A S E S O R Í A

EMPRESARIAL

¿Cómo se constituye una sociedad?

Análisis del procedimiento, requisitos e implicancias
INFORME ESPECIAL

Carlos Alfredo MARTINEZ ALVAREZ(*)

RESUMEN EJECUTIVO

E n el presente informe el autor analiza un tema sumamente relevante en el

mundo empresarial como es el referido a la constitución de sociedades. De
esta manera nos explica las razones por las que las sociedades se han convertido
en el principal mecanismo para el desarrollo de actividades económicas, desarro-
llando particularmente los pasos que se deben seguir si deseamos constituir una.

INTRODUCCIÓN de constitución, y otra muy distinta es el procedi-

La historia del Derecho Societario nos revela que
las sociedades lejos de gestarse en las elucubra-
ciones de los “hombres de leyes” constituye el
resultado de acontecimientos económicos que
marcaron un determinado espacio y tiempo.
Si nos remontamos a los albores de las socie-
dades, el siglo XIX, podremos apreciar que su
diseño respondió a necesidades estrictamente
económicas: otorgar al sector empresarial un
mecanismo dinámico por el cual el riesgo inhe-
rente al mercado se vea disminuido, y de esta
manera fomenta la iniciativa privada.
Por este motivo, en esta oportunidad se explicará
cómo se constituye una sociedad, cuya importancia
seguramente han llegado a apreciar en el día a día.
I. LA CONSTITUCIÓN SOCIETARIA: ASPECTOS
GENERALES
1. ¿Qué se entiende por constitución?
La LGS establece que la sociedad se constituye
por escritura pública, en la que está contenido
el pacto social, que incluye a su vez el estatuto(1).
A partir de dicho momento, quienes manifiestan
su voluntad de constituir la sociedad se encuen-
tran obligados a continuar con el procedimiento
de constitución. Me explico: una cosa es el acto
miento de constitución, pues en lo que a efectos
prácticos se refiere, este último va muchos más
allá de la sola suscripción de la escritura pública.
A nuestro criterio la constitución de una sociedad,
visto como un procedimiento, implica también la
inscripción de la escritura pública de constitución
en los Registros Públicos. ¿Por qué? Básicamente,
debido a que a partir de la inscripción en registros,
la sociedad adquiere una personalidad jurídica
propia(2), siendo un sujeto de derecho distinto de
quienes se unieron para constituirla, donde ni la
sociedad es responsable por las obligaciones de
sus socios, ni estos lo son por las obligaciones de
aquella. Una vez inscrita la sociedad recién se podrá
decir que el acto de constitución ha cumplido con
la finalidad de quienes lo celebraron.
Suma a este razonamiento, que la misma LGS
condicione la validez de los actos celebrados en
nombre de la sociedad antes de su inscripción, a
la ratificación por parte de esta dentro de los tres
meses siguientes de su inscripción(3).
Tenemos, entonces, que la constitución, en un
sentido amplio, viene a ser aquel procedimiento
que se sigue en el marco de la LGS, con la finalidad
de dar nacimiento a una sociedad como una per-
sona jurídica distinta de quienes se unieron para
constituirla. Este procedimiento, que explicaremos
con mayor detalle más adelante, se inicia con el
pacto social y culmina con la inscripción de la

(*) Abogado por la Universidad Nacional Federico Villarreal. Colaborador permanente de Contadores & Empresas y ex miembro del área
mercantil de Gaceta Jurídica.
(1) Conforme al artículo 5 de la LGS.
(2) Conforme al artículo 6 de la LGS.
(3) Conforme al artículo 7 de la LGS.

CONTADORES & EMPRESAS / N° 245 D-1

70 ASESORÍA EMPRESARIAL
escritura pública de constitución en los
Registros Públicos.
2. ¿Quiénes pueden constituir una
sociedad?
Cualquier persona natural que goce del
pleno ejercicio de sus derechos civiles y
que no esté legalmente impedida por
razón del cargo o de la función pública
que desempeñe puede constituir una
sociedad. Los incapaces absolutos y re-
lativos deberán actuar a través de sus
representantes legales, con sujeción a
las normas que sobre la materia regula
el Código Civil.
Cabe precisar que las personas jurídicas
también pueden participar en la cons-
titución de una sociedad. En ese caso,
actúan a través de su representante legal
o apoderado.
3. ¿Existe un número mínimo y máxi-
mo de socios para constituir una
sociedad?
La LGS establece un número mínimo de
2 socios, aplicable a todas las formas
societarias, excepto para la sociedad anó-
nima abierta que para su constitución
o adaptación a tal debe contar con un
mínimo de 751 accionistas(4). El número
máximo de socios varía según el tipo
societario, a saber:
• La sociedad anónima común: no más
de 750 socios.
La sociedad anónima cerrada: no más
de 20 socios.
La sociedad anónima abierta: está
exonerada de un tope legal máximo
de accionistas.
La sociedad comercial de responsabi-
lidad limitada: no más de 20 socios.
La sociedad civil de responsabilidad
limitada: no más de 30 socios.
II. FORMAS DE CONSTITUCIÓN SOCIE-
TARIA
Dos son las formas de constitución
reguladas por la LGS: i) la constitución
simultánea, y; ii) la constitución por oferta
a terceros.
1. Constitución simultánea
La constitución simultánea o por un solo
acto ha sido diseñada para aquellas so-
ciedades que no requieren de un proceso
de convocatoria pública de suscripción
y/o de acumulación de ingentes capitales
para el inicio de sus operaciones. Bajo esta
modalidad, en un mismo acto todos los
socios fundadores declaran su voluntad
de constituir la sociedad y suscriben el
íntegro del capital social.
D-2 1ra. quincena - Enero 2015
Esta forma de constitución es aplicable a
todos los tipos societarios, y para el caso
de la sociedad comercial de responsa-
bilidad limitada y la sociedad civil es la
única admisible.
2. Constitución por oferta a terceros
Esta forma de constitución, de apli-
cación limitada, es exclusiva de la so-
ciedad anónima abierta, e implica un
proceso previo al otorgamiento de la
escritura pública de constitución. Bási-
camente, se trata de un procedimiento
mediante el cual se convoca a los socios
que suscribirán y pagarán las acciones,
donde los promotores o fundadores,
sobre la base de un programa suscrito
por ellos, dirigirán ofertas a un número
indeterminado de posibles suscriptores.
En dicho procedimiento se pueden
reconocer cuatro etapas:
• Primera etapa - Programa de cons-
titución: Este programa contiene los
requisitos previstos en el artículo 57
de la LGS.
• Segunda etapa - Suscripción de
acciones: La suscripción de acciones
no puede modificar las condiciones
del programa y se realiza en el plazo
establecido en este, debiendo constar
en un certificado extendido por dupli-
cado con la firma del representante
de la empresa bancaria o financiera
receptora de la suscripción, en el que
se exprese los requisitos previstos en
el artículo 59 de la LGS.
• Tercera etapa - Asamblea de suscrip-
tores: Esta etapa se realiza conforme
a lo establecido en el artículo 62 y
siguientes de la LGS.
• Cuarta etapa - Otorgamiento de la
escritura pública de constitución
social: Dentro del plazo de 30 días de
celebrada la asamblea, la persona o
las personas designadas para otorgar
la escritura pública de constitución
deben hacerlo con sujeción a los
acuerdos adoptados, insertando la
respectiva acta.
Cabe precisar que no todas las ofertas
a terceros tienen la condición de oferta
pública, pero si la oferta tiene las mismas
características que la Ley del Mercado de
Valores atribuye a las ofertas públicas, el
procedimiento forzosamente se sujeta
a las normas especiales que regulan el
mercado de valores.
III. PROCEDIMIENTO DE CONSTITUCIÓN
El procedimiento que se describe a con-
tinuación resulta aplicable tanto para la
(4) Véase el artículo 249 de la LGS.
constitución simultánea como para la
constitución por oferta a terceros; en
esta última claro está, deberá seguirse
previamente las etapas descritas en el
anterior apartado.
1. El pacto social
a) Requisitos
La LGS regula los requisitos de validez que
debe cumplir el pacto social (o contrato
de sociedad), los que a saber son:
• Pluralidad de socios: Para constituir
una sociedad deben participar cuando
menos dos personas, naturales o
jurídicas.
• Objeto social lícito: No se puede
establecer como objeto social, por
ejemplo, la actividad de tráfico de
drogas.
• No contener ninguna cláusula estatu-
taria contraria a normas de carácter
imperativo: Por ejemplo, no se puede
establecer que los trabajadores no
tendrán derecho a las utilidades de
la empresa, pues este derecho es
reconocido por la Constitución.
• Señalar la forma societaria que se
adopta: En nuestro caso, la forma
de sociedad anónima cerrada.
Cabe precisar además, que el pacto social
contiene al estatuto, que viene a ser el
conjunto de reglas que regirán la rela-
ción entre los socios, y entre estos con
la sociedad. El estatuto debe incluir, a su
vez, las estipulaciones de carácter obliga-
torio que ordena la LGS (denominación,
domicilio, monto del capital social, ob-
jeto social, etc.). Téngase presente que el
registrador califica la legalidad del título
verificando el cumplimiento de las for-
malidades señaladas por ley, la capacidad
de los otorgantes, entre otros aspectos.
Cumplidos estos requisitos, se procederá
a elevar a escritura pública el pacto social.
b) ¿Qué pasa si no se eleva a escritura?
Firmado el contrato de sociedad los so-
cios disponen de 60 días para solicitar
ante un notario su elevación a escritura
pública, sin perjuicio de que la sociedad
haya iniciado o no las actividades econó-
micas para la cual se constituye. Si trans-
curre dicho plazo sin haberse solicitado
el otorgamiento de la escritura pública,
la sociedad adquiere la condición de
irregular. Como resultado de ello, todos
los socios, actúen o no en representación
de la sociedad, así como los administra-
dores y representantes, serán personal,
solidaria e ilimitadamente responsables
por los contratos y demás actos jurídicos
celebrados con terceros.

Cualquier socio que desee concluir el
proceso de formación de la sociedad –y
antes de que esta incurra en irregula-
ridad– puede demandar el otorgamiento
de la escritura pública del contrato de
sociedad; pretensión que se tramita en
el proceso sumarísimo. Queda entendido
que el socio demandante emplaza a los
demás socios y adjunta a su demanda la
minuta firmada por abogado que recoge
el pacto social.
2. La escritura pública
En la práctica se ha observado que la
mayoría de las notarías del país exigen,
para la elevación a escritura pública del
contrato de sociedad, la presentación de
los siguientes documentos:
• Minuta de constitución de la sociedad
sociedad,
autorizada por abogado (para las
micro y pequeñas empresas, la minuta
autorizada por abogado es opcional).
• Copia del DNI de los socios fun-
dadores. Si uno o más fundadores
dadores
son personas jurídicas se presenta
el testimonio de la escritura pública
de constitución inscrita en los Re-
gistros Públicos y/o el original de la
copia literal de la partida registral
acompañados de la copia del DNI
del representante legal.
• Informe de valorización de bienes,
bienes
elaborado y suscrito por el socio que
aporta bienes no dinerarios (para
el caso de aportes de esta clase de
bienes).
• Declaración jurada de recepción de
aporte de bienes no dinerarios
dinerarios, for-
mulada por el gerente general de la
sociedad o persona autorizada a tal
efecto.
• Voucher expedido por una empresa
del sistema financiero nacional en
el que conste el depósito de dinero
en una cuenta abierta a nombre de
la sociedad (para el caso de aportes
dinerarios).
Es útil mencionar que la mayoría de
bancos del sistema condicionan la aper-
tura de una cuenta para una sociedad en
formación, a la presentación de la copia
de la minuta de constitución con el sello
de ingreso a la notaría. El notario acepta
la presentación de los documentos antes
señalados y suspende el procedimiento
Minuta de constitución Escritura Pública
INFORME ESPECIAL 71
notarial hasta la presentación del ori- o el previsto para la formalización del
ginal del voucher que acredite el aporte contrato social, ante la rogatoria el re-
dinerario a nombre de la sociedad. Para gistro inscribe a la sociedad.
la apertura de la cuenta provisional a Para la inscripción de la sociedad en el
nombre de la sociedad, se exige además Registro Público, deben presentarse los
una copia del DNI del representante legal siguientes documentos:
y una copia del recibo de luz o agua del
lugar donde eventualmente la sociedad • Formulario de solicitud debidamente
establecerá su sede. completado y firmado por el presen-
tante.
3. Inscripción en los Registros Públicos • Copia del documento de identidad
Otorgada la escritura pública de cons- del presentante.
titución, los socios disponen de 30 días • Testimonio de escritura pública de
para solicitar la inscripción de la sociedad constitución de la sociedad.
en la Oficina Registral correspondiente
al lugar donde se ha fijado su domicilio. • Pago de derechos registrales.
De no solicitarse la inscripción dentro Una vez inscrita la sociedad, esta adquiere
de este plazo, la sociedad adquiere la personalidad jurídica propia; es decir, es
condición de irregular, con las conse- reconocida como sujeto de derechos con
cuencias señaladas anteriormente. Pero voluntad y patrimonio propios, diferentes
aun cuando hubiera vencido este plazo al de sus socios.
Minuta de constitución de sociedad anónima
Señor Notario:
Sírvase extender en su Registro de Escrituras Públicas una de constitución de sociedad anónima que otorgan:
a. J., de nacionalidad peruana, identificado con DNI Nº (…), de profesión (…), casado con A.,identificada con DNI Nº (…), ambos
con domicilio en (…).
b. M., de nacionalidad peruana, identificado con DNI Nº (…), de profesión (…), soltero, con domicilioen (…).
c. XYZ S.A.C., con RUC Nº (…), inscrita en la partida registral Nº (…) del Registro de Personas Jurídicasde Lima, con domicilio
en (…), debidamente representada por su gerente general C., según consta en la referida partida electrónica y cuyos datos de
identificación aparecen en esta minuta.
En los términos y condiciones siguientes:
PACTO SOCIAL
PRIMERO
Por el presente instrumento los otorgantes convienen constituir, como en efecto constituyen, una sociedad anónima, bajo la denomina-
ción social ABC S.A., con un capital, domicilio, duración y demás estipulaciones que se establecen en el estatuto.
SEGUNDO
El capital social es de S/. (…), representado por (…) acciones Clase A y (…) acciones Clase B, todas ellas de un valor nominal de
S/. (…) e íntegramente suscritas de la siguiente forma:
a. J. suscribe (…) acciones Clase A y (…) acciones Clase B, equivalente al (...)% del capital social. Las acciones Clase A están
totalmente pagadas en dinero en efectivo, y las acciones Clase B pagadas también en dinero en efectivo en un veinticinco por
ciento (25%) de su valor nominal cada una.
c. M. suscribe (…) acciones Clase A y (…) acciones Clase B, equivalente al (...)% del capital social. Las acciones Clase A están
totalmente pagadas en dinero en efectivo, y las acciones Clase B pagadas también en dinero en efectivo en un veinticinco por
ciento (25%) de su valor nominal.
c. XYZ S.A.C. suscribe (…) acciones de Clase A y (…) acciones Clase B, equivalente al (...)% del capital social. Las acciones Clase
A están totalmente pagadas en dinero en efectivo, y las acciones Clase B pagadas también en dinero en efectivo en un cincuenta
por ciento (50%) de su valornominal cada una.
El dividendo pasivo será cancelado por los accionistas siguiendo el siguiente cronograma:
(Descripción de la forma de pago del dividendo pasivo)
TERCERO
La sociedad se regirá de conformidad con el siguiente estatuto:
ESTATUTO
TÍTULO PRIMERO
DENOMINACIÓN, OBJETO, DOMICILIO Y DURACIÓN
ARTÍCULO PRIMERO.- (...)
TÍTULO SEGUNDO
CAPITAL SOCIAL Y RÉGIMEN DE ACCIONES
ARTÍCULO QUINTO.- El capital social de la sociedad es de S/. (…), representado en (…) acciones Clase A y (…) acciones Clase B,
íntegramente suscritas y de un valor nominal de S/. (…) cada una. Las acciones Clase A están totalmente pagadas en dinero en efectivo
y las acciones Clase B pagadas también en dinero en efectivo en un veinticinco por ciento (25%) de su valor nominal cada una.
ARTÍCULO SEXTO.- (Se describen los derechos y obligaciones que otorgan cada clase de acciones)
(...)
Procedimiento para constituir una sociedad
Solicitud de inscripción
Inscripción de la sociedad
de la sociedad
Plazo máximo de 30 días
CONTADORES & EMPRESAS / N° 245 D-3
72 ASESORÍA EMPRESARIAL
¿Cómo se obtiene una licencia
de funcionamiento?
PROCEDIMIENTOS EMPRESARIALES
I. IMPORTANCIA DE LA LICENCIA DE
FUNCIONAMIENTO
Uno de los temas que para el sector empresarial
tiene considerable importancia, es el referido a
cómo obtener una licencia de funcionamiento. Pues
para que una empresa dé inicio a sus actividades
económicas no basta con que se constituya como
una sociedad, se hace necesario también, que cuente
con una licencia de funcionamiento respecto de cada
inmueble en donde desarrollará tales actividades.
Tenemos así, que una licencia de funcionamiento es
una autorización que otorgan las municipalidades
para que las empresas puedan operar en determi-
nados inmuebles, con lo cual se busca asegurar
que el funcionamiento de los establecimientos
sea acorde con el acondicionamiento territorial.
II. EL PROCEDIMIENTO
Las licencias de funcionamiento se otorgan en el
marco de un único procedimiento administrativo que
no podrá exceder el plazo máximo de 15 hábiles, sin
importar la municipalidad ante la cual se tramite dicho
procedimiento. De no haber respuesta durante este
procedimiento
lapso, opera un silencio administrativo positivo, lo que
quiere decir que se debe entender como otorgada la
licencia de funcionamiento.
Sin embargo, debemos hacer mención que si bien
este procedimiento es relativamente sencillo existen
algunas particularidades en él que varían, entre
otras cosas, en razón del área del establecimiento
sobre el cual se solicita la licencia, pues depende de
ello que se realice, antes o después de iniciado el
procedimiento, la inspección técnica de seguridad
de defensa civil.
1. Procedimiento en donde la inspección
técnica es ex post
Para áreas menores de 100 m2 y cuando la capa-
cidad de almacenamiento del local representa un
área no mayor al 30% del área total del negocio,
la inspección técnica de seguridad de defensa
civil se considera ex post, lo que quiere decir que
dicha evaluación es posterior a la obtención de la
licencia de funcionamiento
funcionamiento.
En estos casos, la solicitud de licencia de funcio-
namiento tiene carácter de declaración jurada y
debe incluirse: i) Número de RUC de la empresa
solicitante; y, ii) DNI o carné de extranjería del
representante legal.
Asimismo, se deberá adjuntar a la solicitud:
• Copia del DNI del representante legal.
• Copia de vigencia de poder actual del represen-
tante legal (otorgada por los Registros Públicos).
• Declaración jurada de observancia de condi-
ciones de seguridad en defensa civil (modelo
otorgado por las municipalidades).
• Voucher de pago de las tasas correspondientes,
las que serán fijadas por la municipalidad en
la cual se encuentra el establecimiento.
D-4 1ra. quincena - Enero 2015
Adicionalmente, de ser el caso, serán exigibles los
siguientes requisitos:
• Copia simple del título profesional en el caso
de servicios relacionados con la salud.
• Declaración jurada sobre el número de esta-
cionamientos.
• Copia simple de la autorización sectorial res-
pectiva en el caso de aquellas actividades que
conforme a Ley la requieran de manera previa al
otorgamiento de la licencia de funcionamiento.
Como por ejemplo: tragamonedas, colegios,
restaurantes turísticos, entre otros.
• Copia simple de la autorización expedida por
el Instituto Nacional de Cultura, conforme a
la Ley N° 28296, Ley General del Patrimonio
Cultural de la Nación.
2. Procedimiento en donde la inspección
técnica es ex ante
Para los establecimientos que sigan este pro-
cedimiento, la inspección técnica de seguridad
de defensa civil se realiza antes de iniciado el
procedimiento para la obtención de licencia de
funcionamiento. Se debe diferenciar aquí, no
obstante, dos grupos de establecimientos:
• Establecimientos en donde la inspección le
corresponde a la oficina de defensa civil de
cada municipalidad: Este es el caso de los
establecimientos que cuenten con un área
mayor a 100 m2 hasta 500 m2, siempre
y cuando constituyen los siguientes giros:
videopub, licorería, discoteca, bar, casinos,
juegos de azar, máquinas tragamonedas,
ferreterías, o giros afines a estos; así como
solicitudes que incluyan giros cuyo desarrollo
implique el almacenamiento, uso o comer-
cialización de productos tóxicos o altamente
inflamables.
• Establecimientos en donde la inspección le
corresponde al Instituto Nacional de Defensa
Civil (Indeci): Se encuentran aquí los estable-
cimientos con un área mayor de 500 m2 y los
giros tales como mercado de abasto, galería o
centro comercial, industria liviana y mediana,
centro culturales y museos cualquiera sea el
área que cuente.
Cabe advertir, finalmente, que la solicitud que se
presente ante la municipalidad para la obtención de
la licencia de funcionamiento debe cumplir con los
mismos requisitos previstos para el caso en donde
la inspección técnica es ex post, salvo que aquí ya
no se presenta la Declaración Jurada de Observancia
de Condiciones de Seguridad en Defensa Civil, sino
el Certificado de Inspección Técnica de Seguridad
en Defensa Civil de Detalle o Multidisciplinaria
expedido por el Indeci o la oficina de defensa civil
de la municipalidad, según sea el caso.
Base legal:
• Ley Marco de Licencia de Funcionamiento, Ley
N° 28976: artículos 1, 7, 8 y 15.

La carta fianza en las operaciones contractuales
DOCUMENTOS EMPRESARIALES
I. ASPECTOS GENERALES
Muchas de las operaciones contractuales que usted
llevará a cabo en el presente año le harán ver la
importancia de la carta fianza. Pero ¿dónde radica
su importancia? Básicamente en el hecho de que
con la carta fianza se obtendrá un mecanismo eficaz
para resarcir los perjuicios que puede ocasionar
el incumplimiento de un deudor. Con la carta
fianza el acreedor se encontrará garantizado por
una entidad financiera ante la eventualidad que
el deudor incumpla con las prestaciones asumidas
en la operación contractual.
De esta manera, si el deudor llegara a incumplir
con sus prestaciones, el acreedor podrá requerir
a la institución financiera el pago del monto es-
tablecido frente a tal situación en la carta fianza.
Tenemos, así, que los sujetos intervinientes en la
carta fianza son los siguientes:
Sujetos intervinientes en la operación para
emitir una carta fianza
Entidad
Celebración financiera
de un contrato
para emitir la Carta fianza
carta fianza
Cliente Acreedor
Relación jurídica obligatoria
(deudor) garantizado
II. ¿QUÉ ES Y QUÉ NO ES UNA CARTA FIANZA?
La carta fianza es un mecanismo financiero que
sirve como medio de garantía de obligaciones,
careciendo de una regulación específica en nuestra
legislación. En ese sentido, la carta fianza no debe
confundirse con las siguientes figuras:
• La carta fianza no es una fianza cambiaria,
cambiaria
debido a que la obligación garantizada no
comparte su naturaleza cartular, tal como ha
sido confirmado por la Casación Nº 1123-97-
Piura de fecha 13 de diciembre de 1998, por
la cual se declaró que la carta fianza carece de
mérito ejecutivo porque no existe norma que
le reconozca dicho mérito.
• La carta fianza no debe ser confundida con el
contrato de fianza regulado en el artículo 1868
del Código Civil
Civil, pues este es un contrato por
el cual el fiador se obliga frente al acreedor a
cumplir determinada prestación en garantía
de una obligación ajena, siempre y cuando,
esta no sea pagada por el deudor.
A diferencia del mencionado contrato, la carta
fianza consiste en la declaración unilateral de una
institución financiera cuyo objetivo es garantizar,
a solicitud de su cliente, a un acreedor de este el
desembolso de una suma líquida de dinero ante
el eventual incumplimiento de sus prestaciones.
CONTADORES & EMPRESAS / N° 245
ASESORÍA EMPRESARIAL 73
III. ¿CÓMO SE EJECUTA LA CARTA FIANZA?
La carta fianza carece de mérito ejecutivo porque
no existe norma que le reconozca dicho estatus
legal. De ahí que, ante el incumplimiento de la
obligación del deudor, el banco a requerimiento
del beneficiario deberá cumplir con pagar la suma
de dinero establecida en la carta fianza. En caso la
entidad financiera se negara a efectuar el citado
pago, el beneficiario podrá accionar judicialmente
contra el garante y afianzado, siendo la carta fianza
el medio de prueba de la obligación asumida por
la institución financiera.
Para tales efectos, se recomienda que en la carta
fianza se precise claramente en qué consiste la
obligación objeto de garantía y la forma en la
que deberá ejecutarse, todo ello, a fin de que
no existan mayores controversias en cuanto al
incumplimiento del deudor.
Base legal:
• Código Civil: artículo 1868.
• Ley de Títulos Valores, Ley Nº 27287: artículo 61.
Modelo de carta fianza
Banco ______________
Carta fianza N°....................................
RUC....................................................
Señores
...........................................................
Presente.-
A solicitud y/o por cuenta de nuestro afianzado: …... prestamos
en favor de ustedes, fianza solidaria, sin beneficio de excusión,
irrevocable e incondicional, hasta por la suma de: …... y por
un plazo que vencerá el..................a fin de garantizar:…...
Queda entendido que esta fianza no podrá exceder, por ningún
concepto y en ningún caso, el importe arriba expresado y su
realización será en forma automática, por el solo mérito de su
requerimiento de pago, y/o la indicación o su solo dicho de que
la obligación garantizada ha sido incumplida, siempre que den-
tro de su vigencia y hasta el .......... día calendario posterior a
su vencimiento nos sea requerido su pago, necesariamente por
conducto notarial, en la dirección abajo indicada, y dentro del
horario de atención al público que el Banco tenga establecido
en dicha oficina, señalando obligatoriamente el monto a pagar.
De no señalarse dicho monto, se entenderá que el requerimiento
es por la suma total. En caso de ejecutarse por monto menor a
su importe antes señalado, se entenderá que ustedes renuncian
a todo pago mayor, no admitiéndose nuevos requerimientos de
pago, aun cuando el plazo de vencimiento y/o de ejecución de
esta fianza no hubiera vencido.
El pago será efectuado mediante cheque de gerencia emitido a
la orden del beneficiario que el banco pondrá a su disposición
en el domicilio abajo indicado, el que se entregará contra de-
volución del original de la presente carta fianza.
De haberse otorgado la presente fianza a favor de más de un be-
neficiario, facultados a ejecutarla indistintamente, los términos
del requerimiento de pago recibido en primer lugar de uno de
los beneficiarios, primarán sobre los posteriores que dirijan los
demás beneficiarios y que tengan distinto alcance o condición.
La presente fianza no surtirá efecto alguno respecto a terceros
distintos al beneficiario en cuyo favor se haya expedido.
Atentamente,
BANCO
Dirección donde debe ser requerido su pago: ...
D-5
74 ASESORÍA EMPRESARIAL
Un accionista puede dividir la repre-
sentación de sus acciones en más de
una persona
CONSULTAS EMPRESARIALES
Consulta:
El accionista mayoritario de una empresa
generadora de energía nos comenta que es
titular del 70% de las acciones de esta, y de-
sea dividir su representación en dos personas,
conforme a lo siguiente: 40% de las acciones
estarán en representación de la persona A, y
el otro 30% en representación de B. Ante esta
situación, nos consulta si es posible dividir la
representación de sus acciones en dos perso-
nas distintas, toda vez que el artículo 122 de
la Ley General de Sociedades señala que “todo
accionista puede hacerse representar por otra
persona”, y no otras personas en plural.
Respuesta:
La Ley General de Sociedades permite que todo
accionista que tenga derecho a asistir a las sesiones
de la junta general puede hacerse representar por
medio de otra persona, accionista o no accionista. El
estatuto puede limitar el derecho de representación
exigiendo en el representante la condición de accio-
nista, de director o gerente de la sociedad. Las reservas
que contemple el estatuto para que el accionista se
haga representar en las juntas no deben significar la
supresión del derecho de representación.
Ahora bien, ¿el accionista puede hacerse representar
por una sola persona o la ley permite que pueda
designar varios representantes? Según el artículo 90
de la LGS, si el estatuto lo permite las acciones per-
tenecientes a un accionista pueden ser representadas
por más de una persona. ¿Quiere decir, entonces, que
el accionista puede distribuir sus acciones entre varios
representantes quienes en la junta general pueden
tomar posiciones contrarias en relación con los temas
que se traten? Una respuesta afirmativa significaría
aceptar que la cualidad de socio, por esencia única e
indivisible, puede fraccionarse en tantas partes como
representantes quienes en nombre de un mismo
accionista podrían tomar posiciones antagónicas o
abstencionistas sobre las ponencias puestas a consi-
deración de la junta.
Sin desconocer que la redacción utilizada por el legis-
lador peca de oscura, creemos que la única interpre-
tación razonable es aquella que sostiene que si bien
es posible dividir la representación de las acciones de
un socio en más de una persona, la actuación de la
pluralidad de representantes tiene que darse sucesiva,
indistintamente o para actos distintos. Es que el titular
no reparte las acciones entre sus representantes, sino
que cede la representación de todas ellas al conjunto de
apoderados, quienes actuarán sucesiva, indistintamente
o para los actos que les hayan sido señalados, conforme
a los términos y condiciones del poder.
Cabe precisar, finalmente, que los poderes deben
ser registrados ante la sociedad con una anticipa-
ción no menor de 24 horas a la hora fijada para
la celebración de la junta general.
Base legal:
• Ley General de Sociedades, Ley Nº 26887: artículos
90 y 122.
D-6 1ra. quincena - Enero 2015
Es necesario que una EIRL posea un
libro de actas
Consulta:
Selene Peña desea constituir una Empresa
Individual de Responsabilidad Limita cuyo
objeto se circunscriba a la venta de bienes
muebles para el hogar. Así, nos consulta si es
necesario que cuente con un libro de actas
similar al de las sociedades anónimas, habida
cuenta que será solo ella quien decida sobre
el manejo de dicha empresa.
Respuesta:
Para absolver la consulta formulada, debemos tener
cuenta, primero, que el titular de la EIRL es su órgano
máximo. Y es que debido a ello, se ha establecido en
el artículo 39 de la Ley de la EIRL que corresponde al
titular decidir sobre los siguientes asuntos:
• Aprobar o desaprobar las cuentas y el balance
general de cada ejercicio económico;
• Disponer la aplicación de los beneficios, obser-
vando las disposiciones de legales; en particular en
lo referente a la participación de los trabajadores;
• Resolver sobre la formación de reservas facul-
tativas;
• Designar y sustituir a los gerentes y liquidadores;
• Disponer investigaciones, auditorías y balances;
• Modificar la Escritura de Constitución;
• Modificar la denominación, el objeto y el
domicilio de la EIRL;
• Aumentar o disminuir el capital;
• Transformar, fusionar, disolver y liquidar la
empresa; y,
• Decidir sobre los demás asuntos que requiera
el interés de la empresa o que la ley determine.
Como se puede apreciar, el titular se encarga de
decidir sobre el destino de los bienes integrantes
del patrimonio de la EIRL, así como también sobre
las actividades que desarrolla. Sin embargo, para
que el titular pueda tomar tales decisiones necesita
cumplir con determinadas formalidades; solo así
estas decisiones constituirían manifestaciones
auténticas de la voluntad de la EIRL.
Así, las decisiones que adopte el titular sobre los
asuntos taxativamente señalados en el artículo 39
de la Ley de la EIRL deben constar necesariamente
por escrito en un libro de actas. Aunque se faculta
también para que se anoten en este libro aquellas
decisiones que el titular considere conveniente.
Por las razones antes expuestas, y absolviendo la
consulta, podemos asumir que sí es necesario que
una EIRL cuente con un libro de actas en donde se
anoten las decisiones que adopte el titular. Este libro
debe estar legalizado ante un notario o juez de paz.
En cada acta del libro se indicará el lugar, fecha en
que se sentó el acta, así como la indicación clara del
sentido de la decisión adoptada, debiendo llevar la
firma del titular. En caso de que el acta no cuente con
la suscripción del titular, esta, y por ende, la decisión
que contenga, carecerá de fuerza legal.
Base legal:
• Ley de la Empresa Individual de Responsabilidad
Limitada, Decreto Ley Nº 21621: artículos 39 y 40.