mujer
trabajadora que su#re una en#ermedad como consecuencia del embarazo o del parto, o en el caso de que
el parto se produzca con posterioridad a las ? semanas siguientes a la #echa en que la mujer hubiere
comenzado el descanso de maternidad. "&rt%culo 9? del 0ódigo del 7rabajo$.
c$ )ermiso que se otorga a la madre o al padre, en su caso, #rente a la en#ermedad grave del hijo
menor de un a(o. &rt%culo 99.
d$ )ermiso al trabajador o trabajadora que tenga a su cuidado a un menor de seis meses, de acuerdo
al art%culo 211.
El tratamiento legislativo ha su#rido una e volución de importantes consecuencias sociales, en t!rminos
tales que hoy podemos distinguir A e tapas:
.* &plicación del +.I.. AA de 9>L. a ley L.A?9, de 9L5, en su art%culo 9 dispone que el
otorgamiento del subsidio de maternidad se rige por el +.I.. AA y en su art%culo 21, que su pago se
requerirá al respectivo Servicio de Salud, 0aja de 0ompensación de &signación Iamiliar o 6S&)E,
seg'n corresponda.
2.* +ictación de la ley L.>?L, de 29 de diciembre de 9LL, que entró en vigencia el de julio de
9L9.
Esta ley dispuso que para los e#ectos del goce del subsidio de maternidad, las trabajadoras deb%an
cumplir el d%a O del mes de la concepción los requisitos que la normativa vigente exig%a para hacer
procedente dicho subsidio. a #echa de la concepción ser%a certi#icada por un m!dico o matrona. "&rt%culo
?2$
)or su parte, la base de cálculo del subsidio deb%a considerar los datos existentes en los 4 meses
anteriores a aquel en que se produjo la concepción, tratándose de trabajadoras dependientes, y los ?
meses calendario anteriores tratándose de las independientes. El monto deb%a reajustarse de acuerdo a
la variación del 6)0 entre el mes de la concepción y el mes anterior al del inicio del reposo prenatal.
Sin embargo, si el monto del subsidio calculado en la #orma se(alada #uese superior al que resultare
del cálculo seg'n las normas del art%culo L del +I AA, le ser%a cancelado de acuerdo a las normas que
arrojasen un resultado in#erior.
a ley se re#er%a al -subsidio de maternidad-, la Superintendencia de Seguridad Social determinó que
en esa expresión se comprend%an los subsidios d el pre y postnatal. 4
4
0ircular O ., de 25 de enero de 9L9.
103
4.* ey L.L?>, de A de diciembre de 9L9, que modi#icó el art%culo ?2 de la ley L.>?L.
Se dispuso que los subsidios pre y postnatal, de descansos suplementarios y por en#ermedad grave
del hijo menor de un a(o ser%a una cantidad equivalente a las remuneraciones imponibles, subsidios por
incapacidad laboral o de ambos, devengados en los ? meses calendario inmediatamente precedentes al
quinto mes calendario anterior al inicio de la licencia m!dica dividido por L1. especto de las
trabajadoras dependientes se procede de igual manera, pero considerando sus rentas declaradas.
A.* &plicación del +.I.. AA. ey 9.299, de 2 de marzo de 99A.
Esta ley derogó el art%culo ?2 de la ey L.>?L, modi#icado por la ley L.L?>, y estableció que se
regir%an por las normas del +I AA, de 9>L los siguientes subsidios por incapacidad l aboral:
a.* &rt%culo 95 del 0ódigo del 7rabajo: reposo pre y postnatal de la madre y permiso postnatal del
padre.
b.* &rt%culo 9?: reposo prenatal suplementario, prenatal prorrogado y postnatal prolongado.
c.* &rt%culo 99: permiso por en#ermedad grave del hi jo menor de un a(o.
d.* &rt%culo 2 de la ley L.L?>: permiso de la trabajadora que tenga a su cuidado un menor de edad
in#erior a seis meses y que haya iniciado el juicio de adopción plena.
e.* &rt%culo 4 de la ey L.L?>: permiso de la trabajadora por en#ermedad grave del hijo menor de un
a(o en juicio de adopción plena.
o anterior signi#ica que los re#eridos subsidios deberán calcularse en la misma #orma que el resto de
los subsidios por incapacidad laboral temporal. o obstante ello y en virtud de las modi#icaciones que la
ley 9.299 introdujo al art%culo L del +I AA y al art%culo 2 de la ley L.A?9 "trabajadoras dependientes$,
los subsidios de reposo pre y postnatal, prenatal prorrogado y permiso de la trabajadora que tenga a su
cuidado un menor de seis meses de edad y que haya iniciado el juicio de adopción plena, tendrán los
siguientes l%mites:
Iue establecida junto con la asignación #amiliar por el +.. 41>, de 9>A, que reemplazó a la
asignación prenatal vigente hasta el 4 de diciembre de 9>4. En la actualidad se encuentra regulada por
el +.I.. 51, de 25 de marzo de 9L2.
8! 5ene2iciarios!
114
0ircular O.44>, Superintendencia de Seguridad Social, 22 de marzo de 99A.
104
d$ os trabajadores que se encuentren en alguna de las situaciones se(aladas en las letras anteriores,
respecto de sus cónyuges embarazadas que sean cau sante de asignación #amiliar.
8!& Caracter,sticas!
Es el derecho de que gozan ciertos trabajadores en virtud del cual no pueden ser despedidos sin
autorización judicial.
+e acuerdo al art%culo >A del 0ódigo del 7rabajo, en el caso de trabajadores sujetos a #uero laboral,
el empleador no podrá poner t!rmino al contrato sino con autorización previa del juez competente, quien
podrá concederla en los casos de las siguientes causales:
a$ &rt%culo 59 O A: @encimiento del plazo convenido en el contrato.
b$ &rt%culo 59 O 5: 0onclusión del trabajo o servicio que dio origen al contrato
c$ &rt%culo ?1: 0ausales de caducidad.
a$ as causales de #uero son de derecho estricto, vale decir, se encuentran reguladas en la
legislación, no siendo posible que las partes creen otras di#erentes.
b$ Son esencialmente transitorias. Se extienden sólo por los lapsos que se(ala la ley.
c$ El 0ódigo del 7rabajo en el art%culo >A trata sólo las normas procesales relativas al #uero. os
requisitos sustantivos se encuentran regulados especialmente para cada caso.
@!& Procedi'iento!
El empleador no puede poner t!rmino al contrato de trabajo sino con autori)ación +re4ia del juez
competente.
o anterior implica un procedimiento que se traduce en el llamado juicio de desa#uero, al cual deberá
recurrir obligatoriamente el empleador, sin importar la mayor o menor gravedad de la causal de
terminación en que ha incurrido el trabajador.
&hora bien, la ley exige autorización previa al despido, por lo tanto, no se ha aceptado la posibilidad
de recurrir por v%a reconvencional. Es más, mientras no exista una sentencia #irme que autorice el
despido, el contrato de trabajo continua plenamente vigente. +e in#ringirse esta norma nos encontra*
r%amos ante un acto nulo.
Es per#ectamente posible que el juez, como medida prejudicial y en cualquier estado del juicio,
decrete, en #orma excepcional y #undadamente, la separación provisional del trabajador de sus labores,
con o sin derecho a remuneración. Se ha aceptado que tal medida se aplique a solicitud del propio
trabajador a#orado.
En esta situación, si el tribunal no diere autorización para poner t!rmino al contrato de trabajo, debe
ordenar la inmediata reincorporación del trabajador a#orado, disponiendo el pago %ntegro de sus
remuneraciones y bene#icios debidamente reajustados y con el máximo de inter!s permitido para
operaciones reajustables, correspondientes al per%odo de separación, si es que !sta se hubiese
decretado sin derecho a remuneración. El per%odo de separación se entenderá e#ectivamente trabajado
para todos los e#ectos legales y contra ctuales.
+e acuerdo al art%culo 21 la trabajadora goza de #uero durante todo el periodo de embarazo y hasta
un a(o despu!s de expirado el descanso de maternidad.
Seg'n la +irección del 7rabajo5 el #uero maternal tiene por objeto mantener el empleo de la mujer
para que !sta tenga asegurado el origen de sus ingresos y pueda alimentar y criar a su hijo durante el
lapso de un a(o.
Si por ignorancia del estado de embarazo se hubiere dispuesto el t!rmino del contrato en
contravención al art%culo >A, la medida quedará sin e#ecto, y la trabajadora volverá a su trabajo, para lo
cual bastará la sola presentación del correspondiente certi#icado m!dico o de matrona, sin perjuicio del
derecho a remuneración por el tiempo en que hubiere permanecido indebidamente #uera del trabajo, si
durante ese tiempo no tuviere derecho a subsidio. a a#ectada debe hacer uso de este derecho dentro del
plazo de ?1 d%as hábiles contados desde el despido.
115
+ictamen O4.A4, de 2> de mayo de 9L5. evista 7!cnica del 7rabajo, @ol. 666, 3arzo 9L9. p.52.
105
a +irección del 7rabajo ha dictaminado que si la mujer hubiere renunciado con o sin conocimiento del
estado de embarazo, no procede ordenar su reincorporación, pues la norma sólo se re#iere al evento que
haya sido el empleador el que haya dispuesto el t!rmino del contrato?.
Si el desa#uero se produjese mientras la mujer estuviese gozando de descanso maternal continuará
percibiendo el subsidio hasta la conclusión del per%odo de descanso.
+e acuerdo al art%culo A? del 0ódigo del 7rabajo son trabajadores de casa particular las personas
naturales que se dediquen en #orma continua, a jornada completa o parcial, al servicio de una o más
personas naturales o de una #amilia, en trabajos de aseo y asistencia propios o inherentes al hogar.
a ey 9.59, de 9 de noviembre de 99L derogó el inciso #inal del art%culo 21, que hac%a
inaplicable el #uero a las trabajadoras de casa particular. a +irección del 7rabajo > ha indicado que la
disposición se aplica desde su publicación en el +iario C#icial e incluso a los contratos celebrados con
anterioridad a !sta, lo que implica, a juicio de ese organismo, que el #uero de que gozan las trabajadoras
de casa particular a contar del 9 de noviembre de 99L, se aplica respecto de aqu!llas que a la #echa
antes indicada se encontraban en estado de gravidez, o en el per%odo puerperal, o dentro del a(o
siguiente a la expiración de dicho periodo.
El punto tratado ha resultado de gran implicancia social, toda vez que están en juego la protección a
la maternidad y la intimidad de un hogar, que di#%cilmente puede ser asimilado a una empresa o lugar de
trabajo tradicional. a +irección del 7rabajo ha estimado necesario e#ectuar ciertas precisiones al
respectoL, particularmente en lo que dice relación con los siguientes puntos:
a$ )osibilidad de poner t!rmino al contrato de trabajo con#orme a la causal del art%culo A>, esto es,
durante las dos primeras semanas de trabajo, las cuales se estiman como periodo de prueba, pudiendo
durante dicho lapso resolverse el contrato a voluntad de cualquiera de las partes, cumpli!ndose las
condiciones que la norma se(ala. Irente a esta situación el organismo administrador ha determinado que
durante el periodo de prueba de la trabajadora el #uero opera con plenitud de e#ectos, debiendo el
empleador contar con autorización judicial para despedir, pero a'n en dicho caso, tampoco la terminación
de la relación laboral puede producirse por la sola voluntad que contempla el art%culo citado, sino que,
como operan las normas de #uero laboral, sólo podrá producirse con arreglo al art%culo >A del 0ódigo del
7rabajo, que no contempla el desa#uero por la sola voluntad de una de las partes.F Iundamenta su
peculiar posición en el carácter imperativo que de las normas que regulan la protección a la maternidad,
derivado de la naturaleza de orden p'blico de las mismas. Sin embargo, no puede dejar de observarse
que las normas que regulan el contrato de trabajadores de casa particular tambi!n son normas laborales
de orden p'blico y no se advierte #undamento claro para dejar sin aplicación la norma del art%culo A?
que, por lo demás es de carácter especial%simo, como el mismo +ictamen lo reconoce.
El periodo de prueba establecido es un reconocimiento al carácter tan especial de este contrato de
trabajo que implica la convivencia necesaria de una persona ajena al hogar con el grupo #amiliar.
c$ Cbligación de alojamiento del menor que causa el #uero. &l respecto se ha dictaminado que el
empleador no tiene la obligación jur%dica de otorgar alojamiento al hijo de la trabajador de casa particular
que ha generado el #uero, en los t!rminos que dispone el art%culo 5, sin perjuicio de que las partes, en
ejercicio de la autonom%a de la voluntad, puedan celebrar una estipulación en sentido contrario.
& su vez, la ey 9.?>1, de 5 de abril del 2111, hizo extensivo este bene#icio a:
a$ el padre, en el evento de que la madre muriera en el parto o durante el periodo del permiso posterior a
!ste, derecho que perderá en aquellos casos en que sea privado por sentencia judicial del cuidado
personal del menorD y
?
+ictamen 2.12>/42, de > de mayo de 99L.
>
+ictamen 41?/5, de A de enero de 999. ;olet%n C#icial 22, p.?>, con#irmado por 0ircular 2, de +epartamento de
Iiscalización. ;olet%n o#icial 22, p. A2
L
+ictamen 5.?4/4A4, de ? de noviembre de 999, en ;olet%n C#icial de la +irección del 7rabajo de Enero del a(o 2111, página
91.
106
b$ a aquellas mujeres u hombres solteros o viudos que mani#iesten su voluntad de adoptar un hijo en
con#ormidad a las disposiciones de la ey de &dopción.
+el tenor de la disposición se desprende que las mujeres siempre gozarán del derecho a #uero, en
cambio los hombres sólo en el evento de ser solteros o viudos.
En esta situación, el correspondiente plazo de un a(o se cuenta desde la #echa en que el juez,
mediante resolución dictada al e#ecto, con#%e a estos trabajadores el cuidado personal del menor en
con#ormidad al art%culo 9 de la ey de &dopción o bien le otorgue la tuición en los t!rminos del art%culo
2A de esa ey.9
Este #uero cesa de pleno derecho en los siguientes casos:
a$ +esde que se encuentre ejecutoriada la resolución del juez que decide poner t!rmino al cuidado
personal del menor.
b$ +esde que se encuentre ejecutoriada la resolución que deniegue la solicitud de adopción.
c$ 0uando la sentencia que acoja la adopción sea dejada sin e#ecto en virtud de otra resolución judicial.
@!8 Mu-eres contratadas durante e% e'bara)o o des+u9s de% +arto: antes de %a e*+iración de% +%a)o
de un ao +osterior a% +ostnata%!
El punto enunciado ha sido objeto de una interesante discusión, cuya conclusión se ha resultado
di#icultosa por la desuni#ormidad de opiniones entre nuestros 7ribunales de Busticia y la +irección del
7rabajo.
Se han di#erenciado las siguientes situaciones:
a$ 3ujeres que son contratadas por primera vez y se encuentran en la situación descritas.
b$ 3ujeres que habiendo gozado de #uero, renuncian a su trabajo o se le pone t!rmino legalmente a
aqu!l y son contratadas por un empleador distinto al anterior, durante el periodo en comento.
Burisprudencia Budicial.
a 0orte de &pelaciones de Santiago, en #allo de 2 de marzo de 991, rol 2.1>*L9, se(aló que para
que la mujer tenga derecho al #uero maternal es necesario que el embarazo exista durante el desempe(o
de la mujer como trabajadora, ello, al tenor del art%culo 21, lo cual implica que si celebra un contrato de
trabajo con posterioridad al nacimiento del hijo no puede exigir la aplicación de un #uero que no le
corresponde.
El mismo 7ribunal, en un #allo de 21 de abril de 991, rol 52*91, se(aló que el #uero se pierde al
renunciar o ser legalmente despedida la mujer de su trabajo, y no re4i4e ni se traspasan sus e#ectos a
otro empleador que no sea continuador del anterior.
El problema se presenta como muy delicado, pues, por un lado, el bien jur%dicamente protegido con la
institución es de la mayor trascendencia y, por el otro, nos en#rentamos a un problema práctico casi
insoluble para el empleador. Z0ómo podr%a !ste saber que la trabajadora se encuentra amparada por
#uero[ ZSer%a l%cito *al tenor de nuestra legislación* o aceptable *en un plano humano o moral* exigir a
una postulante a un empleo cualquiera, que acredite a su eventual empleador su situación #amiliar o
personal[. o anterior implicar%a aceptar la exigencia de un certi#icado m!dico en orden a descartar el
estado de embarazo o cualquier otro medio destinado a establecer el n'mero de hijos de la mujer y sus
respectivas edades. C, podr%a adoptarse la posición de dar preeminencia a la protección a la maternidad
9
+e acuerdo al art%culo 9 de la ley de &dopción, 9.?21, el juez ante el cual se siga el procedimiento de adopción que esa ley
regula, en cualquier momento en que el inter!s del menor lo aconseje, puede con#iar su cuidado personal a quienes hayan
mani#estado al 7ribunal su intención de adoptarlo y que cumplan los requisitos legales para ello. El art%culo 2A, a su vez establece la
posibilidad de otorgar la tuición del menor a los solicitantes de la adopción, desde que aparezcan en autos antecedentes que a su
juicio sean su#icientes.
120
En evista Bur%dica del 7rabajo, OL, Septiembre de 99A, p.L2
2
+ictamen >95/?4, de de marzo de 2111. En ;olet%n C#icial de la +irección del 7rabajo de mayo de 2111, p. 15
107
y reconocerle el derecho a #uero a la mujer aunque no pudiese ser conocido por el empleador. En este
caso el e#ecto tender%a a ser perverso: la discriminación h acia la mujer desvirtuar%a toda loable #inalidad.
&nalizando los antecedentes de texto y parte de la jurisprudencia de nuestros 7ribunales podr%amos
inclinarnos por sostener que de la expresión - Durante el per%odo de embarazo $ hasta un a(o despu!s
de expirado el descanso de maternidad...- ser%a l%cito concluir que:
* &l decir -durante- y utilizar la conjunción -y- implica una unidad de situaciones, es decir, no es posible
pensar en un derecho a #uero maternal que no nazca con el embarazo.
* a duración de este bene#icio se ha limitado a -un a(o despu!s de expirado el descanso de
maternidad-. Na sabemos que el descanso de maternidad procede sólo tratándose de mujeres
trabajadoras, por lo tanto, si el per%odo de #uero se estableció con relación a ese bene#icio,
necesariamente debe concluirse que debió originarse, por lo menos durante el embarazo. En otros
t!rminos: si no existió el -descanso de maternidad- Zhasta cuando durar%a el #uero[
*7al vez lo deseado por el legislador #ue evitar que el empleador privara de su #uente de ingresos a una
trabajadora por quedar embarazada y no proteger a toda mujer que se encuentre en ese estado. &yuda a
este planteamiento el hecho que la ey L.L?>, de A de diciembre de 9L9, concedió algunos bene#icios
a la mujer que tenga a su cuidado a un menor de edad in#erior a seis meses respecto del cual se haya
iniciado el correspondiente juicio de adopción plena, sin embargo no se contempló el derecho a #uero
aunque s% el derecho a descanso por doce semanas, con goce del respectivo subsidio y el permiso por
en#ermedad grave del hijo menor de un a(o. a +irección del 7rabajo, en +ictamen O ?.A/29?, de 5 de
noviembre de 992, concluyó expresamente que la mujer en esta situación no goza de #uero maternal,
toda vez que -el #uero maternal ha sido concebido por el legislador en razón de la maternidad en s%,
independientemente de toda otra consideración.
o anterior aparece corroborado si se considera que el #uero maternal se vincula directamente a dos
hechos #isiológicos como lo son el -embarazo- y el -parto-D en cambio, la adopción es una #icción jur%dica
en virtud de la cual se establecen derechos y obligaciones entre adoptante y a doptado...-22
+ebemos mencionar, sin embargo, que el +ictamen en comento es de oviembre de 992, !poca en
que la +irección del 7rabajo hab%a adoptado una posición di#erente en materia de #uero, doctrina que
posteriormente, en &gosto de 99A, #ue cambiada por el +ictamen OA.545/219, ya citado y analizado, el
cual se(aló que -econsid!rese ...toda aquella "doctrina$ que sea contraria o incompatible con la que se
contiene en el presente in#orme-. o queda absolutamente claro si la doctrina del Crd. O?A/29? es o
no incompatible con la del Crd. OA.545/219, pero aunque as% se sostuviere, ello nos da mayores razones
a'n, para sostener que el punto resulta muy poco claro, tan as%, que un d%a el organismo contralor
sostiene una posición y al d%a siguiente, al tenor de la misma legislación, sustenta la tesis contraria.
0reemos que la 'ltima palabra la deber%a tener el legislador, sobre todo en una materia de tanta
trascendencia social y económica.
+e acuerdo al art%culo 212 del 0ódigo del 7rabajo, durante el periodo de embarazo, la trabajadora que
se desempe(e habitualmente en labores consideradas como perjudiciales para su salud, deberá ser
trasladada a otro trabajo que no sea da(ino para su estado. El cambio de trabajo no puede implicar una
disminución de sus remuneraciones.
Se considera es+ecia%'ente como perjudicial para la salud, todo trabajo que:
a$ Cbligue a levantar, arrastrar o empujar grandes pesosD
b$ Exija un es#uerzo #%sico, incluido el hecho de permanecer de pie largo tiempoD
c$ Se ejecute en horario nocturnoD
d$ Se realice en horas extraordinarias de trabajo, y
e$ a autoridad competente declare inconveniente para el estado de gravidez.
+e la redacción de la disposición resulta #ácil concluir que la enumeración enunciada no es de
carácter taxativo, as%, podr%an considerarse como perjudiciales para la salud de la trabajadora las #aenas
subterráneas, las que se realicen en condiciones de excesivo #r%o o calor, o, en general, en alg'n
ambiente inhóspito, en razón de la emanación de olores o contacto con alg'n tipo de substancia nociva.
a +irección del 7rabajo24 ha dictaminado que la disposición en estudio prevalece sobre la contenida
en el art%culo 2 del 0ódigo, re#erente al ius variandi.
El art%culo 95 inciso #inal dispone que, no obstante cualquier disposición en contrario, a la mujer debe
conservársele el empleo durante los periodos de descanso de maternidad.
Este bene#icio consiste en el derecho que le asiste a la mujer que se desempe(e en empresas 2A que
ocupen veinte o más trabajadoras, de cualquier edad o estado civil, de contar con salas anexas e
122
Crd. O?A/29?, de 5 de noviembre de 992. En 3anual de 0onsultas aborales y )revisionales O94,p.55.
123
Crd. O5.>4, de 2L de oviembre de 9L4.
108
independientes del lugar de trabajo, en donde puedan dar alimentos a sus hijos menores de dos a(os y
dejarlos mientras est!n en el trabajo. "&rt%culos 214 y siguientes$.
<! Re1uisitos!
;$ Tue la empresa ocupe veinte o más trabajadoras de cualquier edad o estado civil.
En la actualidad, y producto de la utilización del vocablo empresa, se ha venido a aclarar las dudas
que se presentaban en torno a qu! mujeres son las que se deben contabilizar para cumplir el
requisito, pues deberán considerarse todas las que se desempe(en en la empresa, considerada como
unidad económica básica.
)ara enterar el n'mero de veinte dependientas debe considerarse no sólo a las que tienen contrato
inde#inido, sino que tambi!n a las que han suscrito un contrato a plazo #ijo por reemplazo. 29
a 0orte Suprema, a su vez, ha se(alado que están obligadas a contar con sala cuna las empresas
que ocupan veinte o más trabajadoras, aunque !stas e#ect'en sus labores en distintos locales y en cada
uno de ellos, laboren menos de veinte trabajadoras. 41
2A
a letra a$ del 4 del &rt%culo =nico de la ley 9.59, publicada en el +iario C#icial del 9 de oviembre de 99L, reemplazó
la expresión establecimientoF por la de -empresa-, dando t!rmino a las discusiones existentes hasta entonces en relación al
alcance de tal expresión y a la #orma cómo deb%an contabilizarse las mujeres que laboraban para un mismo empleador, pero
eventualmente, para distintos establecimientos.
125
Crdinario 4.?>/22A, 2? de julio de 994. En 3anual de 0onsultas aborales y )revisionales O14. +ic.994,p.5>.
126
En 3anual de 0onsultas aborales y )revisionales. O14, +ic.994, p.5>.
2>
En ;olet%n C#icial, 3arzo de 999, p A9.
128
+ictámenes O4L.??, de 4 de noviembre de 995 y O2>.21?, de 9 de octubre de 9L9.
129
Crd. O?.??1, de 29 de septiembre de 9L?.
130
0orte Suprema, 9 de enero de 9L9, rol O L.>LA.
109
En este caso, la sala cuna debe ser anexa e independiente del local de trabajo. "&rt%culo 21? inc.$.
&demás, deben cumplir con las condiciones de higiene y seguridad que se disponen en el eglamento
4/5> de 4 de enero de 95> y en la ey >.41, sobre Bunta acional de Bardines 6n#antiles.
+e acuerdo al art%culo 215 el mantenimiento es de costo exclusivo del empleador, quien debe tener a
una persona competente a cargo de la atención y cuidado de los ni(os, la que deberá estar,
pre#erentemente, en posesión del certi#icado de auxiliar de en#ermer%a otorgado por la autoridad
competente.
)ara estos e#ectos, se ha entendido que dentro del concepto de -mantener- se comprende el
#inanciamiento de todo lo necesario para que la sala cuna #uncione adecuadamente, permitiendo la
permanencia, cuidado y atención de los menores, incluso el costo de los alimentos que se proporcionan
al menor. 4
os vocablos -dar alimento- utilizados en los art%culos 214 y 21? tienen una acepción amplia,
comprensiva de cualquier alimento que la madre proporcione al hijo y no están restringidos sólo al
amamantamiento y a la leche materna. 42
b$ 0onstruir, habilitar y mantener servicios comunes de salas cunas en conjunto con los
establecimientos de las empresas que se encuentren en una misma área geográ#ica, previo in#orme
#avorable de la Bunta acional de Bardines 6n#antiles.
Iue la ley 9.59 la que introdujo la expresión empresas al inciso tercero del art%culo 214,
produci!ndose una con#usión en relación a la #orma de proceder. a +irección del 7rabajo 44 ha se(alado
que tal modi#icación simplemente se limita a establecer una concordancia con la modi#icación del inciso
primero, dando la posibilidad a los establecimientos de las empresas obligadas a otorgar el bene#icio y
que se encuentre en una misma área geográ#ica, para que puedan, previo in#orme #avorable de la Bunta
acional de Bardines 6n#antiles, construir y mantener servicios comunes de salas cunas para la atención
de los ni(os de las trabajadoras de todos ellos. &grega el organismo #iscalizador, que otra #orma de
interpretación har%a impracticable la disposición.
c$ )uede pagar los gastos de sala cuna directamente al establecimiento al que la trabajadora lleve sus
hijos menores de dos a(os. En esta situación es el propio empleador al que le corresponde elegir la sala
cuna, de entre aquellas que cuenten con la autorización de la B=B6.
En ning'n caso el empleador puede pagar directamente a la trabajadora los gastos de sala cuna, pues
con ello se desvirtuar%a la #inalidad de este bene#icio.
En los casos a$ y b$ el permiso de alimentación a que nos re#eriremos más adelante, se ampliará en
todo el tiempo necesario para el viaje de ida y vuelta de la madre para dar alimentos a sus hijos.
&simismo, el empleador pagará el valor de los pasajes por el transporte que deba emplearse para la
ida y regreso del menor al respectivo establecimiento y el de los que deba utilizar la madre para ir a darle
alimentos.
0uando se trate de construir o trans#ormar salas cunas, los propietarios de los establecimientos
respectivos deberán someter previamente los planes a la aprobación de la comisión t!cnica del plan
nacional de edi#icaciones escolares del 3inisterio de Educación )'blica.
a$ +ebe tratarse de centros o complejos comerciales administrados bajo una misma razón social o
personalidad jur%dica.
El organismo contralor, en Crd.O2.225/L?, de A de abril de 99?, 45 determinó el concepto de la
expresión -centro o complejo comercial-, utilizado por la legislación. Sostuvo la +irección que de acuerdo
a su sentido natural y obvio, contenido en el +iccionario de la engua de la eal &cademia Espa(ola, -es
dable sostener que por -centros o complejos comerciales- a que alude el art%culo 214 del 0ódigo del
7rabajo, debe entenderse el conjunto de locales o establecimientos comerciales, generalmente próximos
unos a otros y ordenados bajo una dirección t!cnica y #inanciera com'n, donde se venden al p'blico
art%culos de comercio al por menor-.
+e acuerdo al mismo dictamen, no se encuentra comprendidos dentro del concepto:
.* &quellos conjuntos de locales adyacentes entre s% y ordenados bajo una dirección t!cnica y
#inanciera com'n, que no vendan al p'blico art%culos de comercio al por menorD ello, en razón de haberse
utilizado la expresión comercio en su acepción de -tienda almac!n, establecimiento comercial- y las
131
Crd. O.L25/1, de 21 de abril de 994. En 3anual de 0onsultas aborales y )revisionales O2, de 99A.)s.25 y ss.
132
Crd. O>.AL?, +irección del 7rabajo, L de Cctubre de 991.
44
0ircular 4, de 29 de enero de 999.
134
En evista Bur%dica del 7rabajo de Iebrero*3arzo de 995.p.>2
135
En ;olet%n del 7rabajo O@6 de 99?. p.>2.
110
expresiones -tienda- y -almac!n- están de#inidas por el diccionario rese(ado como establecimientos
comerciales en donde se venden g!neros y art%culos de comercio por menor.
0reemos que la interpretación de la +irección no resulta adecuada a la realidad, pues le quita el
carácter de comercial a las operaciones al por mayor, lo que implica que las trabajadoras de estos 'ltimos
establecimientos se ven discriminadas en su derecho a gozar de sala cuna en razón de una di#eren*
ciación realizada por nuestra +irección que la ey, sin embargo, no e#ectuó.
2.* &quellos centros o complejos industriales, los cuales no cumplir%an con el requisito de ser
comerciales, exigido por el art%culo 214, tambi!n de acuerdo a las acepciones del +iccionario de la eal
&cademia.
Sin embargo, el 41 de septiembre de 2112 se publicó en el +iario C#icial la ley L.L2A, que
modi#icó el art. 214 en el sentido de incorporar a los centros industriales y de servicios a las entidades
obligadas a mantener salas cuna, cumpliendo los demás requisitos legales. 0on ello, se dio t!rmino a la
discusión previa.
b$ os establecimientos que con#orman el respectivo centro o complejo comercial, industrial o de servicios
deben ocupar entre todos ellos, veinte o más trabajadoras.
)ara los e#ectos de contabilizar el n'mero de veinte trabajadoras deben considerarse todas las que
presten servicios en los respectivos establecimientos que #orman parte del centro o complejo comercial,
industrial y de servicios, incluidas aquellas que laboran en establecimientos cuyo empleador les está
otorgando el bene#icio de sala cuna. Sin embargo, seg'n la +irección, en esta 'ltima situación, es decir,
si el establecimiento #orma parte de un centro comercial, pero individualmente considerado ocupa veinte
o más trabajadoras, le asiste la obligación de otorgar el bene#icio en #orma individual. En otros t!rminos,
esos establecimientos deben otorgar el bene#icio por s% solos, pero sus trabajadoras se deben contabilizar
para los e#ectos del n'mero total de trabajadoras del centro.
&l tenor de la ley la 'ltima conclusión nos parece acertada, pero no creemos que constituya realmente
una obligación para el establecimiento que ocupa por s% solo las veinte o más trabajadoras el tener que
otorgar el bene#icio en #orma individual, por el contrario, y como lo mani#iesta la propia +irección, se
conservan todas las #ormas de que goza el empleador para otorgar el bene#icio "manteniendo la sala
cuna, uni!ndose con otros empleadores o pagando directamente los gastos a la sala cuna$ por lo tanto,
nada obstar%a para que ese establecimiento se uniese con los demás para los e#ectos de cumplir con sus
obligaciones. o se vislumbran razones para privar al empleador del derecho a elegir la modalidad en
que se otorgará el bene#icio.
En cuanto al mayor gasto que signi#ique la sala cuna se entenderá, al tenor de la ley, como com'n y
deberán concurrir a !l todos los establecimientos en la misma proporción de los demás gastos de ese
carácter, incluso aquellos establecimientos en que no trabaje ninguna mujer. "Crd.O2.225/L?, 5 de abril
de 99?$.
a +irección hab%a extendido más allá sus conclusiones, disponiendo que tal aporte deb%a hacerse
en proporción al n'mero de trabajadores de cada establecimiento, pues as% lo hab%an mani#estado los K.
Senadores que participaron en los debates previos a la aprobación de la ley. Sin embargo, la ley no #ue
aprobada de esa #orma, sino que dispone claramente que el aporte debe e#ectuarse en la misma
proporción en que concurran a los gastos comunes, los cuales no necesariamente coinciden con el
n'mero de trabajadores de cada establecimiento. En este caso no era procedente recurrir a la historia
#idedigna del establecimiento de la ley, pues como lo dispone el art%culo9 del 0ódigo 0ivil, cuando el
sentido de la ley es claro, no se desatenderá su tenor literal, a pretexto de consultar su esp%ritu. a
doctrina #ue recti#icada en el sentido indicado, por el +ictamen Crd. ?.AL?/29A, de 2 de noviembre de
99?.
a ley nada ha dicho al respecto, pero la +irección del 7rabajo ha determinado que si en uno de los
establecimientos de la empresa laboran más de veinte trabajadoras, !sta se encuentra obligada a
mantener en #uncionamiento la sala de cuna para el turno de noche, aun cuando en este laboren
normalmente menos de veinte trabajadoras. o anterior, en atención a que la norma no ha hecho
distinción alguna en cuanto a las condiciones o r!gimen laboral de servicios de la mujer. 4? Sin embargo,
la +irección del 7rabajo4> ha se(alado que excepcionalmente, el derecho a sala cuna puede
compensarse con un bono tratándose de trabajadoras que laboran en una localidad en que no existe
ning'n establecimiento que cuente con la autorización de la Bunta acional de Bardines 6n#antilesD que se
desempe(en en #aenas mineras ubicadas en lugares apartados de centros urbanos, quienes viven,
durante la duración de !stas, separadas de sus hijosD que presten servicios en horarios nocturnos o
cuando las condiciones de salud y los problemas m!dicos que el ni(o padece aconsejen no enviarlo a
sala cuna.
136
Crds. 9.A>?/L, de 9 de diciembre de 9LL y .1L>, de 2? de #ebrero de 9L?. En ev. 7!cnica del 7rabajo O 5, 3ayo de
99?.)s.>1 y ss.
4>
+ictamen 4.2L2/1195, de 2 de agosto de 2114 y ?A2/A 5 de #ebrero de 211A
111
& juicio de la +irección corresponde que se otorgue el bene#icio durante el tiempo que ellas
permanezcan trabajando e#ectivamente para el empleador, pues si bien la duración no tiene incidencia en
el nacimiento del derecho, s% lo tiene en la duración de su ejercicio, toda vez que prolongar la atención del
menor en una sala cuna más allá del tiempo laborado por la trabajadora signi#icar%a desvirtuar la intención
del legislador, quien consagró este bene#icio precisamente con el objeto de permitir a las madres
dedicarse a su trabajo. 4L
! Caracter,sticas!
a$ 0orresponde a dos porciones de tiempo que en conjunto no excedan de una hora al d%a. a
+irección del 7rabajo ha dictaminado que no es jur%dicamente procedente que se conceda sólo un lapso
de tiempo de una hora. -as porciones de tiempo de que dispone la madre trabajadora para dar alimento
a sus hijos se encuentran determinadas expresamente por la ley, de #orma tal que dicho n'mero no
podr%a ser alterado ni siquiera por quien detenta la titularidad del derecho, la que s% puede, en cambio,
determinar la oportunidad en que hará uso de dos porciones de tiempo y la duración que corresponderá a
cada uno de los dos lapsos de tiempo que comprende el bene#icio, dentro del l%mite se(alado por la
ley.A16gualmente, la +irección del 7rabajo A hasta hace pocos meses hab%a determinado que no era
procedente aumentar el tiempo destinado para dar alimentos en el evento que la madre trabajadora
tuviese más de un hijo menor de dos a(os. En el mismo sentido se ha pronunciado la 0ontralor%a 8eneral
de la ep'blica.A2Seg'n la doctrina sustentada por nuestros organismos contralores el propio 0ódigo en
el art%culo 21? impide el aumento del tiempo en estos casos, ya que utiliza la expresión -sus hijos-.
&demás, se trata de normas de excepción, por lo cual su aplicación debe restringirse al tenor literal de la
misma.
Sin embargo, el argumento literal no nos parece concluyente, pues si bien el art%culo 21? utiliza la
expresión -sus hijos- "plural$, tambi!n lo hace re#iri!ndose a -las madres-, por lo tanto, no podr%a haber
utilizado luego la expresión en singular.
ecientemente, la +irección del 7rabajoA4 reconsideró su dictamen anterior resolviendo que el tiempo
máximo e una hora, en dos porciones de tiempo que tienen derecho la madre trabajadora para alimentar
a sus hijos, es por cada hijo menor de dos a(os.
b$ Se ha entendido por la +irección del 7rabajo que este derecho a dar alimentos sólo lo tienen las
mujeres trabajadoras de los establecimientos obligados a contar con salas cunas y siempre y cuando el
menor se encuentre en la sala cuna y no en su hogar u otro sitio. AA. +istinta es la posición de la 0ontralo*
r%a 8eneral de la ep'blica, que tratándose de #uncionarias p'blicas ha se(alado que todas las mujeres
trabajadoras con hijos menores de 2 a(os tienen derecho al permiso para dar alimentos a sus hijos,
aunque !stos no est!n en sala cuna, ya sea porque la entidad empleadora no está obligada a contar con
ella o debido a alguna situación de excepción "generalmente de salud del menor$ es necesario que !ste
permanezca en su domicilio A5ello, en razón de tratarse de un derecho irrenunciable para la madre.
c$ El derecho a usar el tiempo con el #in ya analizado, no puede ser renunciado en #orma alguna.
III 7ISCALI?ACION
+e acuerdo al art%culo 21> corresponde a la B=B6 y a la +irección del 7rabajo velar por el
cumplimiento de las disposiciones relativas a la protección a la maternidad y cualquier persona puede
denunciar ante esos organismos las in#racciones de que tuviere conocimiento.
138
Crd. O.1L>, de 2? de #ebrero de 9L?. evista 7!cnica del 7rabajo O 5, mayo 9L?. )s. >1 y ss.
139
Crd. >.AL1/9>, A de agosto de 992.
140
Crd.O>.1AL/49? de 2A de diciembre de 994.
141
Crd. O 5.>2/441, 21 de Cctubre de 994. En ev. Bur%dica del 7rabajo O, ov. 994, p.>L.
142
+ictamen O22.9L9, 4 agosto 991.
A4
+ictamen 4.4?2/12, de 21 de agosto de 2114
144
Crds. OA.21/9A, de 9 de julio de 99A y O 2.?5/2A, de 2 de mayo de 99A.
145
+. O>.LA5, > de marzo de 991D OL.29>, ? de marzo de 99?D OA1.>>, de L de diciembre de 995D O 2?.>AL de 2 de agosto
de 99A.
112
as in#racciones serán sancionadas con multa de A a >1 unidades tributarias mensuales vigentes a la
#echa en que se cometiere la in#racción, multa que se duplicará en caso de reincidencia.
Si por culpa del empleador las instituciones que deban pagar las prestaciones no lo hiciesen, aqu!l
será sancionado de la #orma se(alada, pero además, deberá pagar los subsidios que correspondiere a
sus trabajadores.
I0 PRESCRIPCION
Situaciones es+ecia%es
a$ Situación en que la trabajadora es despedida por ignorancia del estado de embarazo. En este caso
tiene derecho a ser reincorporada a su trabajo y a la remuneración de todo el per%odo en que estuvo
separada. Este derecho lo debe hacer e#ectivo dentro del plazo de ?1 d%as hábiles contados desde el
despido. "&rt%culo 21 inciso 2$.
b$ as acciones para reclamar el pago del subsidio de maternidad prescriben en el plazo de ? meses
desde el t!rmino de la respectiva licencia."&rt%culo 2A de la ey L.A?9$.