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2. DERECHO MERCANTIL
2.1. Conceptos
2.1.1. Concepto subjetivo: es el conjunto de normas jurídicas, principios,
teorías, doctrinas e instituciones que rigen LA ACTIVIDAD DE LOS
COMERCIANTES EN SU FUNCION PROFESIONAL.
2.1.2. Concepto objetivo: es el conjunto de normas jurídicas, principios,
teorías, doctrinas e instituciones que rigen LOS ACTOS OBJETIVOS
DE COMERCIO.
2.1.3. Concepto de los actos en masa: es el conjunto de normas jurídicas,
principios, teorías, doctrinas e instituciones que rigen LAS
RELACIONES QUE SE DAN EN MASA, EN GRANTDES
CANTIDADES.
2.1.4. Derecho mercantil como derecho de la empresa: es el conjunto de
normas jurídicas, principios, teorías, doctrinas e instituciones que rigen
LAS EMPRESAS DEDICADAS AL COMERCIO.
2.1.5. Derecho mercantil como derecho de los actos realizados por
empresa: es el conjunto de normas jurídicas, principios, teorías,
doctrinas e instituciones que rigen UN TRAFICO MASIVO QUE SE
DESARROLLA POR MEDIO DE ORGANIZACIONES
EMPRESARIALES.
2.1.6. Definición de derecho mercantil: es el conjunto de normas jurídicas,
principios, teorías, doctrinas e instituciones, codificadas o no, que
regulan: a) los comerciantes y sus auxiliare; b) la actividad profesional
de los comerciantes; c) las cosas mercantiles; d) las obligaciones y
contratos mercantiles.
2.2. Principios:
2.2.1. La buena fe: Según este principio en el derecho mercantil, las personas
individuales o jurídicas, realizan sus actividades mercantiles de buena
fe, en sus intenciones y deseos de negociar, esto porque es un requisito
esencial de los contratos mercantiles que permite interpretar los actos de
comercio con arreglo a este principio, toda vez que en oportunidad será
preferible atender a la intención de las partes contratantes que se
relacionan mercantilmente a la sombra de la confianza que mutuamente
se inspiran, que a la ley que por demasiado severa y poco práctica no
cumple en determinadas ocasiones las exigencias jurídicas que está
llamada a desempeñar.
2.2.2. La verdad sabida: Siendo el comercio una manifestación de la
actividad humana, claro es que la verdad sabida unida con la buena fe de
las partes que se relacionan para negociar con los productos o la
prestación de servicios que la industria del hombre proporcionan ha de
observarse rigurosamente, ya que sería muy difícil el progreso
comercial si los comerciantes no conocieran sus derechos y obligaciones
en los negocios mercantiles que realizan.
2.2.3. Toda prestación se presume onerosa: Se refiere este principio a que
los comerciantes en todo bien o servicio que negociaren no será en
forma gratuita.
2.2.4. Intención de lucro: Se refiere este principio a que los comerciantes en
su actividad profesional buscarán obtener una ganancia o utilidad.
2.2.5. Ante la duda deben favorecerse las soluciones que hagan más
segura la circulación: Según este principio, los comerciantes en su
actividad y por ser el derecho mercantil poco formalista deben a través
de la buena fe y verdad sabida, posibilitar el tráfico mercantil en forma
segura”.
2.3. Características:
2.3.1. Profesionalidad: el derecho mercantil se aplica a la actividad
profesional de los comerciantes y es a ella a la que primariamente
responde.
2.3.2. Flexibilidad: se requiere de normas jurídicas que, frente a
circunstancias cambiantes y con frecuencia imprevistas, antes de
obstaculizar, permitan y faciliten los negocios mercantiles.
2.3.3. Poco formalista: la realización en masa, la necesidad de utilizar el
tiempo y la coyuntura propias de la actividad profesional de los
comerciantes y de su empresa, exigen ausencia de formalismos
innecesarios y la existencia de normas que toleren la realización rápida
de los negocios.
2.3.4. Seguridad: al enfrentarse un conflicto entre la seguridad del tráfico y
seguridad del derecho, da primacía a la primera, subordinando la
realidad a la apariencia jurídica.
2.3.5. Rigorismo en la responsabilidad: todas las relaciones jurídico-
mercantiles se basan en una rigurosa responsabilidad; de una parte el
comerciante y de la otra el que contrata con él, deben cumplir a
cabalidad y actuar dentro de plazos perentorios.
2.3.6. Rapidez: el comerciante debe negociar en cantidad y en el menor
tiempo posible.
2.3.7. Agilidad: porque la economía no puede parar, porque esta en constante
evolución, por eso debe ser ágil.
2.3.8. Cambiante: el comercio es una función humana que cambia día a día.
Por diversos motivos: políticos, científicos, culturales, las formas de
comerciar se desenvuelven progresivamente.
2.3.9. Adaptabilidad: porque el derecho mercantil, derivado del poco
formalismo tiende a adaptarse a las peculiaridades del tráfico comercial.
2.3.10. Internacionalidad: porque las actividades mercantiles tienden a borrar
las fronteras y buscar espacios más amplios que los circunscritos a un
solo país.
2.3.11. Tendencia socializadora: porque el derecho mercantil al desarrollar las
normas que disciplinan la protección a la empresa, la obligación de
contratar, la prohibición de monopolios, protección a la libre
competencia, etc., se manifiesta plenamente imbuido en un sentido
social.
2.4. Relación del derecho mercantil con otras ramas del derecho
2.4.1. Derecho constitucional: la constitución como fundamento general de
un ordenamiento jurídico determinado, prescribe las directrices
materiales de las leyes. El derecho constitucional contiene las
condiciones para la producción del derecho legislado; el derecho
mercantil lo que hace es cumplir con las referidas condiciones.
2.4.2. Derecho civil: ambos integran el derecho privado. El civil constituye el
derecho común y general frente al cual el derecho mercantil sienta sus
reales de derecho especial. Las relaciones que ligan a ambas son
sumamente estrechas y determinadas por la complementariedad del
mercantil respecto del civil.
2.4.3. Derecho laboral: el comerciante necesita de la colaboración de
auxiliares y dependientes. Esta colaboración genera relaciones que se
regulan por normas de derecho laboral.
2.4.4. Derecho administrativo: la actividad del empresario mercantil necesita
de una serie de controles del estado, para cuyo efecto se han emitido
leyes y disposiciones que se refieren a actos administrativos que
organismos estatales deben cumplir en estrecha vinculación con el
derecho mercantil.
2.4.5. Derecho procesal: por las violaciones e incumplimientos surgen
conflictos que es necesario ventilar ante los tribunales de justicia. El
camino legal o procedimiento para obtener la satisfacción de esa justicia
mercantil es lo que constituye la materia del derecho procesal.
2.4.6. Derecho tributario: por la actividad de los comerciantes que es una de
las mas directamente sometidas a tributación. El comerciante debe tener
presente las disposiciones del derecho tributario, como los agentes
fiscales necesitan utilizar conceptos y relaciones propias del derecho
mercantil.
2.4.7. Derecho internacional: por los tratados y convenios internacionales
que se ocupan de cuestiones de carácter mercantil. Además se hace
necesaria la unificación y arminozación de normas del derecho
mercantil, de ahí que dentro de este movimiento unificador sea más
vigoroso que en ninguna rama del derecho.
2.4.8. Derecho penal: el derecho penal contiene normas que regulan los
delitos y las penas, entre los primeros hay muchos que provienen de la
protección que la ley da a diversas instituciones mercantiles, además el
código de comercio hacer remisiones expresa a la ley penal.
2.5. Fuentes:
2.5.1. La costumbre: fue la primera fuente formal del derecho mercantil, ya
fuera como práctica general de los comerciantes o como usos de
comercio. generalmente estos últimos son los que funcionan en la
práctica mercantil. USOS DE COMERCIO: son las normas creadas por
la observancia repetida, uniforme y constante de los comerciantes en sus
negocios. Los usos se dividen en dos: USOS NORMATIVOS:
representa una rebla de derecho objetivo que se impone como tal a la
voluntad de las partes. USOS INTERPRETATIVOS: es un criterio
objetivo para buscar el sentido de la declaración de voluntad contenida
en un contrato.
2.5.2. La jurisprudencia: De acuerdo con el CPCYM cuando se producen
cinco fallos reiterados en juicios sometidos a conocimientos de la CSJ,
por medio del recurso de casación, se genera doctrina legal quepuede
citarse como fundamento de pretensiones similares. Sin embargo, si se
trata de interpretar la ley ya existente, estos fallos no están generando
nuevas normas y por lo mismo no son fuentes directas de lo normativo.
Distinto es cuando hay ausencia de norma para el caso concreto y se
falla en observancia de los artículos 10 y 15 de la LOJ, porque en tal
caso sí se está produciendo una norma.
2.5.3. La ley: la normativa mercantil se integra a partir de la constitución,
cuyos preceptos se desarrollan en el código de comercio y demás leyes
y reglamentos que norman la actividad de los comerciantes, las cosas y
negocios mercantiles.
2.5.4. La doctrina: son todos los escritos que los autores hay hecho respecto
del derecho mercantil.
2.5.5. El contrato: es fuente del derecho mercantil en la medida en que recoge
convenciones de los particulares, provenientes de la esfera de la
autonomía de la voluntad.
Asociación Sociedad
a. Es el género. a. Es la especie
b. Crea un vínculo entre los b. Crea un vínculo que afecta a
asociados y la asociación. los socios entre sí,
equiparándolos
cualitativamente.
c. Hay vínculo únicamente entre c. Hay vínculos entre los socios,
los socios y la asociación. entre los socios y la sociedad y
viceversa.
d. La asociación es algo por d. La sociedad es algo entre los
encima de los socios. socios.
e. No tiene fin de lucro. e. Tiene fin de lucro.
f. Las ganancias aumentan el f. Las ganancias se reparten entre
patrimonio de la asociación y los socios en forma de
el cumplimiento de sus fines. dividendos.
4.2.3. Diferencias entre sociedad mercantil y empresa mercantil
Sociedad mercantil Empresa mercantil
a. Tiene personalidad jurídica. a. Es bien mueble.
b. Tiene socios o accionistas. b. Tiene trabajadores.
c. Es sujeto. c. Es objeto
d. Se constituye en escritura d. Se constituye mediante un
pública. trámite ante el R.M.
e. No se puede vender. e. Se puede vender.
f. No se puede arrendar. f. Se puede arrendar
g. No se puede usufructuar. g. Se puede usufructuar
h. No se puede intervenir. h. Se puede intervenir.
i. Se inscribe en el libro de i. Se inscribe en el libro de
sociedades mercantiles. empresas mercantiles.
j. La inscripción se hace con el j. La inscripción se hace en un
testimonio. formulario con declaración
jurada, con firma autenticada.
k. Tiene razón o denominación k. Tiene un nombre.
social.
l. No se da la prohibición de l. Se da la prohibición de
concurrencia concurrencia.
m. No pierde su carácter de m. Pierde su carácter de empresa.
sociedad.
n. Se conforma por órganos. n. No se conforma por órganos.
o. Tiene un representante legal. o. Tiene un propietario.
p. Para subsistir necesita al p. Puede subsistir al menos con
menos dos personas. una persona.
q. Se puede trasformar. q. No se puede transformar.
r. La sociedad mercantil es r. La empresa mercantil
propietaria de una empresa pertenece a una sociedad
mercantil. mercantil.
4.2.4. Diferencias entre sociedad civil y sociedad mercantil.
Son personas que van ayudarle al comerciante pero son subordinados por el comerciante, a
través de un contrato de trabajo, civil y mercantil. Es aquel que realiza actividades
mercantiles por su cuenta y en nombre del comerciante, por lo tanto no ejerce con nombre
propio y está subordinado al comerciante. Los cuales pueden dividirse así: Los que forman
parte de la empresa: a) Factor; b) Dependiente; c) Agente de Comercio Dependiente. Los
que actúan Independientemente; a) Agentes de Comercio Independiente; b) Corredores; c)
Comisionista
5.1. el factor o gerente 263-272, 279: es un auxiliar del comerciante quien, sin ser
comerciante, tiene a su cargo la dirección de una empresa o de un
establecimiento y que negocia y contrata a nombre y por cuanta de aquel. En la
práctica es poco usual que se utilice el nombre de factor, generalmente se le
denomina Gerente o Administrador, pero jurídicamente es factor quien dirige un
establecimiento sea cual sea el nombre que reciba.
5.2. dependiente: son auxiliares del comerciante que desempeñan constantemente
alguna o algunas gestiones propias del tráfico de una empresa o establecimiento,
por cuenta y en nombre del propietario de éstos. Art.273 al 275 y 277 al 279
COCO) y pueden ser de dos clases:
5.2.1. Dependientes encargados de atender al público: Son los que están
facultados para realizar las operaciones que aparentemente estuvieren a
su cargo y para recibir los ingresos por venta y servicios que efectúen,
salvo que el principal anunciare al público que los pagos deben de
efectuarse de otra manera. (Art. 274 coco)
5.2.2. Los dependientes viajeros: Son los que están autorizados para operar a
nombre y por cuenta del comerciante del que son auxiliares y para
recibir el precio de mercaderías que vendan, salvo si se le limitan tales
facultades y ello consta en los formularios que utilicen para pedidos
(Art. 275 coco.)
5.3. el comisionista: son auxiliares del comerciante, que por cuenta ajena realizan
actividades mercantiles actuando por encargo a cambio de una remuneración y
reembolso de gastos. Art. 303, 305, 308, 311, 314, 323, 324, 326 al 329 COCO)
5.4. el agente de comercio 280-291: Son auxiliares del comerciante, que actúan de
modo permanente, en relación con uno o varios principales (comerciantes),
promoviendo o celebrando contratos mercantiles y recibiendo a cambio una
remuneración. Art. 280 al 291 coco) y pueden ser de dos clases:
5.4.1. Agentes de Comercio Dependientes: Son los que forman parte de la
empresa y están ligados al comerciante por un Contrato de trabajo
escrito.
5.4.2. Agentes de Comercio Independientes: Son dependientes si actúan por
medio de su propia empresa y están ligados al comerciante por un
Contrato Mercantil (Contrato de Agencia)
5.5. distribuidores o representantes: son auxiliares del comerciante que por cuenta
propia, vende, distribuye, expenden, promueven o colocan bienes o servicios de
una persona natural o jurídica, nacional o extranjera, llamada principal a quien
están ligados por un contrato mercantil (contrato de distribución o
representación).
5.6. el corredor 292-301: Son aquellos auxiliares del comerciante que actúan en
forma independiente y habitual, se dedica a poner en contacto a los interesados
en la conclusión de un negocio, sin estar ligados a ninguna de las partes por
relaciones de colaboración, dependencia o representación. Están ligados al
comerciante por medio del Contrato Mercantil de Corretaje. (Art. 292, 293, 297,
301 coco.)
5.7. trámite para inscripción en el registro mercantil.
PASO 1: Comprar un formulario de solicitud de inscripción de auxiliar de
comercio. Tiene un valor de Q 2.00.
PASO 2: Pedir una orden de pago y cancelarla en el banco Q75.00 para
inscripción de Auxiliar de Comercio
PASO 3: Con la orden de pago ya cancelada, presentar expediente en las
ventanillas receptoras de documentos en un fólder tamaño oficio con pestaña. El
expediente debe contener: a) formulario correspondiente con firma autenticada ;
b) nombramiento original con sus respectivos timbres; c) copia de
nombramiento.
PASO 4: El expediente es calificado por el departamento de auxiliares de
comercio. El expediente puede ser rechazado por varios motivos, los más
comunes son los siguientes: A) El formulario debe ser llenado a maquina; B) No
haber efectuado el pago de la multa Q 25.00 (cuando aplique); C)
Especificación inadecuada de cargo; Nombre del auxiliar diferente en
nombramiento y formulario
6. SOCIEDAD ANÓNIMA
6.1. Concepto: Es una sociedad de forma mercantil de tipo capitalista, que se
identifica con denominación social, tiene un capital dividido y representado
en títulos llamados acciones, los socios limitan su responsabilidad hasta el
monto total de las acciones que son de su propiedad.
6.2. Origen: el antecedente es la edad media, el antecedente se encuentra en las
sociedades que se forman para las empresas de descubrimiento, conquista y
colonización, las que con el auxilio del estado, fueron generando la forma
actual de la sociedad. El código de napoleón es el antecedente directo de la
sociedad anónima.
6.3. Características: a) Es una sociedad capitalista; b) El capital se divide y
representa por títulos valores llamados acciones; c) Hay libertad para
transmitir la calidad de socio mediante la transferencia de las acciones, esa
libertad se puede limitar cuando son títulos nominativos; d) La
responsabilidad de los socios es limitada; e) Los órganos de la sociedad
funcionan independientemente a que cada uno tiene limitada funciones; y; f)
Se gobierna democráticamente, ya que la voluntad de la mayoría es la que
da fundamento a los acuerdos sociales, sin perjuicios del derecho de las
minorías.
6.4. Sistemas de funcionamiento
6.4.1. Sistema liberal: en el cual las S.A. se organizan contractualmente
con la sola intervención de los particulares. Este sistema es el que
sigue Guatemala.
6.4.2. Sistema de autorización y control permanente: la sociedad
como persona juridica, surge como tal cuando el estado la autoriza.
6.4.3. Sistema de normatividad imperativa: se caracteriza por un
conjunto de disposiciones jurídicas que puedan contar el código de
comercio o en una ley especial, en las que se establecen los
aspectos que la sociedad debe cubrir para poder tener existencia
legal, sin ninguna posibilidad de pactar lo contrario los
particulares.
6.5. Formas de constitución
6.5.1. Sucesiva: la S.A. no queda fundada en un solo momento sino
previamente deben seguirse una serie de actos preparativos y
organizativos que van a converger en el momento de la fundación
de la sociedad.
6.5.2. Simultanea: se caracteriza porque el acto de fundación es uno
sólo.
7. CONTENIDO DE LA ESCRITURA DE
CONSTITUCION DE SOCIEDAD ANÓNIMA
7.1. Solemnidad: Se debe a que su celebración debe constar en Escritura
Publica según lo establece el artículo 16 del Código de Comercio y además
deben de cumplirse los requisitos establecidos en el artículo 1730 del
Código Civil y 46 del Código de Notariado. Además es importante que los
artículos 46 y 47 del Código de Notariado establecen requisitos esenciales
para el contrato de Sociedad Anónima.
7.2. elementos personales: Lo constituyen los socios. son los sujetos
individuales que celebran el contrato y reciben la calificación jurídica de
socios. Pertenecer a una sociedad da a la persona individual la calidad de
socio o condición de socio. En nuestra legislación se exige que sean dos o
más socios, ya que la concentración en un solo socio es causa de disolución
de la sociedad. Art. 12,19, 20, 21, 30, 39, 40, 43, 59, 68, 78, 86, 237 # 5
coco. Y las obligaciones y derechos que impone la condición de socio. Hay
dos clases de socios: SOCIO CAPITALISTA: es El que aporta capital.
SOCIO INDUSTRIAL: es el que aporta trabajo.
7.2.1. Obligaciones de los socios: cada socio tiene la obligación de
aportar a la sociedad el trabajo o el capital a que se haya obligado
en la escritura social. Esta es la obligación medular del socio. La
obligación del socio industrial es una obligación de HACER. La
obligación del socio capitalista es de DAR.
7.2.1.1. Obligación de saneamiento: esta es exclusiva del
socio capitalista quien está comprometido a
garantizar a la sociedad el dominio útil de los bienes
aportados y que ninguna persona perturbe la
posesión, uso y disfrute de los mismos. Se refiere esta
obligación en cuanto a los aportes de capital no
dinerarios, los cuales deber reunir las calidades
previstas y sin vicios ocultos que los hagan
inservibles.
7.2.1.2. Obligaciones de no hacer: son las del artículo 39 del
código de comercio.
7.2.2. Derechos de los socios:
7.2.2.1. Derechos de contenido patrimonial: también
llamados derechos pecuniarios y son los que facultan
al socio para exigir de la sociedad una prestación que
aumenta su capital particular o tiene que ver
directamente con él. Estos están contenidos en el
articulo 33 y en el articulo 38, numerales 3º, 4º y 5º
del código de comercio.
7.2.2.2. Derechos de contenido corporativo: también
llamados de gobierno o judiciales y tienen por
finalidad hacer efectivos los derechos de contenido
pecuniario o patrimonial. Están contenidos en el
articulo 38, numerales 1º, 2º y 3º del código de
comercio.
7.3. Objeto del Contrato Social: Es aquello a lo que los socios se obligan a dar,
hacer o no hacer (Art. 46 # 5 Código de Notariado y 1730 del Código Civil).
Las aportaciones según lo establece el art. 27 Código de Comercio pueden
ser: Aporte de industria: consiste en el trabajo que debe realizar el socio
industrial para que la sociedad pueda cumplir el objeto para el que fue
creada. Aporte de capital: APORTE DINERARIO: es la forma más común
de hacer los aportes de capital y consiste en la entrega de dinero en efectivo
en la cantidad, forma y plazo pactado en la escritura social. APORTE NO
DINERARIO: puede ser de inmuebles, muebles, patentes de invención,
marcas, nombres comerciales, valores inmobiliarios, acciones, créditos, todo
lo que sea susceptible de valoración pecuniaria.
7.4. objeto social: Lo constituye la actividad o actividades a la cual se va a
dedicar la sociedad según su constitución, también puede decirse que
consiste en el conjunto de operaciones que la sociedad se propone realizar
para ejercer en común una actividad económica. El objeto tiene que ser
licito, posible y determinado conforme los artículos 1301, 1538, y 1730 CC.
FIN SOCIAL. Consiste en el intento de obtener lucro, ganancia o utilidad
que sea repartible entre los socios.
7.5. Razón y Denominación Social: La razón social se forma con el nombre y
apellido de uno de los socios o con los apellidos de dos o más de ellos, con
el agregado obligatorio de la leyenda que corresponde al tipo de sociedad
mercantil de que se trate; En la sociedad colectiva : y Compañía Sociedad
Colectiva que podrá abreviarse, y Cía. S. C. ; En la Sociedad en Comandita
Simple : y Compañía, Sociedad en Comandita, la que se abreviará y Cía. S.
en C. ; y La sociedad en comandita por acciones : y Compañía Sociedad en
Comandita por Acciones, que podrá abreviarse, y Cía. , S.C.A. La
Denominación Social: ésta que es propia de la sociedad anónima, pero que
es alternativa a la Sociedad de Responsabilidad Limitada, y que puede
formarse libremente con el agregado obligatorio de la leyenda Sociedad
Anónima, que podrá abreviarse : S.A. La denominación podrá contener el
nombre de un socio fundador o los apellidos de dos o más de ellos, pero en
este caso, deberá igualmente incluirse la designación del objeto principal de
la sociedad.
7.6. Nombre comercial: Es el nombre propio de fantasía es decir el signo
distintivo del o los establecimientos que explora la empresa moral, y debe
de estar inscrito en el Registro de la Propiedad Industrial. Ver Ley de la
Propiedad Industrial.
7.7. domicilio: Es el lugar que se elige para que la sociedad ejercite sus derechos
y cumpla sus obligaciones, y se constituye voluntariamente con el animo de
permanencia y debe de fijarse en la propia escritura constitutiva, el que es
importante desde el punto de vista procesal porque a través de este se
determina la competencia de los tribunales en el caso de controversia
judicial. Art. 32, 38, 39 y 40 cc; 143 y 337 # 3 coco; 19 cpcym. Clases de
domicilio que existen:
7.7.1. Domicilio Social: Que es el lugar que los socios escogen para que
la sociedad ejercite sus derecho y cumpla sus obligaciones.
7.7.2. Domicilio Fiscal: El cual se constituye para efectos puramente
fiscales. (Ej. Cobro de Impuestos). Por lo general ambos
coinciden.
7.8. Nacionalidad: Consiste en identificar a una sociedad como originaria del
país en donde se ha formado. En Guatemala no se reconoce la nacionalidad
de las sociedades, sólo se habla de las sociedades constituidas en Guatemala
o en el extranjero. Art. 215 # 6 coco Al respecto existen dos tesis:
7.8.1. Teorías de la nacionalidad de la sociedad mercantil
7.8.1.1. Tesis Afirmativa de la Nacionalidad: Esta reconoce
que la sociedad como persona jurídica, al igual que
las individuales tiene nacionalidad. Como se
determina esta:
Criterio de la Nacionalidad de los Socios: la
nacionalidad se va a determinar por la que tengan
los socios.
Criterio por el Estado que la Autoriza: no es
aceptada porque en una sociedad pueden existir
socios de distinta nacionalidad.
Criterio por el lugar de la Sede Social: no se
acepta porque una sociedad puede tener varias sedes
sociales.
Criterio del lugar en que se constituye: este
criterio es el más aceptado.
Criterio de la nacionalidad por el contrato:
pretende atribuir a los particulares la facultad de
otorgar nacionalidad a la persona jurídica, cuando es
innegable que esa potestad corresponde al estado.
7.8.1.2. Tesis Negativa de la Sociedad: En esta se establece
que las sociedades no poseen nacionalidad, porque la
nacionalidad involucra una serie de cualidades que no
pueden darse en caso de la persona jurídica.
7.9. Duración: Este se determina por el plazo que se estipule en la escritura
constitutiva de la sociedad. El plazo de la sociedad principia desde la fecha
de inscripción de la misma en el Registro Mercantil. Las sociedades
mercantiles pueden constituirse por los plazos siguientes: POR PLAZO
DETERMINADO: cuando se fija el momento en que la sociedad finalizará
su actividad, aunque los socios pueden prorrogarlo; POR PLAZO
INDEFINIDO: cuando los socios no señalan el momento de finalización de
la actividad. PLAZO PARA UN PROPOSITO U OBJETO ESPECIFICO:
consiste en que la sociedad dura hasta que se concluye el objeto para el cual
fue creada.
7.10. capital social
7.10.1. Definición: social es la suma del valor de las aportaciones o del
valor nominal de las acciones en que está dividido. Es una cifra o
expresión de valor monetario fijo, cuya certeza, en cuanto al
monto, es una garantía para terceros que contratan con la sociedad
y para la sociedad misma.
7.10.2. Principios que lo rigen
7.10.2.1. de determinación: el capital debe estar determinado
en la escritura social y fijado con precisión tanto el
autorizado, como el suscrito y el pagado.
7.10.2.2. de desembolso mínimo: del capital estipulado en la
escritura, una parte del capital suscrito debe estar
pagada efectivamente. En Guatemala, ese pago
mínimo es del 25% del capital suscrito, y en todo
caso no puede ser inferior a Q.5,000.oo. Art. 89 coco
7.10.2.3. de integración: (Estabilidad) consiste que el capital
debe mantenerse en los valores inicialmente pactados,
de manera que únicamente debe de modificarse
mediante la celebración de una nueva escritura y su
consiguiente trámite registral Art. 203 coco
7.10.2.4. de efectividad: el capital debe ser efectivamente
pagado o comprometido y no debe ser ficticio.
7.10.2.5. De realidad: Este trata de lograr que el capital
represente una cifra de valores realmente entregados
y justipreciados por la sociedad. Art. 28, 29, 102, 103,
109 y 120 coco
7.10.2.6. de unidad: consiste en que el capital aunque se haya
dividido en acciones o aportaciones debe entenderse
que constituye una unidad económica y jurídica.
7.10.2.7. De ganancia: El que implica la necesidad de que
exista con seguridad y en forma permanente un
capital mínimo. Art. 237 coco.
7.10.3. Clases de Capital social:
7.10.3.1. Capital Fundacional: es el previo desembolso que se
requiere para la constitución de una sociedad
mercantil para iniciar sus operaciones debe contar con
un capital mínimo efectivamente pagado. Art. 71, 81,
89 y 90 coco.
7.10.3.2. Capital Autorizado: Es la suma máxima que una
sociedad puede emitir en acciones sin necesidad de
formalizar un aumento de capital. El cual puede estar
total o parcialmente suscrito al constituirse la
sociedad.
7.10.3.3. Capital Suscrito: Es el monto total del valor nominal
de las acciones que los accionistas se han obligado a
pagar, del cual deben de pagar como mínimo del 25
% Art. 89 coco
7.10.3.4. Inicial o pagado mínimo (Patrimonio Neto): Es el
valor que ha sido efectivamente pago por los socios
por concepto del valor total o parcial de sus acciones.
Es conocido como capital pagado al momento de
constituirse la sociedad. (Salvo las Sociedad
Especiales)
7.10.3.5. Capital Pagado o Integro: Es la suma de capital
suscrito efectivamente pagado que se mantiene en sus
valores iniciales y que ha sido consignado en la
escritura y sólo puede modificarse mediante
procedimiento previsto en la ley. Es el llamado
capital fijo. Art. 89 coco
7.10.3.6. Capital Variable o Neto: Es la diferencia entre el
activo y el pasivo del capital susceptible de aumento
por aportaciones de los socios o por admisión del
nuevo socio, y de la disminución de dicho capital por
retiro parcial o total de las aportaciones, sin más
formalidades que las contenidas en la Escritura
Social. En Guatemala no existe el capital variable. Es
una figura que se puede aplicar a las cooperativas.
7.11. Prorroga: Se entiende por prorroga el acto por el cual los socios de una
sociedad cuya duración esta por llega o llegó a su término manifiestan su
voluntad de que la misma continúe. Art. 25 coco
7.11.1. Clases de Prorroga
7.11.1.1. Prorroga Anticipada: Es la que se formaliza antes
de que haya concluido el término.
7.11.1.2. Prorroga Extemporánea: Es la que se formaliza
después de expedido el plazo.
8. PATRIMONIO SOCIAL
8.1. Definición: se constituye por todos los bienes, derechos y obligaciones de la
sociedad y se modifica constantemente según el éxito o el fracaso de la
gestión económica desarrollada.
8.2. Capital social: Es la suma del valor de las aportaciones o del valor nominal
de las acciones en que está dividido. Es el fondo propio que se forma con
los aporte de los socios capitalistas para que la sociedad pueda cumplir su
objetivo.
8.3. Diferencias entre patrimonio social y capital social
Capital social Patrimonio social
a. La cifra del capital social sigue a. La sociedad va adquiriendo
siendo la misma en tanto no se bienes y derechos contrae
modifique por la voluntad de obligaciones, lo que incide en
los socios. la variación del patrimonio que
se ve alterado por estas
circunstancias.
b. Cualquier pérdida o ganancia b. Cualquier pérdida o ganancia si
no se contabiliza en la cuenta se contabiliza en el patrimonio
del capital social. social.
c. El capital responde a una cifra c. El patrimonio responde a una
que tiene significación juridica realidad económica variable.
contable.
9. LAS RESERVAS
9.1. Definición: constituyen el porcentaje de las utilidades netas obtenidas en un
ejercicio social, que la sociedad retiene para apuntalar la existencia y
efectividad del capital social.
9.2. Clases de reservas:
9.2.1. Legal: Son las establecidas imperativamente por la ley, para
consolidar la situación económica de la sociedad (5% según el
artículo 36 del Código de Comercio)
9.2.2. Contractual: Llamada también ESTATUTARIAS, es la derivada
de una cláusula de los estatutos, por disposición de los socios,
pueden estar consignados en la Escritura Pública. Nuestra
legislación lo la prevé.
9.2.3. Voluntarias: Llamadas también LIBRES O FACULTATIVAS,
son las establecidas por acuerdo de los socios, sin necesidad de
disposición legal, pueden estar establecidas en la Escritura o
permitida por la misma, se destinan para cualquier fin. No están
establecidas en nuestra legislación.
9.2.4. Especiales: Son establecidas por disposiciones especiales, en
atención a la naturaleza de la actividad que la sociedad anónima
explota, como las reservas especiales para los Bancos, Compañías
de Seguros. No están previstas en el Código de Comercio
guatemalteco
10. LA ACCION
10.1. Concepto: Las acciones son títulos valores que representan una parte del
capital social expresado en su valor nominal y que confiere derechos y
obligaciones como socio a su propietario. En Guatemala se dice que la
acción es una cosa mercantil, término substitutivo de los bienes muebles en
el Derecho Civil.
10.2. Clases:
10.2.1. Por la forma de pago:
10.2.1.1. Acciones Liberadas: que son las totalmente pagadas
en su valor.
10.2.1.2. Acciones No Liberadas: que se pagan por
llamamientos o abonos (en nuestra legislación sólo
existen acciones liberadas);
10.2.2. Por la Naturaleza del Aporte:
10.2.2.1. Acciones Dinerarias: que son las que se pagan en
efectivo su valor.
10.2.2.2. Acciones Industriales: son las que se pagan
mediante la entrega de bienes o de trabajo que se
presta a la sociedad;
10.2.3. Según los Derechos que Genera la Acción
10.2.3.1. Acciones Ordinarias: que son aquellas que confieren
derechos comunes para todos los socios, sin que
existan diferencias cualitativas.
10.2.3.2. Acciones Privilegiadas o Preferentes: son las que
dan ciertas preferencias de orden patrimonial o
corporativo.
10.2.4. Según la forma de Emitirse o Transmitirse:(ACEPTA COCO)
10.2.4.1. Acciones Nominativas: aquellas en las que consta el
nombre de los socios en el documento y para
transmitirse deben endosarse y cambiarse el nombre
del titular en los registros que para el efecto lleva la
sociedad emisora;
10.2.4.2. Acciones al Portador: son las que no se emiten a
favor de una persona determinada, pues el nombre del
adquiriente no aparece en el documento, por lo que
para transmitirse, basta la simple entrega del
documento.
10.3. Suscripción: Las suscripciones de las acciones se refiere al acto mediante el
cual el socio hace suyas determinadas número de acciones que representan
parte del capital. El capital suscrito sería el valor total de las acciones
suscritas o sean aquéllas que se han tomado para sí o para un tercero. Este
capital suscrito puede pagarse también total o parcialmente; para el segundo
caso, la ley establece que debe pagarse un mínimo del 25% del capital
suscrito, porcentaje que no debe ser menor de Q5000.00. Estas formas de
capital deberán expresarse en la escritura constitutiva y su omisión da lugar
a que se multe al infractor por parte del Registro Mercantil.
10.4. Valor: El Código de Comercio en el artículo 101 señala que cada acción
confiere derecho a un voto a su tenedor, pero en la Escritura Social se puede
establecer que las acciones preferentes en la distribución de utilidades y en
el reembolso del capital a la disolución de la sociedad tenga derecho de voto
solamente en las deliberaciones previstas en el art. 135. Ejemplo: si el socio
tiene 10 acciones se tiene derecho a 10 votos. Y pueden ser
10.4.1. Valor Nominal: es el valor por el cual efectivamente fueron
emitidos.
10.4.2. Valor Efectivo o contable: El valor efectivo o contable es el valor
que las acciones realmente adquieren según el giro de las
operaciones del negocio.
10.4.3. Valor real o de mercado: Es la suma en que se puede vender una
acción.
10.4.4. Valor Bursátil: es el valor que se les da a las acciones en la bolsa
de valores según el éxito que tenga los negocios de la sociedad.
10.4.5. Valor en Libro:
10.5. Amortización de acciones: consiste en la cancelación de un cierto número
de acciones que pierden su calidad de títulos representativos de partes de
capital; pagándole al socio que sufre la amortización, el valor contable de la
misma. Para amortizar una acción es requisito indispensable que esté
totalmente pagada, ya que, es una reducción de capital.
11. LOS ORGANOS DE LA SOCIEDAD
11.1. Órgano de soberanía: Es el órgano supremo de la sociedad, tiene la
capacidad de disponer sobre la existencia o no de la misma. Su función es la
de marcar las directrices fundamentales de la sociedad en cuanto a su
existencia y funcionamiento como persona jurídica. Art. 132 al 161 coco
Asamblea General: para la Sociedades Anónimas y por analogía para la
Sociedad en Comandita Simple. Junta general: para las demás sociedades
11.1.1. Clases de Asamblea:
11.1.1.1. Asambleas Generales: puede ser
Ordinaria: su finalidad es la de conocer todos
aquellos temas que son propios de la vida ordinaria
de la sociedad.
Extraordinaria: se celebran en cualquier tiempo,
generalmente afectan la existencia jurídica de la
sociedad.
11.1.1.2. Asamblea Especial: es la reunión de un determinado
grupo de accionistas en relación a la clase de acciones
que tienen en propiedad.
11.1.1.3. Asambleas totalitarias: se celebra cuando se dan
los requisitos siguientes: a) sin convocatoria previa;
b) reunidos la totalidad de los socios; c) que aprueben
la agenda por unanimidad; d) que todos estén de
acuerdo.
11.2. Órgano de administración: Es el llamado también poder ejecutivo, es la
responsable de ejecutar la voluntad social y tiene la representación legal de
la sociedad, puede ser ejercida por una o más personas. Art. 44, 47, 132 al
161 coco, 1730 cc.
11.2.1. Teorías que fundamentan la función administrativa
11.2.1.1. Teoría del mandato: afirma que el administrador de
la sociedad es un mandatario.
11.2.1.2. Teoría de la representación legal: supone la
existencia previa del representado, lo cual no sucede
en la sociedad porque ambos nacen a la vida jurídica
de un mismo acto: la escritura social.
11.2.1.3. Teoría del órgano: afirma que la administración de
la sociedad es un órgano.
11.3. Órgano de fiscalización: Es el órgano que vigila, controla y fiscaliza la
actuación de los administradores y es un derecho irrenunciable de los
socios. Art. 184 al 194 coco.
La sociedad mercantil, por ser persona jurídica, al igual que la persona individual, tiene un
período de vida que se inicia al estar definitivamente inscrita en el Registro Mercantil y se
principia a extinguir cuando se disuelve. Para que se dé la disolución se requiere la
presencia de una causa prevista en la ley o en el contrato social. Las causas de disolución
las podríamos clasificar desde dos puntos de vista: según la fuente de donde provienen,
pueden ser voluntarias y legales. Las primeras surgen de la voluntad de los socios
expresada en el contrato; y las segundas son las que están previstas en la ley. Según que
afecten a determinado tipo de sociedad o a todas las sociedades, pueden ser especiales o
generales.
15. FUSION
15.1. Definición: La fusión de sociedad es la reunión de dos o más sociedades
una nueva sociedad. La fusión de sociedades es también conocida domo
CONCENTRACIÓN DE EMPRESAS O UNIONES DE EMPRESAS
(aunque no son empresa, son sociedades) que consiste en la unión de dos o
más sociedades que forman una nueva sociedad. En nuestra ley no se
establece si tienen que ser sociedades de la misma forma o no.
15.1.1. Formas para fusionar sociedades: Art. 256 coco
15.1.1.1. Por Integración: Se da cuando varias sociedades se
fusionan en una sola y desaparecen todas sin excepción;
15.1.1.2. Por Absorción: Se da cuando una de las sociedades
fusionadas subsiste y esta absorbe a las demás. En
ambos casos las sociedades fusionadas a excepción de la
que absorbe entran a un estado de disolución, como acto
previo a la fusión. La sociedad que absorbe adquiere los
derechos y obligaciones de las disueltas.
15.1.2. Teorías que Fundamentan la Fusión
15.1.2.1. Teoría de la Sucesión Universal: Esta teoría indica que
en la fusión de sociedades sucede igual cosa que en la
sucesión de la persona individual; o sea que el ente
supérstite adquiere la universalidad patrimonial de las
personas desaparecidas;
15.1.2.2. Teoría Contractual: Esta teoría indica que es el acto
unilateral en que cada sociedad de acuerdo con su
escritura particular decide fusionarse. Conforme esta
teoría la fusión se sociedades es un contrato.
15.1.3. Efectos de la Fusión: Como la sociedad tiene elementos personales
y patrimoniales, la fusión surte efectos sobre estos dos (2)
elementos. CON RELACIÓN A LOS SOCIOS se produce una
reunión de un solo grupo humano. CON RELACIÓN AL
PATRIMONIO y el capital se unifica en una sola unidad
económica. Con la fusión de sociedades se crea una diferente a las
que se fusionan, pero las relaciones activas y pasivas de las
sociedades que desaparecen se trasladan a la sociedad resultante.
15.1.4. Tramite de la fusión.
15.1.4.1. PASO 1: la fusión deberá ser resuelta por el órgano
correspondiente a cada una de las sociedades en la
forma y términos que determine la escritura social. La
resolución se debe transcribir en acta notarial. Artículos
259 y 135. Código de comercio.
15.1.4.2. PASO 2: publicación de un edicto [a) los acuerdos de
fusión y b) el último balance general de las sociedades],
en el diario oficial y en otro de mayor circulación por
tres veces en el plazo de 15 días. Si hay oposición de los
acreedores dentro del plazo de 2 meses (juicio sumario).
Artículo 260. Código de comercio.
15.1.4.3. PASO 3: escritura pública de fusión de sociedad
(trascurridos los dos meses). (si consta el
consentimiento de los acreedores no es necesario
esperar los dos meses).
15.1.4.4. PASO 4: testimonio especial a la directora del archivo
general de protocolos.
15.1.4.5. PASO 5: testimonio, Q.250 en timbres fiscales y Q.0.50
por razón de registro.
15.1.4.6. PASO 6: presentar al registro mercantil en folder
tamaño oficio con pestaña a) solicitud y b) testimonio
con duplicado.
15.1.4.7. PASO 7: el registro hace una orden de pago.
15.1.4.8. PASO 8: pagar en BANRURAL Q.275 de base+6 por
millar y Q.15 por el edicto. El registro devuelve el
original del testimonio.
15.1.4.9. PASO 9: calificación del expediente.
15.1.4.10. PASO 10: publicación de un edicto una sola vez en el
diario oficial.
15.1.4.11. PASO11: inscripción definitiva 8 días después de la
publicación del edicto, debiendo adherirse a la
solicitud: a) memorial; b) publicaciones originales; c)
testimonio de la escritura; d) fotocopia de
nombramiento de representante legal; e) patente
original de la sociedad absorbida (si fue por creación
ambas patentes para extender una nueva).
15.1.4.12. PASO 12: extienden patente de comercio de sociedad.
16. TRANSFORMACION
16.1. Definición: Se da cuando las sociedades constituidas conforme la ley
pueden transformarse en cualquier otra forma de sociedad mercantil,
manteniendo la misma personalidad jurídica de la sociedad anterior.
Doctrinalmente no es la situación anterior la única que se conoce como
transformación ya que puede suceder en los siguientes casos: a) Una
sociedad civil se transforma en mercantil; (en el pasado si se podía); b) Se
modifique la estructura constitutiva de la sociedad. Ejemplo: si se tiene una
administración individual y se pasa a una administración colegiada; c) La
transformación de una sociedad a otra forma.
16.2. Efectos que produce la Transformación: PRIMERO: si se acepta que la
transformación de la sociedad extinga la personalidad jurídica del ente
trasformado, la nueva sociedad contará con una nueva personalidad;
SEGUNDO: si la transformación es una simple modificación de la escritura
legal de la sociedad que no afecta la personalidad jurídica ya existente en la
sociedad transformada lo único que obtiene es una investidura legal
diferente. La ley acepta la segunda. Art. 258 al 262 del Código de
Comercio. (en estos artículos se regula la fusión y su aplicación a la
transformación)
16.3. Tramite de la transformación de las sociedades (mismo trámite de la
fusión).
17. ESCISION
17.1. Definición: es el fenómeno contrario a la fusión. Es una operación de
división empresarial en la que se da un desmembramiento de los medios de
producción de una sociedad, en provecho de otra u otras que se forman con
base en el patrimonio de la sociedad escindida.
17.2. Clases de escisión:
17.2.1. Pura: aquella en que la sociedad matriz se extingue y de su
patrimonio de liquidación se forman otras.
17.2.2. Falsa: ocurre cuando una sociedad cede parte de su patrimonio a
otra que se forma, la que le devuelve acciones o cuotas de capital,
según el caso. En esta forma la sociedad matriz sigue existiendo.