CAPITULO II

REGIMEN ~URIDICO DEL

ESTADO DE GUATEMALA
1. DERECHOADMINISTRATIVO

Objetivo
El prin cip al obj etivo d el d e r echo a dministr ativo es: reglamentar
actividades juridicas y no juridicas. Las actividades juridicas se
identifi ca n co mo leyes , reglamentos, acuerdos , resoluciones y
contratos. Las actividades no juridicas se identifican como manuales,
instructivos , formularios, memorandos , informes, 6rdenes ,
circulares , estadi s ticas e investigaciones. Las fun ci o n es
administ rativas: planificaci6n, orga ni zaci6n , liderazgo (integraci6n d e
personal 0 coordinaci6n) y control (supervisi6n y revisi6n), se consideran
actividades no-juridicas, que se convierten en actividades juridicas, en el
momenta en que se les da alguna form a legal: ley 0 reglamento, por ejemplo:
una ley 0 un reglamento, sobre pla nificaci6n administrativa.

Otro objetivo es fundamentar el procedimiento administrativo de

los derechos especializa dos de canlcter publico, entre ellos, por ej emplo,
el De rec h o Adm inis trativo T ribut ario y el Derec ho Adminis trativo
Ambiental.

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Un objetivo mas, es la afirmaci6n de que la administraci6n publica es
unica, una , en el sentido de que no existen varias ad ministracion es
publicas. La administraci6n publica, la unica que existe, se localiza en el
Organismo Ejecutivo. La administraci6n publica, es administraci6n y la
administ ra ci6n privada, tambien es administraci6n. Por 10 tanto, entre
ambas adm inistraciones, no exist e distinci6n. Si exist e distinci6n en la
tecnica ad ministrativa, que se utiliza en la ad ministraci6n publica y privada,
que incide en diferencias en la conducci6n de la administraci6n publica 0
privada.

En la administraci6n privada, se trabaja con mayor libertad: con tramites

burocraticos informales, disposiciones reglamentarias dis crecionales ,
negociaciones y entend idos si mpl es y rapidos , incentivos y utilidades
monetarias a la vista ... En la admi nistraci6n publica, no se trabaja con tanta
libertad . Si a traves de la reglamentaci6n, por ejemplo, se consigue mayor
lib e rt ad, cas i desaparecen "l as diferencias ". Normalmente, l a
ad mini s tr ac i6n privada se atribuye mistica de trabajo y
procedimientos informales, que no se atribuye n a la administraci6n
Pllblica, pero si a la administraci6n publica se Ie imprime mistica de trabajo
y procedimientos informales, id6 nde esta la diferencia?

Finalidad
La unica finalidad, actu alment e reco nocida al derecho adm inistrativo, es
el hecho de velar por el bienestar, la felicidad y la vid~ de los
guatemaltecos, que se cum pIe a traves del buen funcionamiento de la
admin istrac i6n publica. Es t e funcionamiento , eq uiva le a cali dad . El
co ntenid o emin entemente juridico del derecho ad ministrativo, no impide
que el derecho administrativo fundamente la administraci6n publica y que
la mis ma se base en la cali dad de la administraci6n. La calidad que
ge ne ra bie nestar, felicidad y vida, divide la administraci6n publica en
"sectores" 0 "ram as", que obligadamente persiguen la misma finalidad.
La eficiencia, la eficacia y la efectividad de las funcio nes admi nistrativas,
prod uce cali dad e n cada rama de la ad ministraci6n publica. La co mida
diaria depende de la adm inis tr ac i6 n que co ntr ola la producci6n,
co mercializac i6n , calidad y precio de los productos; el techo famili a r
depende d e la administraci6n que facilita finan cia mi ento, creditos y
progra mas de vivienda ba r at a; la es tabilidad d el pais depende de la
administraci6n que se encarga de la seguridad; y la salud depende de la
administraci6n que se encarga del abastecimiento y co ntrol del precio de
la s medicinas y del funcionamiento de los hospitales y ce ntros de salud ..

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Relaci6n con otros derechos
El derecho administrativo, es el tronco juridico comun de los derechos que
se aplican en la administraci6n publica. Como tal, este derecho se relaciona
con el derecho general encabezado por el derecho civil y con los derechos
especializados encabezados por el propio derecho administrativo. El
derecho general, supletoriamente, aporta doctrina y principios juridicos,
siempre que el derecho administrativo no haya construido su propia
doctrina y principios, por ejemplo, el derecho administrativo frances
establece la cosa decidida, opuesta a la cosajuzgada. La relaci6n con
los derechos especializados, es sustantiva y procedimental. El derecho
administrativo, generalmente, aporta teo ria y procedimiento, que sirven
de referencia a los derechos especializados 0 simplemente, el derecho
administrativo aporta la teo ria general y cada derecho especializado aporta
su propia teo ria especifica 0 especializada. El derecho administrativo,
mantiene es trecha relaci6n con todo s lo s derechos especializados, en
general, y principalment e, con el derecho constitucional y los derechos
humanos .

Origen del Derecho Administrativo

Explicar el origen del derecho administrativo, puede ser simple y complejo.
Simple , cuando se afirma que el derecho administrativo fue parte del
derecho civil y que un dia de tantos, se desprendi6 de este derecho y
construy6 su teoria y principios juridicos propios. Durante el tiempo en
que fue parte del derecho civil, los asuntos administrativos se tramitaron y
resolvieron aplicando la teo ria y los principios juridicos del derecho civil y
del C6digo Procesal Civil. La separaci6n se produjo el dia que los asuntos
administrativos se tramitaron y resolvieron, aplicando la teoria y los
principios juridicos del derecho administrativo y del C6digo Procesal
Administrativo. Complejo, cuando se afirma que la administraci6n
publica, origina el derecho administrativo, pues tal afirmaci6n no se aplica
a todos los Estados. En Inglaterra, por ejemplo, existe administraci6n
publica, tecnica , funcional y organizada, pero no existe derecho
administrativo. Vedel intent6 explicar este fen6meno . "En el sentido
frances"-[Vedel es frances y Francia, la cuna del derecho administrativoJ-
existe derecho administrativo por "la derogaci6n global del derecho
privado", derogaci6n que Vedel considera "no indispensable ".
"Derogaci6n", en el lenguaje de Vedel, es la "no aplicaci6n del derecho
privado" 0 sea, el derecho civil. Si tal derogaci6n, no es necesaria, entonces
ique origina el derecho administrativo? Vedel responde afirmando que
el origen depende de la "separaci6n de la autoridad administrativa y la

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autoridad judicial", "separacion" en el sentido de que una autoridad
[judicial] juzgue a los particulares y otra autoridad [administrativa] juzgue
a la administracion publica. La separacion, obliga a que los conflictos y
controversias que involucran a la administracion publica, en su condicion
de poder publico, no se discutan en tribunales civiles [ordinarios 0
comunes] sino en tribunales administrativos [especializados]. Lo expuesto,
no significa que el Jefe del Ejecutivo 0 Presidente de la Republica, aun
con su calidad de suprema autoridad administrativa, deba conocer asuntos
procesales administrativos, sino que gestione la organizacion de la
jurisdiccion administrativa, bajo la dependencia de la Corte Suprema de
Justicia, para el efecto de no ser juez y parte. La jurisdiccion administrativa,
concede facultades especiales al Juez Administrativo, que de acuerdo con
su criterio, deja de aplicar el Codigo Civil y el derecho privado , aplicando
un derecho propio: el derecho administrativo y los derechos especializados
de caracter publico.

Sistemas administrativos
a) EI sistema frances, encabezado por Francia e Italia, paises que
construyeron un derecho administrativo independiente del derecho privado
y, b) EI sistema anglosaj6n, encabezado por Inglaterra y Estados Unidos
que segun el norteamericano Clarke Adams, es un sistema dominado por
los principios de la rule of law [supremacia judicial] y del process of law
[debido proceso legal], donde existe el derecho privado tanto para la
administraciolLPublica como para los particulares. EI derecho
administrativo sovietico, diferente, inspirado en el metodo socialista , se
basa en la persuacion , la organizacion y unidad de los trabajadores, la
iniciativa, el estimulo de la experiencia, la mostracion del ejemplo, la
coercion del Estado contra quienes violan las normas socialistas ... La
administracion sovietica, actua basada en la persuacion, relegando a
segundo plano, la coercion del Estado.

Autonomia del Derecho Administrativo

Situaci6n de Guatemala
EI fallo Blanco del Tribunal de Conflictos frances, del 8 de febrero de 1873,
origino la tesis de la autonomia del derecho administrativo. Este fallo se
relaciona con la responsabilidad de la administracion publica y constituye
el fundamento de la responsabilidad del Estado por los dafios causados a
los particulares por funcionarios y empleados publicos, derivados de
servicios publicos contratados. Esta clase de responsabilidad, no la regula
el Codigo Civil, que regula la responsabilidad de los particulares.

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El falIo Blanco, abre la mas amplia discusi6n sobre la autonomia del derecho
administrativo, extendiendose a otros campos juridicos: la contrataci6n
administrativa regida por principios que facultan la modificaci6n unilateral
de las clausulas contractuales de parte de la administraci6n publica; los
bienes del dominio publico de la administraci6n regidos por los principios
de la inalienabilidad y de imprescriptibilidad, por ejemplo, que modifican
profundamente las normas del C6digo Civil. El derecho administrativo,
ademas, aporta la original teoria de la decisi6n ejecutoria, ajena al derecho
privado.

EI fallo Blanco se dicta a consecuencia de que un cami6n municipal atropella a la nina

Agnes Blanco. EI padre de Agnes, demand6 a las auto rid ades municipales ante un tribunal
civil y cstc, se declar6 incompetcnte para conocer el caso, el cual, se tras lad6 a un tribunal
admi ni strativo, que se decl ar6 competcnte para conocer asuntos relacionados con el Estado.

2.Es posibl e la autonomia del der ec ho administrativo?, es decir, da

sepa raci6n del derecho administrativo y el derecho civil? La autonomia
total, imposible, por si misma enfrenta obstaculos insalvables. Jean Valine,
analista de la autonomia, sin prescindir por completo de la aplicaci6n del
C6digo Civil y otras leyes relacionadas con el derecho privado, exasperado,
abandona la idea de la autonomia y estudia sus alcances, encontrando una
diferencia fundamental: el juez: "El juez administrativo, distinto del juez
judicial", por una raz6n: el juez administrativo goza de libertad para decidir
la aplicaci6n del C6digo Civil y otras leyes privadas, 0 no aplicaci6n, en las
materias sometidas a su competencia. La tesis anglosajona, opuesta a la
te sis franc esa sobre la autonomia del derecho administrativo, somete
la administraci6n publica a las normas del derecho privado, 0 sea, a las
normas del derecho civil, penal, laboral, comercial 0 mercantil y notarial.

Vidal Perdomo, colombiano, otro analista de la autonomia, afirm6 que el

derecho administrativo no es aut6nomo, si en la administraci6n publica
se aplican las normas que rigen las relacio nes entre particulares; "no es
aut6nomo -dice-, es parcialmente aut6nomo" cuando se aplica
alternamente el derecho administrativo y el derecho privado. Rivero, citado
por Vidal Perdomo, afirma que la sumisi6n de la administraci6n publica
al derecho, no quiere decir que exista cierto derecho administrativo, puesto
que la administraci6n publica, pued e estar sometida al derecho de los
particulares,o sea, al derecho civil 0 derecho privado . Rivero, en referencia
a la administraci6n inglesa, en gran medida regulada por el derecho
privado , 0 sea, por el derecho de cualquier particular ingles, afirma que en

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Inglaterra como en to do Estado, las leyes organizan la administraci6n,
describen las organizaciones publicas, fijan sus estatutos, pero cuando
actua, la administraci6n publica utiliza los procedimientos juridicos del
derecho privado 0 comun. En Inglaterra, los contratos administrativos,
son los mismos contratos de los particulares y la responsabilidad de la
administraci6n, existe en los mismos casos de los particulares. Esto quiere
decir que la administraci6n inglesa, no tiene un regimen juridico propio
[de derecho administrativo).

En Francia, la administraci6n publica se basa en un regimen juridico propio

[de derecho administrativo] y opera a traves de la gesti6n privada y la
gesti6n publica. Privada, si la administraci6n acude a los procedimientos
juridicos del derecho comun y publica, si acude a los procedimientos
juridicos del derecho administrativo. En conclusi6n, dos sistemas
opuestos: el sistema ingles, en que la administraci6n depende del derecho
privado, sin derecho administrativo, y el sistema frances, en que la
administraci6n parcialmente aut6noma depende del derecho privado,
contando con un derecho administrativo separado del derecho privado .

El derecho administratrivo no es una rama juridica de conceptos generales,

de simple explicaci6n de las entidades publicas; es una teoria general,
complementada con estudios especificos: derecho administrativo
laboral, derecho administrativo econ6mico, teo ria de la responsabilidad
del Estado, teoria de los contratos administrativos, derecho procesal
administrativo, derecho tributario, derecho penal tributario, derecho
administrativo agrario, derecho de informatica, derechos humanos ,
etcetera.

Vidal Perdomo observ6 que en un Estado puede existir una copiosa

legislaci6n de materias administrativas y que tallegislaci6n comprende la
Constituci6n, c6digos y Ieyes, conteniendo abundantes disposiciones
administrativas, y aun asi Ia excesiva legisIacion 0 normatividad, no
conduce a la autonomia del derecho administrativo, aunque en si,
represente alguna evoluci6n comprobable con el aparecimiento de nuevas
leyes administrativas, el traslado de competencia al contencioso
administrativo de 10 que antes fue competencia de los tribunales comunes
en contratos y responsabilidades, 0 la aplicaci6n del derecho administrativo
en los tribunales de la justicia ordinaria.

En Guatemala, no existe derecho administrativo aut6nomo, existe un

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derecho administrativo en constante evoluci6n, que todavia no cuaja
e n la separaci6n de los tribunales civiles y los tribunales administrativos,
dado que se mantiene un Contencioso Administrativo rudimentario ,
dependiente del Derecho Civil, del C6digo Procesal Civil y de otras
leyes civiles, entre ellas, la Ley del Organismo Judicial. En Guatemala,
no se ha dictado una ley de procedimientos administratrativos y un C6digo
Procesal Administrativo, que establezcan la separaci6n definitiva del
procedimiento administrativo sustanciado en la administraci6n publica y
del proceso administrativo sustanciado en el contencioso administrativo.
S6lo entonces, se aplicani con mayor intensidad el derecho administrativo,
si n excluir la aplicaci6n del derecho privado; pero tal aplicaci6n, quedara
en manos de un juez administrativo. Hace falta profundizar la organizaci6n
del co ntencioso y hace falta el juez especializado, que con solvencia juridica,
aplique los criterios especializados del derecho administrativo y de otros
derechos, igualmente especializados.

2. CONCEPTOS DE DERECHO ADMINISTRATIVO

Los conceptos definen los alcances del derecho administrativo.

l. Concepto legal, cxpuesto por Jellinck y Colme iro ; limita el alcance del derecho
administrativo al cstudio de le yes de contenido administrat ivo ; es criticado por reducir e l
derecho administrativo a un conjunto de leyes vigen tes, descartando la teoria, los principi os
y las instituciones.

2. Concepto de las relaciones juridicas, expuesto por Fleiner; obse rva en el derecho
adm ini strat iv o , el conj unto de normasjuridicas que regulan las relaciones entre el Es tado
y los particulares ; 10 adversan quienes eonsideran que otros derechos, el derecho
constitucional, por ejemplo, reg ula iguales relaci o ne s y no es derecho administrativo.

3. Concepto del poder ejecutivo, expuesto por Vicente Santa Maria de Paredes, Berthelemy
y Goodnow; limita el campo del derecho adm ini strativo al conocimiento de los actos del
Poder Ejecutivo: 10 adve rsan quienes sost ien en que e l derecho adm inistrativo regula los
actos administra ti vos del poder ejecutivo y demas poderes del Estado .

4. Concepto de los fines del Estado, expuesto por Meyer, Orlando y Rom ag nosi; afirma
que el derccho administrativo es un sis tema de principiosjuridicos que regul a la actividad
del Estado para la realizaci6n de sus fines; la critica 10 considera un concepto muy amp lio,
pues e l derecho ad mini strativ o se oc upa de los fines del Es tado , ig ual que otros derechos,
que tambi cn persiguen la re ali zac i6 n de los fine s de inten~s ge neral , sin constituir derecho
administrativo , por ejemplo , el derccho penal y e l derec ho constitucional.

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5. Concepto de lo s serv icios publicos, exp uesto por Je ze , Duguit, Hauriou y Rolland ;
afirm a que e l derecho adm ini strativo es e l conjunto de reg las re lacio nadas con los servicios
publicos ; todos los serv icio s pub li cos estan sujetos a reglas , por 10 tanto , donde ex iste
servic io pub lico, ex iste derecho ad mini strat ivo; 10 critica Villegas Basavilbaso, qui en
consid cra imprcciso c l conccpto, en la medida en que pueda variar e l co ncepto de se rvi cio
pub li co .

6. Co ncepto de planificacion, exp uc sto por Sarri a; afirma que e l derecho ad mini strativ o
es pl anificaci o n: la critica cons idera que e l derecho administrativo, no to do es p lanificac io n,
tambi e n es actividad, o rganizac io n y control ad min istrativo.

En resumen, el derecho administrativo deb e verse como el co njunto de

norma s y principios juridicos, de aplicacion en la administracio n publica .

3. ORDEN JURIDICO DEL ESTADO GUATEMALTECO

El orden juridico del Estado de Guatemala fue creado por los guatemaltecos,
en la Constitucion Politica. Es un orden general, de aplicacion en todo el
territorio del Estado de Guatemala y de observancia obligatoria. En el
Estado de Guatemala, existe violacion. quebrantamiento y desconocimiento
del orde n juridicO, gracias a su existencia . Si este orden no existiera, no
existiria violacion, quebrantamiento y d esco no cimient o del mismo.

La vio lac ion, quebrantamiento y d esco no cimie nto depende del caso
co n cre to y cada caso ge n era ca usales de il egalidad , antijuridicidad e
inconstitucionalidad . Quien se aparta de las disposicion es previstas en la
ley, incurre en ilegalidad; quien utiliza la fuerza y la discrecionalidad,
in curr e en antijuricidad; y finalmente, quien actua y toma decisiones
contrarias a las normas y principios juridicos constitucionales, mcurre en
inconstitucionalidad.

El ord en juridico del Estado de Guatemala es el mismo ord en juridico de

la administracion publica; por 10 tanto, no existen dos ordenes juridicos
distintos . Por su naturalezaj uridica , el ordenjuridico de ca racter general,
es valida y de aplicacion obligato ria , dado que 10 encabeza la Constitucion
Politica. Es por definicion, un sistema social, creado por la persona humana:
el diputado constituyente que actua en representacio n de los guatemaltecos.

Material y form almente, el orden juridico nace a la vida juridica a traves

de la organizacion constitucional. Los diputados co nstituyentes, crea n y
organiza n el orden juridico de la administracion del Estado de Guatemala.

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La validez de las normas y principios juridicos que componen el
orden juridico, depende de que las normas guarden entre si, cierto orden
jerarquico, bas ado en lajerarquia, en la cual, en la parte mas alta 0 en
la cuspide, est a ubicada la norma suprema y fundamental del Estado
de Guatemala: la norma constitucional, denominada
Constitucion Politica de la Republica de Guatemala. LExiste alguna
ley que pueda considerarse la norma creadora del orden juridico
guatemalteco? No en Guatemala, donde el orden juridico fue creado por
los autores de la Constituci6n Politica. Las leyes desarrollan el orden
juridico guatemalteco.

Division academica
El orden juridico no se divide, es uno y unico, sin embargo, por razones de
estudio se divide e n: 1. Orden juridico jerarquico, bas ado en la
jerarquia de las normas juridicas y la relaci6n que guardan entre si las
normas juridicas y, 2. Orden juridico funcional 0 de aplicacion,
basado en la aplicaci6n de las normas juridicas. Los principios juridicos se
incluyen pero no estan sometidos a la jerarquia y entre ellos, no existe
jerarquia; simplemente, se integran al orden juridico y forman parte del
mismo, cumpliendo la finalidad de enriquecer la legislaci6n .

Importancia
La importancia del orden juridico se estudia en relaci6n con las
consecuencias juridicas de su inexistencia. Inexistencia y antijuridicidad
se consideran terminos juridicos equivalentes. La antijuridicidad equivale
al hecho , Estado de hecho 0 Estado de facto, situaciones en las cuales,
existen normas juridicas pero se actua sin ellas. La inexistencia equivale a
la ausencia de normas juridicas y por esto mismo, se actua de hecho, sin
normas juridicas. Si hay inexistencia de normas juridicas, no puede existir
violaci6n, quebrantamiento y desconocimiento del orden juridico, pues es
absurdo suponer la violaci6n, quebrantamiento y desconocimiento del
orden juridico que no existe. Si hay antijuricidad, si puede existir violaci6n,
quebrantamiento y desconocimiento del orden juridico. La antijuridicidad,
es la base del Estado Policia, opuesto al Estado de Derecho.

En Guatemala, es dificil consolidar la juridicidad, 0 sea, la aplicaci6n de la

ley y el derecho. En el periodo 1996-2007, se han multiplicado las
violaciones, quebrantamientos y desconocimientos del orden juridico
guatemalteco, a causa de que la ley y el derecho se han sometido ala politica.
La excesiva reforma de las leyes por razones personalisimas, casuisticas

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y caprichosas, persigue la adaptaci6n de las normas juridicas a los intereses
privados del Gobierno y de los grupos de presi6n.

Orden juridico jerarquico

El orden juridico jenlrquico se basa en la jerarquia y en la relaci6n que las
normas juridicas guardan entre s1. Las normas juridicas estan ordenadas
jerarquicamente, en orden descendente a partir de la norma suprema:
Constituci6n Politica, leyes, reglamentos yacuerdos. La Asamblea Nacional
Constituyente decreta la Constituci6n Politica y las leyes constitucionales,
estas ultimas, subordinadas a la Constitucion Politica. El Congreso de la
Republica decreta las leyes. El Presidente de la Republica y las autoridades
superiores de las organizaciones publicas, dictan los reglamentos y
acuerdos.

En diferentes etapas hist6ricas , la s leyes 0 Decretos, reciben diferentes nombres.

dependiendo del regimen politico dominante : Decretos Legislativos [1973 1 1944], Decretos
del Congre so de la Republica [1 944 y diferentes epocas], Decretos Presidenciales
[diferente s epocas]. Decretos Gubernativos [187111944] Y Decretos Leyes [de las dictaduras
militares]. Los decretos, en genera l, constituyen leyes formales del Congreso de la
Republica, identificados con el nombre de: " Decretos del Congreso de la Republica" ,
nombre establecido por la Constituci6n Politica, articu lo 171 inciso a).

En orden descendente, subordinados a los Decretos del Congreso de la

Republica, se ubican los reglamentos y acuerdos.

En orden ascendente, las normas juridicas subordinadas, no podran

contradecir, tergiversar 0 violar las normas juridicas superiores, incluyendo
la Constituci6n, la norma suprema, sin que sean objeto de derogatoria 0
no aplicaci6n. La derogatoria afecta la vigencia. Los Decretos del Congreso
de la Republica pierden vigencia parcial 0 total , si la derogatoria es
declarada por otros Decretos, dictados posteriormente. Tambien pierden
vigencia por el transcurso del tiempo, que modifica 0 introduce cambios
en la realidad que regulan originalmente. Finalmente, pierden vigencia si
luego de que se dictaron en tiempos de anormalidad constitucional,
durante un gobierno de facto, no son reconocidos y declarados validos
por la Constituci6n Politica. Los decretos leyes del ultimo J efe de Estado
de facto, 1985, fueron legalizados por la Constituci6n mediante una simple
declaraci6n contenida en el articulo 16 Transitorio .

Decretos, Acuerdos y Reglamentos, comparten el grado superior legal. Los

reglamentos y los acuerdos se fundamentan en la Constituci6n Politica y

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las leyes. El Organismo Ejecutivo, dicta acuerdos y reglamentos , valiendose
de tres formas: 1. Acuerdo Gubernativo dictado en Consejo
de Ministros, 2. Acuerdo Gubernativo (sin otro nombre) y
3. Acuerdo Ministerial. El primero de los acuerdos, 10 dicta el Presidente
de la Republica, conjuntamente con el Vicepresidente de la Republica,
todos los Ministros de Estado y el Secretario General de la Presidencia.
El segundo, 10 dicta el Presidente de la Republica, conjuntamente con uno
o varios Ministros de Estado, sin participaci6n de todos los Ministros, y el
Secreta rio General de la Presidencia de la Republica. El tercero, 10 dicta
cada Ministro de Estado [acuerdo simple] y varios ministros [acuerdo
conjunto] y el Secretario General del Ministerio interesado, 0 quien haga
sus veces. Los reglamentos por costumbre se dictan por medio de acuerdos
gubernativos, basados en la Constituci6n Politica, articulo 183, inciso e),
para el estricto cumplimiento de las leyes, sin alterar su espiritu. La ley no
podra reglamentarse en otra forma.

Sin embargo, la tecnologia y la tecnica, generan cambios inevitables.

Los reglamentos, por ejemplo, se dictan sin forma de "acuerdo", gracias al
articulo 183 inciso e) citado, que no contiene mandato 0 prohibici6n en
sentido contra rio, dado que una "coma" separa los terminos: "acuerdos"
y "reglamentos", aparte de que el articulo 253 de la misma Constituci6n ,
se refiere a los "reglamentos", sin menci6n de los "acuerdos". En este
sentido, la Constituci6n Politica, no-impone forma y no obliga a que los
reglamentos se dicten por medio de "acuerdos". Los reglamentos, por 10
tanto, se podran dictar por medio de "resoluci6n", "memorando", "circular",
"acuerdo", "convenio" .... , siempre que se incluya el titulo de "reglamento"
y que el reglamento se publique en el Diario Oficial para conocimiento
publico general. Sin nombre de "reglamento" y sin publicaci6n en el Diario
Oficial, el "reglamento" se tendra como un "reglamento interno" de la
administraci6n publica, con alcances y efectos limitados a la organizaci6n
que 10 haya dictado, de observancia en 10 interno, sin observancia general
externa.

Los reglamentos ocasionalmente disponen que algunas norm as

reglamentarias sean desarrolladas por medio de instructivos, como
ocurre por ejemplo, con el Reglamento General de Evaluaci6n de la
Universidad de San Carlos. El instructivo existe porque alguna norma
reglamentaria no generaliz6 el procedimiento y los requisitos en
cuanto dicha norma debe adaptarse a las distintas organizaciones que
ejecutan un reglamento general. La adaptaci6n se materializa por medio

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de instructivos (circulares y resoluciones), sin apartarse de las norm as
del Reglamento original. Por medio de la circular 0 de la resoluci6n
se cum pIe con dictar un normativo 0 instructivo en determinado asunto
administrativo. El instructivo no equivale a dictar otro reglamento, pues
resulta antitecnico dictar un reglamento basado en otro reglamento y una
autoridad subordinada goza de impedimento para reformar el reglamento
original dictado por una autoridad superior. El instructivo , por 10 tant o,
deb e ajustarse al reglamento original, sin modificaciones.

La j erarquia entre acuerdos y regla mentos , se relaciona directamente co n

la jera rquia de los fun cionarios publicos 0 autoridades superiores.

El Pr es idente d e la Republi ca, es el fu·n cionario sup r e mo d e la

administraci6n. Los funcionario s superiores, se ubican en la posici6n de
superiores/subordinados. El Ministro, por ejemplo, es subordinado del
Presidente y superior de los Directores del Ministerio. Los acuerdos y
reglamentos dictados por el Ministro de Estado, gracias a la jerarquia, se
subordinan a los acuerdos y reglamentos dictados por el Presidente de la
Republica . Los acuerdos gubernativos y ministeriales, se subordinan a los
acuerdos y reg la m e ntos di ct a dos en Consejo de Ministros . La
inobs erva nci a de la j erarq uia, ca usa la derogatoria de los acuerdos y
reglamentos.

Es complicado dicta r acuerdos y reglamentos en la administraci6n publica.

Una complicaci6n proviene de la distinci6n entre funcionario titular y
funcionario suplente. El "titular" es el funcionario nombrado 0 elegido para
el puesto 0 el cargo y "s upl ent e", es el fun cionario nombrado 0 electo
para sustituir al titul ar. El Ministro ejerce la calidad de titular y el
Viceministro, ej e rce la calidad d e suplente, cuantas veces haga falta el
titular. El titul ar eje rcita la competencia para que las actividades y
decisiones se fund amenten juridica mente. Si en las actividades y decisiones
participara otro titular, hay incompetencia y si participa un particular, hay
usurpaci6n de fun ciones publicas . El suplente es el unico que puede ejercitar
la competencia d el titular como "encargado del Despacho".

El ej e rcicio de la co mp etencia se prueba por medio de la firma del

funcionario titular 0 del suplente , puesta 0 estampada en el
docum e nto oficial. La firma estampada , automaticamente, genera
responsabilidad in excusable. El ejercicio de la competencia se suj et a
a los requisitos propios del ca rgo 0 del puesto y a las formalidades del

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nombramiento y de la toma de posesi6n del puesto 0 del cargo. En el caso
particular del suplente, el ejercicio de la competencia del titular se sujeta a
la antigiiedad. En cuanto al Ministro de Estado, el articulo 22 de la Ley
del Organismo Ejecutivo, dispone que "en caso de ausencia 10 sustituira el
Viceministro con mayo r a ntiguedad en el cargo, 0 en su defecto, por el
Viceministro co n la segunda mayor antiguedad". "La antiguedad" se basa
en la fecha del nombrami ento, en co mbinac i6n co n la fecha del acta de
toma de posesi6n "de cad a Viceministro". El viceministro "de mas ti empo
en el cargo" "es el mas antiguo". La inobservancia del requisito legal de la
a nti gued ad, ca us a la in co mpet e n cia y d a lu gar a que se deduzcan
res ponsabilidades administrativas y penales. El vicio se puede subsa na r
pero las responsabilidades no, por cua nto deben ge nera r sanciones.

La incompetencia, no necesariamente debe causar daiios y perjuicios para

ge nerar responsabilidades y nulidad absoluta de las actividades y decisiones
ad ministrativas.

El Vicepresidente de la Republica participa en los acuerdos y reglamentos

dictados e n Consejo d e Ministros, directamente , 0 sus tituye ndo al
Presidente de la Republica. El Vicepresidente no tiene sustituto y por tal
hecho, ante la ausencia del Presidente de la Republica, as ume el cargo de
Presidente en funciones y Vicepresidente de la Republica, co n una firma.
El Vicepresidente participa en las deliberacio nes del Consejo de Ministros
co n voz y vot o y preside el Consejo por a us enci a del President e de la
Republica, segun 10 dispuesto en la Constitu ci6n Politica, incisos a) y e)
del art iculo 191. La sustituci6n como tal, no esta ni tiene por que estar
reglamentada en la Constituci6n Politica 0 en la Ley d el Organismo
Ejec utivo, vista como simple sustituci6n. El doble cargo del Vicepresidente
en los Acuerdos dictados en Consejo de Min istros, se ejercita sin objeci6n
no obsta nte que representa el ejercicio de dos cargos publicos, atribuidos
a la misma persona . El doble cargo, contra rio a la tecnica normal de la
sustitu ci6n, se podra resolver con la creaci6 n co nstitucio nal de la segunda
Vicepresidencia. La publicaci6n e n el Diario Oficial de Acuerdos sin la firm a
del Vicepresidente, acusa incompetencia y el Acuerdo objetado legalmente
debe ser declarado nulo ipso jure.

El Secretario General de la Presidencia de la Republica, obligada mente

s usc rib e los Ac uerdos Gubernativos, dando fe de la autenticidad del
documento, por m edio de s u firm a, de conformidad con la Ley del
Organismo Ej ec utivo, a rticulo 9, inciso a) que dice : "dar fe de los Acuerdos

31
Gubernativos y demas disposicion es del Preside nte de la Republica ,
suscribiendolos". Sin la firma del Secreta rio General, los Acuerdos adolecen
de incompetencia y ca usa n nulidad. La firma del Secreta rio Gen eral,
autentica las firmas estampadas antes que la suya, en el Acuerdo 0 en
cualquier otro docum e nto en qu e parti cipe el Presidente . En ca da
Ministerio de Estado 0 en cada organizaci6n publica, de cualquier nivel y
naturaleza, el Secreta ri o General 0 el fun cionario que haga las veces de
secretario: Oficial Mayor, Director Administrativo, Gerente Administrativo
o Administrador General, cum pIe la funci6n del Secreta rio General de la
Presidencia de la Republica .

Las organizaciones aut6nomas y descentralizadas dict a n ac uerdo s y

reglamentos utiliza ndo el nombre de cada organizaci6n publica: "Acuerdo
de Junta Directiva" , "Acuerdo de Gerencia", "Acuerdo de la Corte Suprema
de Justicia" , "Acuerdo del Organismo Legislativo", "Acuerdo del Consejo
Superior Universitario" 0 "Acuerdo del Consejo Municipal". EI co ntenido
de los acuerdos puede ser un reglamento 0 cualquier otro as unto.

Las Gerencias y Juntas Directivas de las organizaciones a ut 6nomas

y descentralizadas, as i como los Ministerios de Estado y direcciones
ad ministrativas, dictan resoluciones administrativas.

Los ac uerdos se dictan para regular situ ac iones y asuntos de caracter

ge neral, 0 mandatos de cumplimi en t o obliga t orio. Los reglamentos se
dictan para regular procedimientos administrativos, por medio de normas
juridicas de cumplimiento ge neral obligatorio. Las reso luci o nes
ad ministrativas, se emiten para resolver peticiones 0 gestiones individuales
y concretas, hechos, negocios y co nfli ctos planteados por los particulares
y por organizaciones publicas y privadas.

La Co nstituci6 n y la ley reconocen facultades para dictar ac uerdos y

regla me ntos . Los Acuerdos Gubernativos di ct ados en Consejo de
M inistros, se basan en el inciso e) del articulo 183 y 195 de la Constituci6n
Politica. Los simples Acuerdos Gubernativos, se basan en el inciso e) del
articulo 183 de la Constituci6n Politica. Los Acuerdos Ministeriales, se
basan en el inciso m) del articulo 27 de la Ley del Organismo Ejecutivo y el
Decreto Numero 1816 del Congreso de la Republica . Las resoluciones
ad ministrativas emitidas por los Ministerios de Estado, se basan en el
inciso f) del articulo 194 de la Co nstituci6 n Politica . Las resoluciones
y acuerdos dictados por orga nizacio nes aut6nomas y descentralizadas, se

32
basan en su "ley organica".

La distinci6n entre leyes administrativas y leyes civiles 0 comunes,

aspira a que la administraci6n publica cuente con leyes propias de
naturaleza publica, administrativa, distintas de las leyes de los particulares,
de naturaleza privada. Las leyes administrativas regulan objetos juridicos
de interes publico y las leyes civiles regulan objetos juridicos de interes
privado. La administraci6n publica aplica las leyes administrativas y
supletoriamente, las leyes civiles 0 comunes. Las leyes administrativas y
civiles, en general, las dicta el Congreso de la Republica, por medio de
Decretos. Estas leyes establecen diferent es procedimientos. En materia
de contrataciones, por ejemplo, la Ley de Contrataciones del Estado [ley
adm inistrativaJ es tablece los procedimientos de contrataci6n basados en
la licitaci6n privada y publica, y el C6digo Civil, C6digo de Notariado
y C6digo de Comercio [leyes civiles 0 comunes], establecen los
procedimientos de contrataci6n basados en la contrataci6n directa entre
particulares , sin licitaci6n. Lo expuesto, sin perjuicio de que la
administraci6n publica, tambien acuda a las leyes civiles, como cualquier
particular, siempre que la aplicaci6n de tales leyes, sea favorable a los
intereses publicos. No se aspira a la aplicaci6n de las leyes administrativas
en terminos absolutos, 10 cual, practicamente es imposible.

Algunas leyes administrativas se identifican con el nombre de c6digo, el

cual es apropiado para leyes civiles 0 comunes. La Ley del Organismo
Ejecutivo , Ley Organica del Presupuesto, Ley de 10 Contencioso
Administrativo [parte administrativaJ, Ley de Contrataciones del Estado,
Ley de Servicio Civil, entre otras, son leyes administrativas con nombre
administrativo. El C6digo de Salud, C6digo Tributario, C6digo Fiscal,
C6digo Aduanero Centroamericano, C6digo Municipal, son leyes
administrativas con nombre de "c6digo". Las administrativas con nombre
de "C6digo", disponen la aplicaci6n supletoria del C6digo Procesal Civil y
Mercantil, la Ley del Organismo Judicial y otros C6digos, dependiendo de
la materia. La supletoriedad, en su parte negativa, consolida la mentalidad
de c6digo y el excesivo formalismo.

La mentalidad de c6digo conduce a suponer que los c6digos resuelven

los problemas burocraticos de la administraci6n publica. Esta mentalidad,
empero, introduce el formalismo del proceso judicial, las eta pas de todo
proceso judicial, e implanta criterios rigidos del tramite y resoluci6n. En
su punto extremo, la mentalidad de c6digo afirma que el funcionario ejerce

33
funcion es d e Juez y que la a dministraci6n debe actuar como si fuera
un tribun al de justicia.

El derecho civil y los d erechos especializados , se difere ncian por

los distintos criterios que sustenta cada rama de la administraci6n publica .
El derec ho civil , integra do por el d erecho civil, derecho penal, derecho
labora l y derecho notarial, sustenta criterios basados en el interes privado.
Los derechos es pecializados, encabezados por el derecho ad ministra tivo,
sus te ntan criterios basa do s en el interes publico. Tanto el de recho civil
co mo los derec hos especializados, se ubican en la base de la jerarquia de
las normas, no estan sometidos a tal jerarquia y actuan en el orden juridico,
cu mpliendo la funci6n de enriquece r la legislaci6n guatema lteca. Los
d erechos especializados propugnan por la plena realizaci6n del derecho,
la justicia y el bien comun, a portando otro punto de vistajuridico.
Por ejemplo, la iguald ad que el derecho civil fundamenta en la igualdad
ge neral: "tod os so n iguales ante la ley" y la igualdad qu e un derecho
es pecializa do, el derecho t rib uta rio, fundam enta en la des igu aldad: "no
todos son iguales ante la ley, si la ley establece categorias". Esta afirmaci6n,
no significa la perdida de la igualdad, simple men te co nsidera iguales a
quienes estan en la misma categoria y desiguales a quienes estan en otra
categoria distinta, pa ra el efecto de ca1cular la capacidad de pago. Si se
mantiene el criterio del derecho civil, todos soportan la misma carga a pesar
de tener un a situaci6n eco n6mica diferente. Cada derecho especializado,
origin a distintos criterios, igualmente validos.

La lista de derechos es pecializado s, es cada dia mas amplia: d erecho

tributario y sus ramas especializadas: derecho administrativo tributario,
derecho pen al tribut ario y derecho procesal administrativo tributario ;
dere cho agrario y derecho agrario administrativo; derecho de informatica;
der ec ho eco n6mico y derecho administrativo econ6mico; derecho
finan cie ro ; derecho petrolero y minero ; derecho ambiental y derecho
administrativo ambiental; derechos humanos; derecho co nstitucional;
derecho politico; derecho bancario; derecho administrativo laboral; Teoria
General de Contratos Administrativos ...

Orden juridico funcional 0 de aplicaci6n

Este orden es un puro mecanismo operativo, basado en dos principios :

1. Principio de aplicacion preferente: "la administraci6n plIblica ,

obligatoriamente, con preferencia, aplica las leyes [Decretos del

34
Congreso de la Republica], reglamentos y acuerdos, de naturaleza
administrativa.

2. Principio de aplicacion supletoria: "la administraci6n publica

supletoriamente y por excepcion, aplica las leyes civiles a fin de
encontrar soluciones de estricto derecho. Este principio permite la
aplicaci6n supletoria de la Ley del Organismo Judicial, C6digo Civil, C6digo
Procesal Civil y Mercantil y otras leyes igualmente civiles, incluyendo la
Constituci6n Politica y el derecho.

lExiste el orden juridico de los pueblos mayas? En Guatemala

existen cuatro identidades : maya, ladina, garifuna y xinka. Los mayas
representan el 60 por cien de la poblaci6n del pais . El pueblo maya
se integra con 21 comu nidad es lingiiisticas: achi, akateko, awacateko,
chorti, chuj, itz a, ixil , jakalteko, kaqchikel, kiche, man , mopan ,
poqoman, poqonchi, quanjobal, qeqchi, sakapulteco, sipakapense,
tektit eko, tzutujil y uspanteko. Este conjunto de identidades, definen a
Guatemala como pais multilingiie, multicultural y multietnico. EI conflicto
armado Ejercito/guerrilla, concluido el 29 de diciembre de 1996, en 36
aiios evidencia la existencia de la poblaci6n indigena, regida por sus
costumbres, algunas relacionadas con el derecho indigena. En terminos
generales, los principios y postulados consuetudinarios d e los pueblos
indigenas. basados e n la etica, la conciliaci6n, la negociaci6n y la
armonia, pueden estar relacionados con el procedimiento administrativo,
dominado por la oralidad. En Guatemala, existe poca oralidad y el
procedimiento administrativo es preponderantemente escrito. En materia
de oralidad hay poco que escribir. El juicio oral penal guatemalteco,
singular, no administrativo, no tom6 en cuenta la oralidad de los
indigenas y la poblaci6n indigena, y se implant6 sin infraestrura fisica,
educativa y juridica. La oralidad ladina, que pretendi6 un juicio efectivo,
se convirti6 en un juicio lento y formalista, semejante a un juicio escrito.
Los indigenas, basados en la oralidad, practican "juicios orales" rapidos, e
imponen sanciones inmediatas. Los idiomas indigenas, obligan a la
exclusi6n del juicio oral penal de los territorios indigenas, dando lugar
a pensar en cierta discriminaci6n, contra ria a la Constituci6n y al principio
de igualdad ante la ley penal.

Lo expuesto permite arribar a la respuesta. La oralidad basada en la

costumbre maya, puede legalizarse. Los metodos y las sanciones encajarian,
unos en el procedimiento administrativo y otros, en el proceso penal 0

35
civil, dependiendo de la materia. La costumbre, puede originar normas
juridicas escritas. Este es el procedimiento normal a seguir en Guatemala
para mantener la unidad del orden juridico encabezado por la Constituci6n
Politica. En caso contrario, se romperia la unidad del orden juridico
guatemalteco y se asistiria al caso unico de un Estado con doble orden
juridico y con todas las consecuencias negativas que se derivarian de tal
hecho. Por 10 expuesto, no existe ni puede existir un orden juridico maya.
La oralidad y el sistema sancionatorio maya, no tiene mas opci6n que
integrarse al orden juridico del Estado para el efecto de mantener la unidad
del mismo. Los principios mayas: de conciliaci6n y negociaci6n, por
ejemplo, actualmente conforman soluciones alternas del
procedimiento administrativo , tardiamente implantadas en la
administraci6n publica de Guatemala. La realidad del area rural, dominada
por los indigenas, ha planteado casos aislados que se adelantan a 10 que
inevitablemente se deb e regular por escrito. En tal sentido debe analizarse
el caso Chimaltenango.

Caso Chimaltenango
Duranle la Presidencia de Rodi l Peralta en el Organismo ludic iaL un a co munidad indigena
de Chima ltenango, sanc iona a un vecino con el deslierro "por la aprop iaci6n de mas ag ua
de la que liene derecho". En la la comun idad, se acostumbra ac umul ar y di slribuir ag ua,
e quilali va meme. EI luez Com arca l [de ese emonces, e n un pais donde no exi sten
comarcasj, advirte a los indigen as so bre la ilegalidad de la expul s i6 n. e l delilO cometido
y e l e nca rce lamiento a que est an sujelos los dirigentes comuna les. Los dirigenles y la
poblac i6n. se relmen ante elluzgado de la Comunidad y solic itan a llu ez "e l encarce lamiento
de lodo s los habilante s de la comunidad". pues " Ia sa nci6n de bfa imponerse a la
comun idad ". La sanc i6n la impu so la poblaci6n (comunidad) y todos se co nsideran autores
de la mi sma. EI luez consulta a la Presidencia de la Corte Suprema de lu sticia y esta,
recom ienda "buscar un acuerdo con los indigenas, desistiendo de la aplicacion del
Codigo Penal". EI luez dialoga con los dirigentes de los comuneros y logra que el infractor
sea readmitido en la comunidad , a cambio de que el luez "acepte la expu ls i6n, en el caso
de que el infractor re incida en e l hec ho" . E I juez previene al infractor y no aplica el
Codigo Penal: el Juez admite que la reincidencia sera sanc ionada co n la expulsi6n. La
comunidad solicita al Jue z "su palabra de Juez", para garan tizar e l c umplimiento del
ac uerdo . La no ap licaci6n del C6di go Penal , se ha repite en otros casos. e n e l Quiche, en
e l ano 2002 . por la invasi6n de lierras. EI caso plantea un lipo de so lu ci6n altema a los
c on fI iCIOS j ud iciales . que se ba sa en un procedimiento informal, conci liatorio,
adminis trativo, oral , ubicado en la fronlera de dos culturas: un a dominada por normas
escrilas y la Olra. dominada por normas orales . En eSlOS casos. e l derecho administrativo
se inclina por el predominio de 10 oral sin la supresi6n de 10 escrilo. De manera que la
concili ac i6n puede se r oral, pero debe constar por escrito los ac uerdos 0 lerminos alcanzados
oralme nl e. De 10 contrario. ex iSle un rie sgo diffcil de preyer.

36
4. ADMINISTRACION DEL ESTADO DE GUATEMALA

Administraci6n publica
La administraci6n es actividad sometida a la ley [Merkl]. En cuanto
actividad, en Guatemala, esta act ividad se ejecuta en tres Organismos:
Organismo Legislativo, con el nombre de actividad legislativa; Organismo
Ejecutivo, con el nombre de actividad administrativa; y Organismo
Judicial, con el nombre de actividad jurisdiccional 0 judicial.

La actividad administrativa, como tal, se ejecuta en los tres Organismos

del Estado de Guatemala, pero en uno , en el Organismo Ejecutivo se conoce
con el nombre de: administracion publica, por el hecho de que tal
Organismo , es la sede del Gobierno del Estado de Guatemala y encargado
de su administraci6n . En los otros Organismos del Es tado, y en las
orga nizaciones aut6nomas y descentralizadas, tambien se ejecuta actividad
administrativa, sin el nombre de administraci6n publica.

La administraci6n publica, es actividad publica, politica y

administrativa. Esta actividad se define acudiendo al significado de las
palabras y a las funciones administrativas. La definicion etimologica,
se basa en el s ignificado de las palabras: "actividad", "acc i6n de
administrar" y "acci6n de servir", definiendo la administraci6n publica
como "la actividad publica al servicio de los habitantes del Estado de
Guatemala, a fin de realizar el bien co mun 0 interes publico". La definicion
cientifica, se basa e n las funciones ad ministrativas: planificaci 6n,
organizaci6n, liderazgo, direcci6n 0 coordinaci6n y control 0 supervisi6n,
definiendo a la administraci6n publica como "el proceso para llevar a cabo
actividades, labores 0 trabajos, efectivamente, con personas 0 por m edio
de personas, encargadas de las funciones administrativas".

Ambas d efiniciones se integran e n una definici6n: administracion

publica es la actividad al servicio de los guatemaltecos, que
basada en las funciones administrativas, procura con efectividad,
la realizacion del bien comun 0 interes publico. La definici6n nos
obliga al estudio minucioso de la actividad administrativa.

5. ACTIVIDAD ADMINISTRATIVA

Actividad formal y actividad material. Esta distinci6n es juridica.

Formal, es la actividad administrativa equivalente a la actividad que

37
ejecut a regularmente cada uno de los tres orga nismos del Estado de
Guatemala: actividad legislativa, actividad administrativa 0 ejecutiva y
actividad jurisdiccional 0 judicial. Cad a actividad formal, se basa en
procedimientos, requisitos y formas preestablecidas en la Constituci6n
Politica, leyes, reglamentos, acuerdos y manuales , propios de cada
Organismo del Estado. Material, es la actividad adminis trativa,
equivalente al trabajo material que a diario se hace 0 se ejecuta en las
oficinas administrativas. Esta activid ad se divide, con fines academicos,
en : interna, ext erna, reglada y discrecional.

Actividad interna. Esta actividad, se ejecuta dentro de cada Organismo

del Estado y dentro de cada organizaci6n publica. Consiste en hacer 0
ejecutar trabajo, en 10 interno , sin proyecci6n externa 0 proyecci6n
al medio ambiente exterior, de manera que no afecta intereses, derechos y
libertades de los particulares y de otras organizaciones publicas y privadas.
Un Organismo del Estado, un Ministerio, una Direcci6n, una Gobernaci6n,
una Alcaldia 0 un Decanato, cada organizaci6n ejecuta "su exclusiva" 0
"especial actividad interna". La eficiencia, la eficacia y la efectividad de la
actividad interna, depende de las funciones adminis trativas, de la
tecnologia y de la capacitaci6n permanente.

Actividad externa. Esta actividad se inicia dentro de la organizaci6n y

al terminar su preparaci6n, se proyecta hacia afuera 0 al medio ambiente
exterior, estableciendo relaciones juridicas con los particulares y con otras
orga nizaciones public as 0 privadas. La proyecci6n hacia afuera, reconoce
y afecta intereses, derechos y libertades d e los particulares y de otras
organizaciones publicas y privadas, valiendose de la publicaci6n en el Diario
Oficial y la notificaci6n legal. La actividad externa, cum pIe fines generales
y es pedficos, estos ultimos, los fines de cada organizaci6n publica.

Actividad reglada. Esta actividad requiere la existencia de la norma

juridica, tanto asi que sin t al existencia, no existe actividad reglada .
"Norma juridica" es un termino juridico amplio, que se aplica a toda clase
de norma juridica: co nstitucional , legal, regI a ment a ria y contractual. La
norma juridica ex iste para establecer competencias/funciones/
atribuciones/facultades y para {"Ijar limites a las actividades y
decisiones administrativas. En este sentido, la norma juridica es un
obstaculo de la actividad discrecional. La norma no obstaculiza cuando
ella misma, contiene d eficie ncias, lagunas 0 vados. Los limites, no
son ni pueden ser es pontaneos, por 10 tanto, no pueden ser fijados por los

38
funcionarios y empleados, aunque la realidad pruebe 10 contrario.

La norma juridica fija tres limites: momento, contenido y forma. Estos

limites, obligan a respetar la ley, 0 sea, actuar dentro de la ley. A pesar
de que se actue dentro de la ley, las deficiencias, lagunas 0 vados de la
misma ley, conducen a la discrecionalidad. Objetivamente, el funcionario
y el empleado, cada quien, ejecuta su actividad diaria en tres escenarios:
legal , discrecional y juridico . EI funcionario, por ejemplo, acepta el
sometimiento a la ley, simpre que la ley favorezca sus intereses politicos
y personales, y cuando no Ie favorezca, acude a la discrecionalidad. EI
funcionario , tiene otra opcion: someterse al derecho y esto sucede cuando
el asesor juridico Ie aconseje para que se tome decisiones de derecho .

Momento equivale a tiempo, el tiempo en que se ejecuta 0 no se

ejecuta la actividad y se toma 0 no se toma la decision. La Constitucion
Politica, en los articulos 28 y 37, fija el tiempo de la actividad y decision en
dos campos: administrativo y politico . Algunas leyes, el Codigo Tributario
por ejemplo, dividen el tiempo en dos etapas: una para tramites intern os y
otra, para dictar la resolucion. Esta division, incrementa el tiempo y atenta
contra la rapidez. En la administracion publica, el tiempo se cuenta con
terminos (dias habiles) y plazos (dias corridos). La Constitucion Politica,
fija el termino de 30 dias, 0 sea, un tiempo basado en dias habiles. La
doctrina juridica y algunas leyes, no establecen diferencia entre termino y
plazo, y ambos se consideran "10 mismo". EI Capitulo X de este libro,
desarrolla el tema del "Tiempo en la Administracion Publica".

Contenido equivale a requisitos .. los requisitos que se observaran en

las gestiones y en todo procedimiento administrativo. Los requisitos, en
general, los establece la ley y el reglamento, aunque por tecnica juridica,
se deben establecer en el reglamento. Este facilita la adaptacion de los
requisitos a los cambios de la realidad, con rapidez y sin formalismos.

Forma equivale a procedimiento administrativo y forma de la

actividad y decision. EI procedimiento administrativo se bas a en etapas
preestablecidas en la ley, que en conjunto integran el debido proceso
administrativo. La forma de la actividad y la decision, puede ser escrita,
oral y oral/ escrita.

Actividad discrecional. Esta actividad requiere la existencia de norma

39
juridica, pero esta norma, no fija limites y adolece de alguna imprecisi6n
del momento, contenido y forma.

Discrecionalidad legitima. Hay situaciones en que la norma juridica

no fija limites y los fija con deficiencias, que son producto de la actividad
humana, que no escapa de las hip6tesis imprevistas, de los hechos
inesperados y complejos, y de la carencia de claridad y sentido comun.
Estas situaciones, permiten ejecutar tareas y tomar decisiones
discrecionales, pues el funcionario y empleado que cum pIe con sus
debe res, no se detiene y responde a sus intereses politicos y personales.
Si la norma no fija limites 0 los fija con deficiencias, la obligaci6n de actuar
origina la discrecionalidad legitima. Ante el riesgo de una discrecionalidad
absoluta, indeseable, el funcionario y empleado conciente y responsable,
debe observar los limites fijados por la etica y el derecho.

Problemas derivados de los requisitos

Los requisitos se aplican al caso concreto, individual. En la administraci6n
publica, el funcionario y empleado puede agregar, suprimir y modificar
requisitos y de hecho 10 hace, sin competencia para hacer 10 que hace. Lo
cierto es, que los requisitos simplifican, formalizan, obstaculizan y
dependiendo de su cantidad, incrementan costos y plantean diversos
problemas. Algunos se plantean seguidamente.

1.- Si los requisitos se establecen en la ley, no deben establecerse el

reglamento de la ley. La inobservancia de este principio, genera duplicidad
de requisitos.

2.- Si la actividad no requiere requisitos, no deben establecerse en la ley.

La recepci6n de un documento, por ejemplo, no requiere requisitos.

3.- Los requisitos fijados en el reglamento se adaptan con mayor rapidez a

los cam bios de la realidad. Al contrario, los requisitos e'numerados en la
ley, no se adaptan a la realidad con facilidad, dado que estan sujetos al
formalismo de la emisi6n de las leyes.

4.- Si la ley faculta para establecer requisitos en el reglamento de la ley y

si transcurre el tiempo sin que el reglamento se dicte, el interesado 0
afectado debe solicitar Amparo y la Corte de Constitucionalidad, fijar las
bases 0 elementos de aplicaci6n de la ley, al caso concreto, segun los
principios generales del derecho, la costumbre, los precedentes para otros

40
casos, la analogia de otros reglamentos y la equidad, siguiendo el orden
que el tribunal decida, Ley de Amparo, articulo 49, inciso c). El tiempo
que transcurra, sera el tiempo fijado por la ley 0 el plazo razonable, treinta
dias despues, contados a partir de la vigencia de la ley 0 se cumpla el plazo
fijado por la misma.

5.- Si el reglamento contiene excesiva cantidad de requisitos, no necesarios,

habra papeleo y lentitud en el procedimiento administrativo, caso en el
cual, la autoridad, bajo su responsabilidad, podra seleccionar los requisitos
fundamentales. La selecci6n, se podra generalizar por medio de una
circular, estableciendo el principio de igualdad ante la ley.

6.- Si la finalidad de los requisitos es dar cali dad a los cargos y empleos
publicos, los requisitos se observaran sin excusa y excepci6n. Cualquier
excusa y excepci6n, afectara la calidad del cargo 0 del empleo, originando
nombramientos y elecciones ilegales y perjudiciales, causantes de nulidad.
La unica excepci6n es la "reserva de nombramiento", si esta establecida
legalmente. Por ejemplo, si falta el registro del nombramiento, este podra
registrarse en el tiempo razonable, que puede fijar la autoridad nominadora.

7.- Los requisitos informales facilitan su cumplimiento. Las formalidades

provenientes del derecho notarial y derecho civil, obstaculizan los tramites.
Por tal raz6n, una carta autenticada por notario puede ser sustituida por
una carta firmada por el interesado en presencia de la autoridad receptora.
La informalidad tambien facilita la subsanaci6n de errores y deficiencias,
que deben corregirse en el momento, sin tramites administrativos. Los
requisitos informales producen buenos resultados. Por ejemplo, si el
objetivo de la administraci6n tributaria es recaudar impuestos: menos
requisitos, mayor recaudaci6n; si el objetivo de la administracion de salud
es la salud preventiva: menos requisitos para la atenci6n de las personas,
menores los indices de enfermedad; y si el objetivo de la administraci6n
de seguridad es la seguridad de los guatemaltecos: men os formalismos para
denunciar y actuar, mayor protecci6n y resultados. Si a un escrito Ie falta
firma, en el momenta de la recepci6n la firma se estampa en presencia del
receptor y si el interesado 01vid6 algun documento, 10 aportara horas
despues, sin formalismo.

Pocas leyes fijan el momento, contenido y forma, con la deb ida precisi6n.
La Ley de 10 Contencioso Administrativo, por excepci6n, en los recursos
de revocatoria y reposici6n , establece el momenta de interposici6n [5 dias,

41
articulos 7 y 9], el contenido [requisitos, articulo 11] y la forma [memorial/
escrito, articulo 7 y 11].

Actividad discrecional y acto discrecional. AI respecto, Georges Vedel

afirma que: "en el siglo 19 se consideraba, mas 0 menos claramente, que
el Estado poseia su propia voluntad, superior por naturaleza a la de los
individuos. A partir de aqui, se deducian consecuencias que resultan
chocantes al espiritu juridico moderno, tales como la irresponsabilidad
del Estado en ciertos sectores de la actividad administrativa [asi, la policia]
o la existencia de actos discrecionales en cuya ejecuci6n la administraci6n
quedaria al margen de cualquier jurisdicci6n [es decir al margen de
cualquier tribunal de justicia]. Actualmente, ya no se justifica ninguna
actuaci6n 0 decisi6n de la administraci6n publica al margen de los
tribunales de justicia por causa de sus actos discrecionales, debido a que
se busca vivir dentro del derecho y la legalidad yes inconveniente insistir
en la vigen cia de una tesis del siglo pasado, caracterizado por el dominio
del autoritarismo, actualmente indeseable".

Las decisiones, sin excepcion, deben someterse a los tribunales.

En un tiempo -ya superado- se admitia que las decisiones politicas gozaban
de cierta discrecionalidad y no debian someterse a los tribunales.
Actualmente, se admite que todas las decisiones, por igual, sin excepci6n,
deben someterse a los tribunales de justicia. En las dictaduras, de hecho,
las decisiones de toda naturaleza, no se someten a los tribunales dejusticia,
gracias a la discrecionalidad.

Motivacion de las decisiones. El autor de alguna decisi6n, gracias a la

motivaci6n, debe exponer las razones 0 el fundamento tecnico y
juridico, tenido a la vista en el momenta de formar su voluntad. La
discrecionalidad y la simple invocaci6n del interes publico 0 bien comun,
para el efecto de justificar la decisi6n, se considera inaceptable. La
discrecionalidad sin motivaci6n, equivale ala voluntad personal, que puede
ser contraria a la ley, al derecho, la etica y la honestidad.

Discrecionalidad inevitable. La discrecionalidad inevitable, equivale

a un trabajo intelectual, previo a la decisi6n y se divide en cuatro etapas:

1. Interpretacion de la ley. En esta etapa, el trabajo intelectual se

divide en dos partes: informativa e interpretativa. La primera, busca,
localiza y reune informaci6n sobre las normas juridicas : "las actualmente

42
vigentes", "las que fundamentan la actividad y la decision"; y la segunda,
conoce, analiza y fija el sentido de las normas juridicas, principalmente,
comprueba si la redaccion es completa, incompleta, oscura, ambigiia 0
contradictoria, 0 deficiente. La interpretacion procura la integracion entre
las normas juridicas. En esta etapa, el estudio y analisis juridico corre a
cargo del Abogado especializado.

2. El conocimiento de la peticion/caso/asunto/negocio/
problema. En esta etapa, el trabajo intelectual consiste en formular
interrogantes que permitan localizar la solucion : Lque se pide?, Lcual es el
fondo de la peticion/caso/asunto/negocio/problema?, Lprocede estimar
[0 sea, "acceder favorablemente] 0 Lprocede desestimar [0 sea, negar 0
rechazar]?, Lse han archivado expedientes similares?, Lse tiene competencia
para conocer y resolver?, Len que tiempo se debe resolver?

3. Sometimiento 0 encaje de la peticion/caso/negocio/ problema,

con la ley 0 norma juridica aplicable. En esta etapa, el trabajo
intelectual consiste en comprobar que los hechos encajan 0 no, en el campo
de aplicacion de la ley 0 norma juridica seleccionada.

4. Declaracion de voluntad de la organizacion publica. Cumplidas

las primeras etapas, el funcionario superior declara su voluntad por medio
de resolucion 0 por cualquier otro medio, comunicandola al interesado,
beneficiado 0 afectado, por medio de la notificacion.

Las cuatro etapas no se cumplen separadas, en el orden expuesto. En

la practica, concurren al mismo tiempo y en cualquier orden. En el trabajo
intelectual, es muy importante el conocimiento teorico y la experiencia
practica.

Limites de la administracion publica. Esta administracion, actua

dentro de los limites que establece la Constitucion Politica, las leyes, los
reglamentos, el derecho, el interes publico, la justicia, la etica y las
sentencias judiciales. Estos limites pueden ignorarse y se puede asumir
una conducta publica contra ria a ellos, de manera que la administracion
se base en la arbitrariedad.

Exceso de discrecionalidad. La administracion publica puede actuar

con exceso de discrecionalidad. La prepotencia, la coaccion y el uso de
la fuerza, en conexi6n con la discrecionalidad, se practican con exito, en

43
proporclOn a las fallas del control establecido y organizado por la
Constitucion y las leyes. Tambien contribuye al exito, la inactividad y
negligencia de los particulares, que no suscriben quejas y denuncias, y la
tolerancia de los jefes superiores que no imponen sanciones disciplinarias.

Renuncia a la discrecionalidad. El estar sometido a la Constitucion,

leyes y reglamentos, equivale a cierta renuncia de la discrecionalidad. El
funcionario superior, se resiste a tal renuncia, por considerar que la misma,
significa cierta perdida de autoridad. La doctrinajuridica, reconoce un caso
de renuncia a la discrecionalidad: el caso del Ministro de Estado que
al requerir dictamen juridico, renuncia a su discrecionalidad, sometiendose
a la opinion juridica de los asesores juridicos. Esta renuncia, no se considera
definitiva, pues el Ministro puede optar por hacer a un lado la opinion,
conclusiones y recomendaciones del dictamen juridico. El Ministro que se
basa en su criterio personal y resuelve sin dictamen juridico, recupera su
discrecionalidad y personalmente asume toda la responsabilidad. El asesor
juridico, autor del dictamen juridico, se libera de toda responsabilidad.
La ley puede disponer que el Ministro resuelva obligadamente de acuerdo
con el dictamen juridico, sin opcion de renuncia, caso en el cual, la ley
suprime la discrecionalidad. El Ministro que resuelve con base en el
dictamen que el mismo ha requerido, traslada al asesor juridico toda la
responsabilidad.

A favor de la discrecionalidad, no pueden invocarse buenos 0 malos

sentimientos, pues nada tienen que ver con la misma. No existe hecho,
situacion y argumento que justifique actuaciones y decisiones basadas en
buenos 0 malos sentimientos de funcionarios y empleados, de espaldas a
la ley y al derecho. La discrecionalidad, carece de sentimientos.

PRINCIPIO DE LEGALIDAD ADMINISTRATIVA

1925, Adolfo Merkl sostiene la tesis de que la actividad administrativa

del Estado se basa en la ley y asi, garantiza la consolidacion del Estado
de Derecho. La tesis de Merkl respalda la afirmaci6n del Estado de Derecho
basado en la ley. La tesis tuvo aceptaci6n universal y degenera en la
discrecionalidad, 0 sea, en la no aplicaci6n de la ley.

En el periodo 1925-1945, los seguidores de Merkl, aceptaron su tesis,

pero ante aquellos casos en que no existe ley que aplicar, se inclinan
por la discrecionalidad y la libertad total. La discrecionalidad se impuso

44
en todas las administraciones pubIicas y gener6 efectos negativos :
foment6 la arbitrariedad [en el derecho administrativo, arbitrariedad
equivale a la ausencia de limites legales]; foment6 la creencia de que no
existe el derecho; foment6 la creencia de que no existe la administraci6n
de justicia; y foment6 el abuso poder y la corrupci6n administrativa. Estos
efectos, sin embargo, se controlaron con la juridicidad administrativa.

Amilisis del Principio de Legalidad Adrninistrativa

Enunciado. "Toda actividad administrativa debe someterse a la ley". El

termino "ley", comprende toda norma juridica, de cualquiera forma y
procedencia: constitucional, legal y reglamentaria.

Consecuencias. La aplicaci6n del principio de legalidad genera

consecuencias: a) positivas: 1) La obligaci6n de basarse en el texto de la
ley, 0 sea, vivir dentro de la ley) y, 2) La obligaci6n de observar los !imites
establecidos en la ley, a manera de garantia de imparcialidad y,
b) Negativas: 1) El excesivo apego al texto de la ley, sin apartarse de
la letra muerta de la ley, ni un apice. Este apego, conduce al legalismo y al
ejercicio de una conducta legalista rigida, drastica, severa,
deshumanizada, ajena a la justicia, al bien comun, a los derechos humanos
y a la protecci6n del medio ambiente y, 2) Las deficiencias de la ley
manifestadas en forma de lagunas, contradicciones, divorcio con la
realidad y desactualizaci6n, dan lugar a la discrecionalidad, la coacci6n y
el uso de la fuerza, sin fundamento juridico.

Violacion del principio de legalidad. Los casos de violaci6n se

relacionan con el no acatamiento, el no respeto, la tergiversaci6n y la
contradicci6n a las normasjuridicas. La doctrtinajuridica ha identificado
cinco casos.

Caso uno. Actuar sin fundarnento en la ley, ornitiendo su

aplicacion, por alguna razon, ajena al interes publico 0 bien
cornun. Este caso, se relaciona con toda clase de asuntos, verbigracia, la
celebraci6n del contrato de servicio publico sin previa licitaci6n publica,
inobservando la obligaci6n de licitaci6n, establecida en la Ley de
Contrataciones del Estado. No obstante, se puede optar por celebrar el
contrato con otra base legal : el C6digo Civil, que no establece la obligaci6n
de licitaci6n publica, sin impedimento, siempre que no se persigan fines
personales ajenos al interes publico 0 bien comun. Los fines personales

45
configuran la violaci6n del principio de legalidad y otras situaciones: abuso
de poder y corrupci6n. El bien comun 0 interes publico, debidamente
es tabl ec ido, suprime la violaci6n del principio , por ejemplo, e n la
adquisici6n de fertilizantes sin licitaci6n publica, si los fertilizantes se
destinan a los ca mpesinos del area rural , necesitados por causa del mal
invierno. La invocaci6n del interes publico, debe respaldarse en la honradez
publica y la ejecuci6n del contra to segun sus c1ausulas, sin acudir a la
subcontrataci6n y las sobrevaloraciones, pues la simple invocaci6n del bien
co mun 0 inte res publico, quierase 0 no , da lu ga r a suponer actos de
co rrupci6n .

Caso dos . Interpretacion de la ley , en forma indebida y

caprichosa, apartandose del texto de la ley, por intereses
personales , economicos y politicos, por amistad 0 enemistad,
trafico de influencias y corrupcion administrativa. Este caso, muy
comu n , no requiere ejemplos.

Caso tres. Restriccion y ampliacion del campo de aplicacion de

la ley. Toda ley es tab lece determinado campo, amb ito 0 es pacio en que
se aplicara a cierta materia, as unto 0 ramo, en que se debe observar cierto
procedimiento preestablecido, etapas, requisitos y forma lidades. La
restricci6n, eq uivale a la omisi6n de alguna etapa, requisito 0 forma lidad y
la amp liaci6n, equivale a la ap licaci6 n de la ley, mas alIa de 10 previsto en
ella misma (ap li caci6n extra lege n). Los cas os de restricci6n y amp liac i6n ,
se relacionan co n requisitos y formalidades que se omiten 0 que se
imaginan , en las oficinas publicas, por diversas razones, inc1uyendo las
de nom inadas "politicas de la empresa". La agregaci6n de requisitos es
co mun en casi toda la administraci6n publica, don de parece inevitable la
imaginaci6 n de quienes actuan en contra de los intereses de los particulares.
En la adm inistraci6n tributaria, por ejemplo, todos los afios se repite la
exigencia del req uisito de boleto de ornato "como requisito previo" que
debe observar el contribuyent e que desea pagar un impuesto. En la
Universidad de San Carlos, se paga el sueldo de los trabajadores, previa
exhibici6n del boleto de ornato, que nada tiene que ver con la remuneraci6n
de cada trabajador. EI requisito de boleto de ornato, consuma una tfpica
violaci6n del principio de legalidad, pues ninguna ley tributaria y laboral,
establece tal prerequisito. EI formulario pre-impreso suprime este caso de
violaci6n, siempre que en el mismo, en general, los requisitos legales 0
reglame ntarios se ajuste n a la ley y al reglamento, s in agregar otros,
co nce bidos por la autoridad.

46
Caso cuatro. Auto adjudicaci6n, intencional, de competencias,
atribuciones, facultades y funciones, no previstas en la ley. Este
caso, poco frecuente, es producto de la duplicidad de normas, ubicadas en
leyes d iferentes, por ejemplo, la autorizaci6n de ce menterios privados. El
C6 digo d e Sa lu d, fac ult a al Mini st erio de Sa lu d p a r a a ut o ri za r el
fun cionamiento de ce menterios privados y el C6digo Municipal, faculta al
Municipio. Aunque la duplicidad se resuelve a traves de la interpretaci6n
juridica favo rable a la aplicaci6n de las leyes posteriores sobre las leyes
a nte riores, s i el Ministeri o de Salud persiste en expedir a utoriza ciones, se
a uto-adjudica un a co m petencia qu e no Ie corres pond e.

Caso cinco. Aplicaci6n intencional de una ley manifiestamente

improcedente , total 0 parcialmente. Es te caso se prese nta a traves
de leyes derogadas, refo rmadas 0 adicionadas que se aplica n por ignora ncia,
desactu ali zaci6 n e inte ncionalm ente, pa ra alca n za r algun fin po litico,
in stitu cional y perso nal, sin toma r en cuenta el est ado actual de vige ncia .

En los casos d e violac i6 n , d eb e co n currir la premeditaci6n 0

intencionalidad y esta, configura uno 0 varios delitos penales: abuso de
pode r, vi olaci6n de la ley, incumplimi ento de deberes, trafi co influencias
y co rrup ci6 n adminis t ra t iva. Es un d elito difi cil d e prob a r , pu es el
fun ciona ri o apoyado por el empl eado, procu ra no deja r evid encias . En
algun os casos, el aviso, la ci rcula r 0 el hecho co nsum ado, puede ofrece r
s ufi cie nt e evide ncia.

Finalidades del Principio de legalidad

1. La seguridad juridica de los habitantes del Estado de Gu atemala .

Esta segurid ad , proviene del acat a mie nto de la ley . Si el fun ciona rio acata
la ley, su actuacion goza de seguridadjuridica : la seguridad que da la misma
ley.

2. La firmez a juridica de las decisiones ad ministrativas. Tal firmeza,

provie ne de la ap licaci6n de la ley. Si el fun cionario a plica la ley, tal como
es ta concebida 0 redactada, sus decisiones gozan de firmeza y se ejecutan
inmediata mente, pues estaran dotadas de suficiente validez para ge nerar
efectos juridicos. EI interesado 0 afectado, podra ma nifestar desacuerdo 0
impugnar por medio de algun recurso administrativo, pero si las decisiones
se basa n en la ley, la ejecuci6n se lleva ra a cabo tan pronto se confirme que
la decisi6n se basa en la ley. De la firm eza juridica se deriva la estabilidad

47
de la decision administrativa, que puede ser temporal, si es por tiempo
limitado, por ej emplo, el tiempo que la ley concede para el ejercicio de la
impu gnac i6n, y puede se r definitiva, si es por tiemp o indefinid o, po r
eje mpl o, el tiempo de tres afios, que un a vez transcurridos, ya no permite la
declaraci6n de lesividad, segun 10 dispuesto en la Ley de 10 Contencioso
Administrativo, ultimo pa rrafo del articulo 20. En tal caso, la resoluci6n
administrativa, a pesar de su lesividad, goza de firm eza definitiva. Diferente
es el caso de la resoluci6n administrativa favorable 0 benefi ciosa , qu e por
s i mis ma , ge nera firm eza y estabilidad insta nta nea y definiti va . LQuie n
acc io na co ntra un a resoluci6n favo rable a sus intereses? y,

3. Ejercicio de la competencia , 0 sea, ejercicio de poder y autoridad,

otorgado y limitado po r la ley.

Reglas del principio de legalidad. Las reglas del principio de legalidad

se es tabl ece n local mente, en cad a Estado, y su fu nc i6n es la de mante ner
la sup re macia de la norma juridica de grado superior. En Guatemala, se
obse rva n las sigui ent es reglas:

1.- Las actividades y d e cisiones admini s trativas, no deben

contradecir, tergiversar 0 disminuir, normas constitucionales y
legales. La regIa, por si misma, co nsolida el respeto y supremacia de la
Co nstitu ci6 n y la ley. Las actividad es y dec isiones , co ntrarias a esta regia,
las pu ed e imp ug n a r el pa rti cul ar, por med io de pe ti ci6n y r ec urso
ad ministra tivo y jud icial. Las decis iones 0 resoluciones co ntra ri as a es ta
reg ia , co nfigu ra n el delito d enomin ad o: resoluciones violat oria s a la
Co nstitu ci6n, p revisto po r el C6digo Pe nal, art ic ul o 423. Si el fun ciona ri o
se abstiene de dictar la resoluci6n por un motivo no-co nstitucional, incurre
e n el deli to d e incumplimie nto de debe res, p revisto e n el C6digo Penal,
a rt ic ul o 419 , excepto que se abstengd a co n el prop6sito de defender la
Co ns titu ci6n y la ley, p ues nadi e es t a obliga do a dictar reso lu ciones
co ntra rias a la Constituci6n y la ley. EI Abogado que en el dictamen juridico
req ui ere la abstenci6n del fun ciona rio, que al actu a r 10 hari a co n violaci6n
de la Constitu ci6n , se co nstituye e n defe nso r de la Co nstitu ci6n y la ley.
Na di e puede se r penalizado por defender el imperio de la Constituci6n y la
ley.

2 . - Las actividades y decisiones administrativas, no deben

contradecir, tergivers ar 0 disminuir, norm as reglamentarias (0
sea, dictadas por m e dio de reglamentos, acuerdos, memos,

48
circulares 0 resoluciones). La regIa co nsolida la aplicaci6n de normas
propias de la administra ci6n, dictadas por ella misma. Supuestamente,
las autorid ades administrativas respet a n sus normas administrativas ,
propias . Las actividades y decisiones administrativas contrarias a esta regIa,
ge neran insegurid ad juridica.

3.- Las actividades y decisiones administrativas de funcionarios

y empleados subordinados 0 dependientes, no deb en
contradecir, tergiversar 0 disminuir, las actividades y decisiones
administrativas de funcionarios y empleados superiores. Esta
regIa, co nsolida la j erarquia administrativa . De ma nera qu e un Acuerdo
Ministeri al, susc rito por el Ministro d e Estado , no debe contradecir el
Acuerd o Gub ern ativo susc rito por el Presidente de la Republica.
Los sub ordin ados, in evit ablemente, d eben r espet a r a los s up eriores
j e r a rqu icos .

Elementos del principio de legalidad

Citado por Dromi, Fiorini atribuye al principio de legalidad administrativa
c in co el e m e nt os: 1. Normatividad juridica: "toda a ctividad
administrativa d ebe suste nt a rse en norm as juridicas, cualquiera qu e sea
s u fu ent e: co nstitu cional, legislativa 0 administrativa" . 2. Jerarquia
normativa: "ningun a norma 0 decisi6n qu e emane de una orga nizaci6n
inferior, podra dejar sin efecto la norma 0 decisi6n que emane de otra
orga nizaci6n sup erior [Ministerio d e Estado / infe rior =Presidencia de la
Republica/s upe rior]. 3. Igualdadjuridica: "la administraci6n publica ,
n o puede actu a r d es igualme nt e, co ncedi endo 0 nega ndo privilegios y
prerrogativas". 4. Razonabilidad: "todo acto administrativo 0 decisi6n
administ ra tiva de la adm inistrac i6n publica, d ebe se r raz onable [con
se ntid o co mun] y justificad o [por su neces idad] , por cuanto su base es Ia
ley y la utili dad". 5. Control jurisdiccional: "t od os los act os
adm inist rativos y todas las dec isiones admi nis t rativas, deben so met erse
al control de los tribunales. Las excepciones a este co ntrol, se conside ran
con trarias a la legalidad".

Caracteris ticas
Vedel afirm a que el princlplO de legalidad conduce a un a act uac i6n
admin istrativa basada e n el derecho . Para en te nder 10 que afirma Vedel,
se debe te ner prese nt e que el Estado frances, se basa en un a dua lidad:
Estado Admin istrativo y Estado de De recho , dua lidad que atribuye al
principio de legalidad, las siguientes caracteristicas: 1. Regimen juridico

49
original propio. La administracion publica, debe contar con un
regimen juridico propio, diferente al regimen juridico de los
particulares. Historicamente -dice Vedel-, existieron periodos en que se
ad mite al Estado por encima del derecho y a los gobernantes desligados
de la obediencia a las normas juridicas. El Estado de derecho, en relacion
con el Estado Policia, se caracteriza, precisamente, por la afirmacion del
principio de legalidad. 2. Administracion publica sometida a reglas
juridicas propias, elaboradas por la propia administracion. Esta
caracteristica se refiere a los reglamentos preparados por autoridades
administrativas y a los principios juridicos creados y enunciados por Juez
Administrativo, que comprueban el no sometimiento de la administracion
publica, exclusivamente a reglas juridicas exteriores como pueden ser,
el Codigo Civil y la Ley del Organismo Judicial. 3. Leyes y autoridades
administrativas sometidas a la jerarquia. Entre las leyes y entre
las autoridades administrativas, existe una necesaria jerarquia que, vista
desde el angulo de la legalidad, impone respeto por las decisiones de la
administracion, siempre que se basen en el respeto a la jerarquia.
4. Obligacion de tener a la vista el interes publico. Los funcionarios
y empleados deben tener a la vista el interes publico, pues toda actividad
y decision administrativa, irrenunciablemente, persigue el interes publico.

Legalidad positiva y negativa

La distincion se basa en el formalismo que genera la aplicacion de la ley.
Fernando Garrido Falla, autor de la distincion, afirma que positiva es la
legalidad cuando la ley 0 la norma juridica, se aplica con exactitud: "tal
como esta redactada y concebida" sin tomar en cuenta ciertos valores como
la justicia y el bien com un, 0 situaciones economicas y sociales que influyen
en su redaccion . Las consecuencias, no se toman en cuenta. El funcionario
y empleado, ubicado en la legalidad positiva, aplica la ley 0 la norma juridica
"al pie de la letra". N egativa es la legalidad cuando la ley 0 la norma
juridica, se aplica pero en el momenta de su aplicacion se omite algun
presupuesto 0 requisito previsto en la ley 0 en la norma juridica,
deliberadamente, con el proposito de realizar el derecho y valores como la
justicia y el bien comun, 0 con la finalidad de suprimir algun obstaculo
establecido en la ley y en la norma juridica y que dificulta e impide la
realizacion de proyectos y programas sociales y economicos de interes
publico.

La legalidad negativa, plantea un conflicto permanente entre legalidad y

50
justlCla. La legalidad negativa, por fundamentar la realizacion de la
justicia e interes publico 0 bien comun, ubica al funcionario y empleado en
una de dos posiciones, opuestas: 1.- La aplicacion de la ley a costa de la
justicia 2.- La realizacion de la justicia a costa de la ley. Ambas
posiciones, las influye la etica y la responsabilidad. No es facil adoptar una
u otra posicion, pero alguna tendra que adoptarse.

La doctrina juridica rechaza la invocacion de la legalidad negativa, cuando

tal invocacion fundamenta abusos de autoridad, arbitrariedades y
corrupcion administrativa, caso en el cual, se imponen sanciones
administrativas y penales. La legalidad negativa, se basa en el aforismo
que dice: "ocasionalmente es necesario salirse de la ley para encontrarse
con la justicia" ... , con honradez, para realizar el in teres publico.

Ambas legalidades, influyen en el ejercicio profesional. El Abogado

debe adoptar una u otra legalidad, casi siempre, de acuerdo con su
personalidad individual, su formacion academica y sus principios eticos y
de responsabilidad social. El Abogado de los tiempos actuales, debe tener
presente que los vientos del siglo 21, se orientan al predominio de la
legalidad negativa : el atraso y la pobreza, en Guatemala obligan a dar
apoyo juridico a la solucion de problemas sociales yeconomicos, sin
aferrarse a la estricta aplicacion de la ley.

Caso Retalhuleu
Invierno de 1,990. Se derrumba el puente sobre el rio Nil, ubicado en la
carretera de la costa sur, interrumpiendo el paso de vehiculos y personas.
El gobierno del Japon, dona Q 4 millones, a condicion de que el Gobierno
reconstruya el puente en el plazo de 4 meses. El Ministro de Finanzas
requiere dictamen juridico a la Direccion de Asuntos Juridicos del
Ministerio, con la finalidad de que opinen los abogados sobre la obligacion
de licitacion publica, previo a la ejecucion de la obra. El procedimiento
legal y reglamentario de una licitacion se desarrolla en 18 meses,
aproximadamente, siempre que los interesados no interpongan
recusaciones e impugnaciones. La Direccion de Asuntos Juridicos
recomienda la contratacion directa. sin licitacion. argumentando la
necesidad de ejecutar la obra y la realizacion del bien comun 0 interes
publico, ambos representados en el beneficio social y economico que
percibiria la poblacion afectada y la administracion publica.

En el dictamen, los abogados de Finanzas, solicitan que la obra se ejecute

51
con el debido control presupuestario, equivalente a una ejecucion puntual
y honesta. La obra se ejecuta en ocho meses. AI estar terminada y entregada,
la Contraloria General de Cuentas, repara el dictamen juridico, pues el
dictamen juridico "fundamento la violacion de la ley de compras". Los
abogados objetan el reparo y en su favor alegan la correcta ejecucion
presupuestaria y la ejecucion de la obra, tal como fue previsto, ya
consumada. La Contraloria establecio que en la ejecucion presupuestaria
se observo el tiempo previsto, de acuerdo con los costos estimados, y que
no hubo comisiones y sobrevaloraciones. Antes que la Contraloria, los
japoneses supervisaron la correcta inversion de los fondos. La Contraloria
levanto el reparo y archivo el expediente, aceptando que ningun reparo se
fundamenta en la ejecucion de la obra en el tiempo previsto, en la honradez y
en el beneficio de los habitantes de Retahuleu y del pais. En el "caso
Retalhuleu", se evidencia el riesgo corrido, no por el Ministro, sino por
los abogados del Ministerio, puesto que el dictamen juridico, como todos,
traslada la responsabilidad a los abogados .

i.Que sucede con un dictamen tecnico? El dictamen tecnico, de valor

cientifico, carece de validez juridica, sin embargo, como todo dictamen,
mantiene la responsabilidad del autor 0 autores y del Ministro, si este 10
toma como base de su resolucion. El ejercicio de la legalidad negativa, por
10 tanto, es un acto de estricta confianza.

Fundamentos constitucionales
En diversos articulos de la Constitucion Politica se localiza el principio de
legalidad. Este principio se identifica en el termino "ley", el cual aparece
subrayado en cada articulo citado. "Toda persona ... no esta obligada a
acatar ordenes que no esten basadas en ley y emitidas conforme a ella",
art. 5. "Nadie podra ser condenado ni privado de sus derechos, sin haber
sido citado, oido y vencido en proceso legal. .. Ninguna persona puede
ser juzgada ... por procedimientos que no esten preestablecidos
legalmente", art. 12. "La ley no tiene efecto retroactivo, salvo en materia
penal cuando favorezca al reo", est a dis posicion tambien fundamenta la
retroactividad de la ley penal tributaria en materia sancionatoria, art. 15.
"No son punibles las acciones u omisiones que no esten calificadas como
delito 0 falta y penadas por ley anterior a su perpetracion", art. 17. "Los
libros, documentos y archivos que se relacionan con el pago de impuestos,
tasas, arbitrios y contribuciones, podran ser revisados por la autoridad
competente de conformidad con la ley", art. 24. "Los habitantes de la
Republica de Guatemala tienen derecho a dirigir, individual 0

52
colectivamente, peticiones a la autoridad, la que est a obligada a tramitarlas
y deb era resolverlas conforme a la ley", art. 28. "Toda persona tiene libre
acceso a ... dependencias y oficinas del Estado, para ejercer sus acciones y
hacer valer sus derechos de conformidad con la ley", art. 29. "Son derechos
y deberes de los guatemaltecos ... Contribuir a los gastos publicos, en la
forma prescrita por la ley, y prestar el servicio militar y social, de
acuerdo con la ley" , incisos d) y g) del articulo 135. "Toda petici6n
(politica) ... debera ser resuelta y notificada, en un termino que no exceda
de ocho dias. Si la autoridad no resuelve en ese termino, se tendra por
denegada la petici6n y el interesado podra interponer los recursos de
ley" , art. 137. "El poder. .. su ejercicio esta sujeto a las limitaciones
seiialadas por esta Constituci6n y la ley", art. 152. "Los funcionarios son
depositarios de la autoridad, responsables legalmente por su conducta
oficial, sujetos a la ley y jamas superiores a ella", art. 154 . "Ningun
funcionario 0 empleado publico, civil 0 militar, esta obligado a cumplir
ordenes manifiestamente ilegales 0 que impliquen la comisi6n de un
delito", art. 156. "Son funciones del Presidente de la Republica : Cumplir y
hacer cumplir la Constituci6n y las leyes", inciso a) art. 183 "Son
funciones del Presidente de la Republica: Ejecutar. .. las leyes ... dictar
decretos, acuerdos, reglamentos y 6rdenes para el estricto cumplimiento
de las leyes", inciso e) art. 183. "Son funciones del Presidente de la
Republica : Nombrar y remover a los Ministros de Estado, Viceministros,
Secretarios y Subsecretarios de la Presidencia, embajadores y demas
funcionarios que Ie corresponda conforme a la ley", inciso s) art. 183.
"Son funciones de los Ministros .. . velar por el estricto cumplimiento
de las leyes", inciso i) art. 194. "Corresponde con exclusividad al
Congreso de la Republica, decretar los impuestos ordinarios y
extraordinarios, arbitrios y contribuciones especiales", art. 239, 10 que
significa que los tributos se pueden decretar s610 por medio de la ley.

Principio de legalidad tributaria

Luis Illanes, del Centro Interamericano de Estudios Tributarios, afirma
que el principio de legalidad tributaria, cum pIe la funci6n de limitar la
potestad 0 poder tributario del Estado, y su efectividad depende de que
sea parte de la Constituci6n Politica, pues entonces, los tributos se
establecen por medio de leyes tributarias, exclusivamente. La Constituci6n
Politica guatemalteca, articulo 239, reconoce al Congreso de la Republica,
la facultad de decretar los impuestos ordinarios y extraordinarios, segun
las necesidades del Estado, la equidad y la justicia tributaria, asi como
determinar las bases de recaudaci6n ...

53
Los impuestos establecidos por medio de la ley, se fundamentan en tres
presupuestos:

a) EI consentimiento de los contribuyentes. Este consentimiento

se manifiesta al discutirse la ley tributaria en el Congreso de la Republica,
de parte de los diputados que representan a los contribuyentes, obligados
a pagar los tributos. Los diputados deben estudiar personalmente cada
proyecto de ley tributaria y consultar a los contribuyentes por distintos
medios : foros, conferencias, opiniones de expertos, declaraciones
periodisticas ... , en busca de respaldo y consenso.

b) La garantia de no-confiscacion de bienes y la no-imposicion

de multas confiscatorias. Este supuesto, imp ide que los tributos se
utilicen para confiscar 0 privar de sus bienes a la persona titular de la
deuda tributaria, 0 para imponer multas por infracciones tributarias
cuyo monto termine confiscando los ingresos regula res del infractor. El
monto de cada multa, debe ser razonable en el sentido de que no cubra
la totalidad del valor de los bienes y/o ingresos del contribuyente, tanto
que el monto represente una dificultad para vivir con dignidad y decoro.
Esta garantia figura en el articulo 41 de la Constituci6n Politica.

c) El deber del contribuyente de contribuir a los gastos publicos.

El contribuyente , esta obligado a pagar tributos, pues el pago no es
voluntario y sirve para el sostenimiento del Estado de Guatemala. Este
ultimo presupuesto, se fundamenta en el inciso d) del articulo 135 de la
Constituci6n Politica.

PRINCIPIO DE JURIDICIDAD ADMINISTRATIVA

Enunciado del principio. El principio de juridicidad administrativa, se

enuncia en terminos breves y concretos: "toda actividad y decisi6n
administrativa, se so mete a la ley y al derecho ", primero a la ley y
posteriormente, al derecho. La Constituci6n Politica, articulo 221 , reconoce
la juridicidad en el campo administrativo y su control, 10 encarga al Tribunal
de 10 Contencioso Administrativo. Juridicidad y juricidad, significan 10
mismo y se utilizan indistintamente, con la salvedad de que la Constituci6n
Politica guatemalteca, utiliza el termino "juridicidad", obligando a que se
utilice ese termino en todos los documentos oficiales y privados .

Definicion de juridicidad y antijuridicidad. El principio se difine

54
como la tend en cia y el criterio favorable al predominio de soluciones
de estricto derecho, en asuntos legales, sociales, politicos,
econ6micos, culturales y de cualquier otra naturaleza. En otras palabras,
en la administraci6n publica, se debe procurar la aplicaci6n de la ley sin
discriminar la aplicaci6n del derecho, dado que el derecho tiene un
efecto enriquecidor de la ley.

La consolidaci6n del Estado de Derecho y la consolidaci6n del sistema

democratico de Guatemala, se basa en la juridicidad en cuanto la misma,
representa el unico medio constitucional, id6neo y efectivo, para
fundamentar la actividad y decisi6n de la administraci6n publica. La
juridicidad convierte al derecho en metodo e instrumento de la actividad y
decision administrativa. La juridicidad, enriquece la legalidad, aportando
teoria y principios juridicos.

La antijuridicidad, opuesta a la juridicidad, se define como la tendencia

y criterio favorable al predominio de soluciones de hecho, discrecionales y
basadas en la fuerza. Una manifestacion de la antijuridicidad, es el Estado
de facto 0 Estado de hecho , que por origen y naturaleza, se basa en la
discrecionalidad y la fuerza y por 10 mismo, se desliga de la obligacion de
someterse al derecho y res petarlo .

Manuel Osorio y Florit, afirma que las dictaduras, los golpes de Estado y
las presiones de los grupos sociales y economicos, atentan contra la
juridicidad, pues se trata de hechos que suprimen la aplicacion del derecho .
No requiere explicacion, el impacto negativo de las dictaduras y los golpes
de Estado, co ntra la juridicidad. El impacto de los grupos de presion, poco
perceptible, merece cierta atencion. Integrados por empresarios privados,
dirigentes obreros, lideres campesinos y dirigentes indigenas y no
indigeuas, gremios militares y civiles, tecnocratas y politicos representantes
de la sociedad civil, los grupos de presion, actuan contra la juridicidad al
proponer actividades y exigir decisiones sin fundamento legal y juridico,
exclusivamente, basadas en intereses privados, personales 0 de grupo.

En los ultimos diez arios, los grupos de presion, han formulado proyectos
de leyes y reformas contrarias a la Constituci6n Politica y han conseguido
la aprobacion sin previa reforma 0 modificacion de la Constitucion
Politica. Estas leyes y reformas, asi aprobadas, integran la legislacion
para lela a la Constitucion Politica , inconstitucional.

55
Diferencias entre legalidad y juridicidad. Es conocida la afirmacion
de que no existe diferencia entre legalidad y juridicidad. Esta afirmacion,
fundamenta la denominada interpretacion erronea. El creador de la
legalidad administrativa, Adolfo Merkl, establece las diferencias.

1. La juridicidad obliga a so meterse al derecho administrativo y la

legalidad, obliga a someterse a la ley, a nada mas. El somitimiento a la ley,
elimina la aplicacion del derecho administrativo. Merkl aconseja a quienes
no yen diferencias, que no confundan juridicidad y legalidad.

2. El orden juridico se basa en la jerarquia de la ley y obliga a la aplicacion

de la ley primero, y posteriormente, la aplicacion del derecho, pero aun
as i, la aplicacion d el derecho solo es posibl e, previa opinion juridica
aprobatoria del intt~ rprete juridico: el Abogado, en el campo administrativo
y el Juez , en el campo judicial. Sin opinion juridica, practicamente, es
imposible la aplicacion del derecho, en form a directa y en forma supletoria.

3. La legalidad se localiza en la legislacion de cada Estado y la juridicidad,

no siempre se localiza en la legislacion y cuando esta legislada (caso
Guatemala , que legisla la juridicidad en la Constitucion Politica), no se
aplica directamente, por si misma, sin previa aprobacion del interprete
juridico: Abogado 0 Juez. Se requiere la aprobacion del interprete juridico,
pues casi toda la es tru ctura juridica de la juridicidad, se localiza en los
t ex tos doctrinarios. En Guatemala, la Constitucion Politica , establece el
co ntrol de la juridicidad, sin definirla, de manera que la definicion deb e
ser aportada por la doctrina juridica.

En la administracion publica guatemalteca, los asuntos 0 peticiones se

res uelven aplicando la ley, sin pensar en la juridicidad. Por 10 tanto, el
interpretejuridico, es la unica persona idonea que puede aconsejar, sugerir
y disponer la aplicacion de la ley y el derecho, dando vida juridica a la
juridicidad. Los Ministros y Directores, en su condicion de ejecutivos de
la admin istracion publica , pueden negarse a dictar resoluciones
fundamentadas en la doctrina y en los principios juridicos. Esta negativa,
es parte de la realidad que por decadas ha impuesto el legalismo a ultranza.
Los abogados guatemaltecos, han influido positivamente en el campo de
la juridicidad, propiciando la aplicacion del derecho y mejorando la
legislacion local.

4 . La legalidad se basa en la escala jerarquica de las leyes locales de cada

56
Estado, sin apartarse de dicha escala. La juridicidad, no se basa en la escala
jerarquica de las leyes, incluso, se aparta de dicha escala y no la toma en
cuenta, salvo con la finalidad de perfeccionar el contenido de las leyes y
principal mente, llenar vados, deficiencias e imperfecciones. La juridicidad,
enriquece la legislaci6n guatemalteca.

5. De acuerdo con la legalidad, los vados y lagunas de la ley, justifican la

libertad de acudir a la discrecionalidad, la coacci6n y la fuerza; y de acuerdo
con la juridicidad, los vados y lagunas de la ley, justifican la obligaci6n de
acudir a la doctrina y los principios juridicos.

Interpretacion erronea. La afirmaci6n de que no existe diferencia

entre legalidad y juridicidad, 0 que legalidad y juridicidad es 10 mismo, se
conoce con el nombre de interpretaci6n err6nea . Dicha interpretaci6n
persigue el sometimiento a la ley, a efecto de que las deficiencias, lagunas
o vados de la ley, expediten la discrecionalidad, coacci6n y empleo de la
fuerza . La interpretaci6n err6nea, facilita la supresi6n de la base legal y
juridica de la actividad y decisi6n administrativa.

En Guatemala , adquiere especial importancia la interpretaci6n err6nea,

por el hecho de que la Constituci6n Politica se fundamenta en la legalidad
implantada por las dictaduras. Esta misma legalidad, ha servido de
fundamento a prolongados periodos de dictadura, en Guatemala,
aproximadamente 174 aiios, suficiente tiempo para influir en el dominio
exclusivo de la ley, sin el derecho. iCuidado, pues, con la interpretaci6n
err6nea!. Las dictaduras, ninguna se basa en la observancia real y efectiva
de la legalidad, la legalidad es discrecional y alimentada por la coacci6n
y la fuerza. Las dictaduras condicionan la legalidad al respaldo que la ley
ofrezca a los fines e intereses personales de los gobernantes. Esta clase de
legalidad, debil por naturaleza, se hace a un lado, si ella misma, constituye
obstaculo para gobernar.

Lo expuesto explica, por que, en determinado momenta hist6rico, las

dictaduras acuden a la fuerza represiva, "basandose en la ley, al margen
de la ley". Las dictaduras guatemaltecas, acuiian la frase: "yo me someto a la
ley": una ley que hoy se dicta y manana se deroga, adiciona y rejorma,
atendiendo los caprichos del gobernante, quien acomoda las leyes a las
situaciones que a eI, Ie interesan, generalmente, ajenas al interes publico 0
bien comun . Las dictaduras acostumbraron a la vigencia fugaz de la
ley.

57
Manuel Maria Diez, afirma que la legalidad precedi6 a la juridicidad, en el
sentido de que la juridicidad existi6 posteriormente. _La juridicidad
existi6 antes, a partir del momenta en que el hombre adquiere conciencia
de su condici6n humana y genera principios fundamentales presentes en
la vida humana, a fin de regular las relaciones entre los seres humanos:
"no mataras" "no robaras", por ejemplo. La legalidad aparece tiempo
despues, el dia que el hombre decide regular sus relaciones por escrito,
con la finalidad de mantener la convivencia social, la armonia y la paz.

Aplicaci6n de lajuridicidad. La aplicaci6n de lajuridicidad enfrenta

el problema del reconocimiento de la superioridad y preeminencia de la
ley sobre la doctrina y los principios juridicos, aunque algunos principios
sean parte de las leyes escritas.

La juridicidad se aplica supletoriamente, y aun asi, encara dos problemas:

1. La discrecionalidad, el funcionario, el Abogado y el Juez,
discrecionalmente, deciden si acuden 0 no al derecho . 2. La
indiferenciaci6n entre juridicidad y legalidad. Si no se reconoce
diferencia entre juridicidad y legalidad, se impone la legalidad y se suprime
toda posibilidad de aplicaci6n del derecho.

6. FUENTES DEL DERECHO

ADMINISTRATIVO GUATEMALTECO

En el derecho administrativo, se denomina formas a las las fuentes del

derecho administrativo. En este sentido, Adolfo Merkl, afirma que las
formas legislativas, existen local mente, en cada Estado. La forma de
"Decreto", por ejemplo, es una forma de legislaci6n interna del Estado de
Guatemala. Independientemente de cuales son las formas legislativas
especificas de cada Estado, la doctrina juridica afirma que la ley es la
principal forma 0 fuente del derecho administrativo.

En Guatemala, se enumera las fuentes especificas 0 locales: Constituci6n

Politica y las leyes constitucionales (Decretos de la Asamblea Nacional
Constituyente), leyes formales CDecretos del Congreso de la Republica) y
leyes materiales (Decretos Gubernativos, Reglamentos y Acuerdos del
Organismo Ejecutivo). El estudio de las fuentes del derecho administrativo
permite el conocimiento minucioso del orden juridico administrativo
guatemalteco.

58
 CONSTITUCION POLITICA
DE LA
REPUBLICA DE GUATEMALA
Concepto de Constituci6n. El concepto es basico para fijar la idea de
Constituci6n. El termino juridico: "Constituci6n", se vincula a una realidad
sustantiva y es ta realidad, da vida y sentido al termino juridico:
Constituci6n "politica", Constituci6n "juridica", Constituci6n "real",
Constituci6n "formal " ... Se conocen diversas definiciones: 1. Es un
sistema de normas: 0 sea, un conjunto de normas juridicas reunidas en
un texto unico , sistematico, en el cual, se incluyen principios juridicos,
organizaciones fundamentales, funciones y responsabilidades, relaciones
entre organizaciones y control entre ellas mismas . 2. Es un documento
que establece las estructuras sociales, de acuerdo con las relaciones
de producci6n del pais. 3. Es una declaraci6n de principios juridicos:
la Constituci6n Politica , contiene principios juridicos, fundamentales ,
relacionados co n la organizaci6n del Estado de Guatemala, la consecuci6n
de sus fin es y la convivencia humana .

La Constituci6n guatemalteca, ca racterizada por contener normas y

principios relacionados con derechos humanos, organizaci6n juridica del
Estado, responsabilidad en el ejercicio del poder publico y control destinado
a garantizar e l funcionamiento de las instituciones politicas y
administrativas, se denomina: "Constituci6n Politica de la Republica
de Guatemala".

La Constituci6n Politica de Guatemala, es un sistema de normas , algunas

desciend en hasta el "de talle ", tanto que la Constituci6n, reglamenta
hechos, relaciones y toda clase de situaciones, juridicas y no juridicas; por
10 tanto , se defin e como: Constituci6n reglamentaria.

En su tiempo, Stalin aboga por no confundir Constituci6n y programa. El

progra ma "formula 10 que todavia no existe y 10 que hay que conquistar en
el futuro ". La Constituci6n, en cambio, trata 10 que ya existe y 10 que se ha
alcanzado y conquistado en el momenta presente. El programa se refiere
al futuro y la Constituci6n al presente y se ubica en un contexto hist6rico y
sociol6gico. Las co nstituciones se redactan de acuerdo con el presente y se
actualizan a futuro, a traves de la interpreta ci6n juridica.

59
Ley fundamental. La Constituci6n Politica, es la Ley fundamental del
Estado de Guatemala, en el sentido de que es la base de unidad del
orden juridico: una base ideal, que unifica el orden juridico
guatemalteco. No es una base material, igual que la base de un edificio,
es una base especial, revestida de supremacia. Esta supremada, la
ubica sobre todas las leyes y gracias ala supremada, ninguna ley podra
contradecir, tergiversar, disminuir 0 desconocer sus normas, sin causa de
nulidad y delito.

Por su caracter de Ley fundamental, contiene todas las normas juridicas,

politicas, sociales, econ6micas, culturales y de cualquier otra materia
primaria y basica, para la existencia y funcionalidad del Estado de
Guatemala. Ademas, da fundamento de validez a las normas juridicas de
inferior grado: leyes, reglamentos y acuerdos.

Ley suprema. La Constituci6n Politica, es la Ley suprema del Estado de

Guatemala, y gracias a la supremada, goza de retroactividad. Las norm as
constitucionales, sin excepci6n, gozan de supremada y retroactividad. La
Constituci6n Politica, es la expresi6n, manifestaci6n 0 palabra del
pueblo de Guatemala, y el pueblo es la suprema autoridad del Estado
de Guatemala. EI pueblo guatemalteco ejercita su autoridad suprema, a
traves de los diputados constituyentes 0 primarios, que actuan en
representaci6n del Estado y en su cali dad de representantes, son los auto res
de la Constituci6n Politica. EI pueblo guatemalteco, elige a los diputados/
representantes, directamente, por sufragio universal.

Los diputados constituyentes, en pleno ejercicio de la suprema autoridad,

proceden a la creaci6n y organizaci6n del poder publico y proceden
a la enumeraci6n de garantias, derechos y libertades
constitucionales. La creaci6n y organizaci6n del poder publico, se
concreta 0 se materializa con la creaci6n y organizaci6n de las principales
organizaciones del Estado de Guatemala: los Organismos Legislativo
[Congreso de la Republica], Ejecutivo [Gobierno de la Republica/
administraci6n publica] y Judicial [Corte Suprema de Justicia/Tribunales
de la Republica]. Paralelamente, tambien se materializa con la creaci6n
de otras organizaciones fundamentales: Contraloria General de Cuentas,
Fiscalia General de la Republica/Ministerio Publico, Procuraduria General
de la Naci6n, Procuraduria de Derechos Humanos, Corte de
Constitucionalidad, Tribunal Supremo Electoral, Municipalidades,
Universidad de San Carlos de Guatemala, entre otras.

60
La supremacia sirve de fundamento a la prevalencia de la Constituci6n
Politica, sobre las leyes dictadas por el Congreso de la Republica y tambien,
sirve de fundamento ala rigidez de la Constituci6n Politica. La Constitucion,
sin embargo, en Guatemala no es enteramente rigida, dado que en el
sistema politico guatemalteco, la podra reformar la Asamblea Nacional
Constituyente y el Congreso de la Republica, aparte de que su texto,
reconoce la preeminencia del derecho internacional sobre la propia
Constitucion, en materia de derechos humanos. La Constitucion es
parcialmente rigida.

"Parcialmente rigida" sign fica que la competencia de reforma la comparten:

1) La Asamblea Nacional Constituyente y 2) El Congreso de la Republica.
Este doble mecanismo legislativo de reforma, impuesto por la
Constitucion Politica, permite afirmar que la Constitucion Politica de
Guatemala, no es rigida y no es flexible, sino parcial mente rigida. Por
otro lado, la preeminencia del derecho internacional en materia de derechos
humanos, que reconoce la Constitucion Politica en los articulos 46 y 44,
tambien refuerza la idea de que es parcialmente rigida. El articulo 44, no
excluye otros derechos humanos que no figuren en el texto constitucional
y que formen parte de tratados y convenciones internacionales, aceptados
y ratificados por Guatemala, que por 10 mismo, gocen de observancia
general, siempre que su aplicacion, en Guatemala no genere controversia
judicial. pues si genera tal controversia, los tribunales de justicia se
encargaran de aplicar el principio de que en toda resolucion 0 sentencia, el
juez, obligatoriamente, hace prevalecer la Constitucion sobre cualquier ley
o tratado, articulo 204. Si tal aplicacion, no genera controversia judicial,
se podran incluir en el texto constitucional, otros derechos inherentes a la
persona humana, entre ellos, los denominados derechos implicitos, por
ejemplo, los derechos de los pueblos y los derechos de solidaridad.

La eventualidad, poco analizada, de la prevalencia del derecho

internacional, contenido en tratados y convenciones, sobre el derecho
interno encabezado por la Constitucion Politica, depende de circunstancias
politicas y econ6micas, ajenas a la ley y al derecho. Las condiciones politicas
y economicas, favorecen la prevalencia del derecho internacional. La orden
de captura internacional, por delito de lesa humanidad, por ejemplo, en
Guatemala depende de condiciones politicas internas. Entre los alios 19961
2007, el apoyo financiero internacional al Gobierno y a los grupos de
presion, se convierte en "buena raz6n" para que prevalezca el derecho
internacional sobre el derecho interno.

61
La supremacia constitucional, entonces, depende de coyunturas politicas
yeconomicas.

La aceptacion y ratificacion de tratados y convenciones, corresponde al

Congreso de la Republica, de conformidad con 10 dispuesto en el inciso I)
del articulo 171 de la Constitucion Politica y tal ratificacion, se lleva a cabo
dictando un Decreto, de manera que los tratados y convenciones aceptados
y ratificados se convierten en leyes ordinarias y como tales, se incorporan
al derecho interno, encabezado por la Constitucion Politica, subordinadas
a la misma Constitucion. En tal sentido, los tratados y convenciones, no
contrarian, no violan y no tergiversan las normas constitucionales y los
principios contenidos en la misma, pues lajerarquia constitucional
se impondra para que se les declare nulos ipso jure, articulo 175.

En el analisis se debe t e ner presente la realidad politico/social

guatemalteca, pues esta realidad, hasta el ano 2007, cede espacio aunque
con cierta lentitud, a la aplicaci6n de la justicia internacional, que
impulsa la necesidad de justicia, negada en Guatemala. Los ciudadanos
guatemaltecos, claman por justicia, sin obtenerla en Guatemala. Motivados
por la negacionde justicia, acuden a la justicia internacional. Esta situacion
sui generis, esta consolidando una primera instancia nacional y una
segunda instancia internacional. La primera, se identifica con la
primera y segunda instancia de los tribunales, establecida por la
Constitucion Politica, incluyendo , la instancia previa administrativa que
se ejercita en la administracion publica ante la Comision Presidencial de
Derechos Humanos, COPREDH. La segunda, se ejercita ante la Comision
Interamericana de Derechos Humanos y la Corte Internacional de Justicia,
incluyendo jueces y Cortes penales extranjeras, que gozan de competencia
en el conocimiento de delitos de lesa humanidad, ocurridos en Guatemala.
Lajusticia internacional, trata de que se haga efectiva lajusticia negada en
el Estado de Guatemala. En el ano 2006 se produjo otro "avance": la
Audiencia Espanola giro ordenes de captura internacional y embargo de
bienes de cinco guatemaltecos, acusados por genocidio. Esta orden, fallida,
es la consecuencia, inevitable, de la negacion de justicia.

Consecuencias juridicas de la supremacia de la Constituci6n

Politica. La supremacia de la Constitucion Politica es la base de mayor
importancia del Estado de Derecho, la constitucionalidad y la democracia
en Guatemala, que debe mantenerse, racionalmente, como garantia politica
y juridica. La supremacia se basa en cuatro postulados:

62
PRIMERO. Imposibilidad de declarar la inconstitucionalidad de
la Constituci6n Politica, La Constituci6n Politica, decretada por la
Asamblea Nacional Constituyente, libre de presiones, debe considerarse
juridicamente valida, hasta que se derogue por otra Constituci6n. Si por
alguna circunstancia politica, se declara la inconstitucionalidad de la
Constituci6n Politica, tal declaratoria debe hacerla otra Asamblea Nacional
Constituyente, en ejercicio de su poder soberano, supremo. Este postulado,
obliga a que las reformas de la Constituci6n Politica, se consideren
juridicamente valid as y procedentes, siempre que se tramiten en armonia
con la Constituci6n y se aprueben segun el procedimiento constitucional
preestablecido en la Constituci6n Politica, El Congreso de la Republica ,
podra reformar parcialmente y la Asamblea Nacional Constituyente,
podra reformar en su totalidad. La iniciativa de reforma parcial y total,
ambas, las ejercita el Congreso de la Republica, gracias a su funcionamiento
permamente .

El Congreso d e la Rep ublica, promu eve la reforma de los articulos

constitucionales, y actua por gesti6n propia, observando dos requisitos:
a) El voto favorable de las dos terceras partes del total de diputados y b) La
ratificaci6n de las reformas, en consulta popular. La reforma entra en
vigencia, 60 dias despues de que el Tribunal Supremo Electoral anuncie el
resultado favorable de la consulta, articulo 280, constitucional.

El Congreso de la Republica debe observar el procedimiento constitucional

pre-establecido en la Constituci6n. Cualquier otro procedimiento y,
principalmente, el incumplimiento de las formalidades del procedimiento,
causa la nulidad absoluta de la reforma. El Congreso de la Republica, no
cuenta con facultades para modificar la competencia constitucional
establecida por la propia Constituci6n y si la modificara, por el motivo
que aduzca, el que sea, la reforma carece de validez juridica y adolece del
vicio de inconstitucionalidad, con efecto juridico de nulidad ipso jure, de
manera que debera restablecerse el texto constitucional a su redacci6n
original.

El Congreso de la Republica , tambi en promueve la reforma de otros

a rticulos co nstitucionales, cuya competencia corresponde a la Asamblea
Nacional Constituyente, acudiendo a la gesti6n indirecta, observando
el requisito de convocar a la Asamblea Nacional Constituyente, siempre
que la dicha co nvocatoria se apruebe co n el voto favorable de las dos
terceras partes de los diputados que integran el Congreso de la Republica .

63
EI articulo 278 de la Constitucion, faculta al Congreso de la Republica
para especificar en el decreto de convocatoria, el articulo 0 los articulos
so metidos a revision , sin embargo, el Congreso d e la Republica debera
tener presente, que la Asamblea Nacional Constituyente es una
organizacion legislativa suprema, ubicada por encima del Congreso, que
en pIe no ejercicio de su poder sobera no, puede dictar otra Constitucion
Politica, apartimdose del decreto del Congreso de la Republica, que no esta
obligada a acatar. Si el Congreso convoca a la Asamblea Nacional
Constituyente por la reforma de uno 0 varios articulos, debe conocer el
riesgo politico qu e corre.

La a nt e rior afirmacion , ge nera la mas enconada polemica, alrededor de

dos argumentos : 1. La Asamblea Nacional Constituyente, debe limitar su
co mp etencia a los temas de la convocatoria y, 2. La Asamblea puede ir mas
alla de los temas de la convocatoria, invocando su poder soberano.

El primer argumento, es tablece limit es a l a Asamblea Nacional

Constituyente, de por si soberana, de parte del Congreso de la Republica,
"limites" inaceptables que imponen un imp ed imento funcional al
propietario de la suprema autoridad: al pueblo guatemalteco ya su legitimo
rep resentante, el diputado constituyente, excluyendo de paso, la posibilidad
de ajustar la Constitucion Politica a la realid ad social presente.

El segundo argumento, plantea varias interroga ntes: i.se podra privar a la

Asamblea Nacional Constituyente posterior de sus facultades soberanas,
por el Congreso de la Republica? Evidentemente, no. La competencia de
la Asamblea concluye al disolverse la Asamblea y toda Asamblea posterior
ejercita su propia competencia. i.La ley constitucional posterior deroga la
ley constitucional precedente? Evidentemente, s1. Tal derogatoria, a pesar
de su naturaleza constitucional, no escapa del principio juridico de que las
leyes posteriores derogan las leyes precedentes. Las respuestas y su analisis,
concluye afirmando que la Asamblea Nacional Constituyente, puede ir
mas alIa de motivo de su convocatoria. La convocatoria de Asamblea,
ya se dijo, conlleva el riesgo politico de que los diputados co nstituyentes
ejerciten sus facultades soberanas, en cualquier direccion.

SEGUNDO. La Constituci6n es derogada exclusivamente por

otra Constituci6n. Derogar equivale a no-aplicacion 0 dejar sin efecto
por derogatoria parcial 0 derogatoria co mpl eta. El ejercicio de la
derogatoria completa, correspo nde a la Asamblea Nacional Constituyente

64
,...

y la derogatoria parcial, al Congreso de la Republica, exclusivamente en

los articulos en que la Constituci6n Ie concedi6 tal facultad. Los articulos
declarados inderogables por la Constituci6n Politica, no los podni reformar
el Congreso, sin incurrir en violaci6n de la Constituci6n Politica.

TERCERO. La Constituci6n deroga todo 10 que contradiga

sus normas y principios. Este postulado, consolida la defensa de la
Constituci6n Politica e imp ide la contradicci6n y tergiversaci6n de sus
normas, por medio de la ley, la cual, si no armoniza con las normas y
principios constitucionales, sera declarada nula ipso jure, segun el articulo
175, primer parrafo, de la misma Constituci6n. Las leyes y las disposiciones
gubernativas de toda clase: acuerdos, reglamentos, circulares, 6rdenes,
memorando, resoluciones 0 contratos, que restrinjan 0 tergiversen los
derechos, garantias y principios constitucionales, tambien pueden ser
declaradas nulas ipso jure, segun el articulo 44, segundo parrafo, de la
Constituci6n Politica.

CUARTO. La Constituci6n, por su condici6n de norma juridica,

prevalece sobre toda otra norma juridica, emitida antes 0
despues de su vigencia. Esta prevalencia, se bas a en la supremacia de
las normas constitucionales presentes. En tal sentido, la Constitucion
Politica produce efectos hacia el pas ado y hacia el futuro. La supremacia
exime ala Constitucion Polltica del problema de la retroactividad, problema
del cual, no estan exentas las leyes dictadas por el Congreso de la Republica.

Preambulo de la Constituci6n Politica

El Preambulo invoca el nombre de Dios y recuerda los lazos indisolubles
entre Iglesia y Estado, cortados por elliberalismo en 1871, pero tambien
recuerda ellema liberacionista de 1954: "Dios, Patria, Libertad" que mezclo
politica y religion, dando respaldo a la invasion mercenaria que encabezo
el coronel Carlos Castillo Armas, para derrocar al gobierno constitucional
de Jacobo Arbenz Guzman. El preambulo contiene la declaracion solemne
de propositos y anhelos de los hombres y mujeres que en representacion
del pueblo guatemalteco, redactaron la Constitucion Politica.

El preambulo se relaciona directamente con la reunion de diputados en

Asamblea Nacional Constituyente, discutiendo y aprobando la
organizacion juridica y politica del Estado de Guatemala, y enumerando
los principios fundamentales: bien comun, legalidad, seguridad, justicia,
igualdad, libertad y paz, indispensables para la comunidad juridica y la

65
convivencia humana entre guatemaltecos. Los principios, no definidos en
la Constituci6n Politica, se reservan a la doctrina juridica especializada ,
que se encarga de dades contenido juridico, a fin de evitar interpretaciones
antojadizas y la invocaci6n de los principios con la finalidad de fundamentar
actividades y decisiones arbitrarias, inspiradas en intereses personales.
Los principios alcanzan un valor creador en el campo juridico
administrativo, en manos del Juez administrativo.

Los principios del preambulo adquieren validez juridica, siempre que esa
validez provenga del Juez constitucional, gracias a la interpretaci6n juridica
de los mismos. Se enumeran en el preambulo con la finalidad de que el
Gobierno los tenga presentes en su actuar politico. Su amplitud y
generalidad, impide que se invoquen en la interpretaci6n de las normas
constitucionales, pues los principios no atribuyen y no restringen poder y
autoridad, y no resuelven problemas derivados de la oscuridad,
ambigiiedad, contradicci6n y deficiencia legislativa. El preambulo , en Sll
co njunto , es una simpl e declaraci6n politica sobre el bienestar general
de gobernantes y gobernados .

A continuaci6n del prea mblllo , en el texto de la Constituci6n Politica , se

le e la siguiente d eclaratoria : "Solemnemente DECRETAMOS ,
SANCIONAMOS Y PROMULGAMOS la siguiente CONSTITUCION
POLITICA DE LA REPUBLICA DE GUATEMALA ". "Decretamos ",
subrayado, id e ntific a el t ermino juridico qu e fundamenta la afirmaci6n
d e que la Constituci6n, no es Acuerdo Legislativo que pueda ser
reformado por m edio de otro "ac uerdo legislativo", sino al contrario , es
un Decreto con categoria de ley formal. La Cort e d e
Constitllcion alidad, afirma que el prea mbulo sirve para interpretar el texto
de la Constituci6n Politica, afirmaci6n contraria a 10 expuesto en este libro.

CORTE DE CONSTITUCIONALIDAD
[I pre amb ul o de la Co nsti tuci on Politica contiene una declaracion de prin cip ios por 10
que se exp resan los valo res que los constituyentes pl as maron en el te xto, s iend o ade mas
un a in vocac io n que so le mni za e l mand ato recibido y el acto de formul ac io n de la carla
fund a me ntal. Ticne g ran s ign ificaci on e n o rde n a las mo tiv a ciones constituyentes. pero en
SI no contiene una norma positiva ni menos s ub stitu ye la o bvi a interpretac io n de
disposiciones cl a ras. Pod ria. eso Sl, toma nd o en cuenta s u imp o rtancia , con stituir fuente
de interpretac io n an te dud as se ri as sob re el a lcance de un precepto co n stituci ona l.
Si bien ... po ne cnfas is en la primacia de la persona humana, esto no sig nifica qu e estc
inspirada e n los principios del indi v idu a li smo y que. por con siguiente, tienda a vedar la
int e rpretac io n es tata l. en 10 que cons id ere que pro te ge a la comunidad soc ial y desarrolle

66
los principios de scg urid ad y ju sti cia a qu e sc re fi c re el mi smo preambulo . Gaceta I, p. 3,
expo 12-86, se nle nc ia 17-9-86 .

Estructura de la Constitucion Politica. La estructura de corte liberal,

trad icional, se divide en dos partes: orgimica y dogmatica. "Organica",
en cuanto organiza el poder publico y el orden juridico, y "dogmatica", en
cuanto enum era los derechos humanos . Tal estructura, acorde co n las
constituciones individualistas, organiza los poderes publicos y ante esos
poderes , ga rantiza los derechos humanos. El exceso de regulaciones en el
texto co nstitu cional, se debe a la inclusion de normas que estarian mejor
en leyes y regla mentos . Las norm as legales y reglamentarias , incluidas en
el texto co nstitucional, limitan e impiden la iniciativa del Ej ecutivo, en la
realizacion de proyectos y programas politicos, administrativos y legales.
Las normas reglamentarias y legales, se refieren a hechos, situaciones,
derechos e intereses, co n profusion de detalles. La t ec nica legislativa,
co ntra ri a a la inclusion de normas legales y reglamentarias en el t exto
cons titu cio nal, da preferencia a la declaracion de principios, que
s uprim e la division en partes. La declaracion permite el desarrollo
co nstitllcional, en las leyes ordinarias . Cada principio equivale a un articulo
de la Constituci6n, con teniendo la declaratoria a mplia y co ncreta sobre
determinado as unt o 0 materia, por ej emplo , un articulo constitucional
declara el reconocimiento y respeto a los derechos humanos, sin entrar en
detalles, pues se trata de derechos harto conocidos, de aceptacion universal.
i Quien puede alegar ignora ncia 0 rechazo?

Interpretacion juridica de la Constitucion Politica. La

interpretacion, directamente, se relaciona co n la aplicacion yactualizacion
de las normas co nstitu cionales, y por tal razo n, la interpret acion, es un
proceso que se bas a en el co nocimiento de las normas constitucionales, la
referellcia historica de las normas constitu cionales precedentes y el ava nce
doctrinario e n diversos campos juridi cos , pues de tal conocimiento,
de pen de el co nt enid o y sign ificado que, en determinado momento, se
a tribuya a la norma co n stitu ciona l. La aplicacion d e las normas
co nstitu cionales, co nduce a la interpret ac ion individual de cada norma ,
en relacion con otras normas cons titu cional es, a efecto d e arribar a la
interpretacion integral de la Constitu cio n Politica. Interpretar una norma,
aislada de las otras, conduce a un a interpretacion incompleta. Las normas
cons titu ciona l es se interpretan en co njunto, bu sca ndo el exacto
significado de la norma co nstitu cional.

67
Interpretacion comun e Interpretacion oficial. La primera , la lleva
a cabo cualquier ciudadano, fun ciona rio, emplead o, abogad o 0 juez co mun
y la segund a, la Co rte de Co nstitu cionalidad , basa nd ose en el art iculo 43
de la Ley d e Amp a ro , Exhibi ci6n Pe rso nal y de Constitu cionalidad . El
proceso de interpretaci6n se basa en el derecho co mun y los derechos
es pecializados. El derecho co mun , encabezado por el derecho civil, aporta
teo ri a y prin cipios juridicos ge ne rales, y los d erechos es peciali za d os,
encabeza dos por el d erecho administrativo, aporta n t eo ri a y principios
j uri d icos es pecializad os, es pecifi cos, de cad a derecho. "La co nfrontaci6n"
entre de recho ge neral y derechos especializados, es cuesti6 n de criterio
juridico, fundamentado en la doctrina y principios propios de
cad a especialidad. En la confrontaci6n, es muy impo rtante la etica y la
res ponsabilidad p rofesio nal. La ej empl ificaci6n ayuda a co mprend er 10
afirmado. Si la interpretaci6n recae sobre un asunto labo ral administrativo,
el interprete d ebe co noce r d erec ho laboral (co mun) y es pecifi ca ment e,
d erec h o la bor al administ ra tivo (es pecializado) y d er ec hos hum a nos
(especializa do). Si el int erpret e co noce excl usiva ment e derecho laboral y
as i pret end e resolve r el as unt o laboral ad m inist rativo, su interpret ac i6n
es t a r a a l eja d a d e l a rea lidad ju ri d ica adm ini s tr a ti va. Se m ej an t e
interpret ac i6n ca usa danos y pe rj uicios y es tos, deben inde mniza rse . El
ju ez co n stitu cio n al, e n t od o caso, t e n dria que fij a r el m o nt o de la
indemniza ci6n .

Los "epigrafes", 0 sea, los encabezados de los articulos de la Constitu ci6n

Politica, no se toman en cuenta. Un numero y un epigrafe , precede el parrafo
o pa rrafos d e cad a a rti culo. El num ero cit a el articulo aplicabl e y el
e pigrafe, el "titul o" , res um e el co nt enido del texto de ca da a rticul o
co nstitu cional. "Los epigrafes" no se inco rporan al texto co nstitu cional y
carece n d e validez interpretativa, segun 10 dispuesto en el articulo 20
tra nsitorio d e la Constitu ci6n Politica, Ca da articul o esta integrado co n
un o 0 va rios parrafo s 0 parlamentos. En el interior de cada parrafo y entre
los di stint os pa rr afos, pu ed e n exis tir contradiccion es, la gun a s y
ambigiiedades. La interpretac i6n, no pretende poner en evidencia "las
defi ciencias" del texto co nstitu cional, sino ajustar el texto co nstitucional a
los principios co nstitu cionales y al derecho.

La interpretaci6n juridica, es un as unto delicado y dificil. La interpretaci6n

juridica d e la Co n stitu ci6n Politica , co m o ya se ad elant6, es y d ebe se r
tr a b a jo d e a b ogad os y ju eces con stitu cion ales, esp ecializ a d os. La
especializaci6n de mayo r importancia, recae en el Derecho Co nstitu cional.

68
,...

Cualquier materia, as unto, problema, derecho, interes 0 conflicto, sometido

al proceso de interpretacion juridica, debe ser tratado adecuadamente QQI
ab ogados es pecializa d os . En cie rt a form a, la inte rpret acion juridica
est ablece un encuentro entre profesionales que dominan la tecnica juridica,
la doct rina y los principios ju ridicos. Verbigracia, si la interpreta cion se
refi ere a t ributos, los ab ogado s constitu cion alistas d eben apoya rs e e n
abogados es pecializad os en De recho Tributa ri o; si la interpret acion se
re fi e r e a probl em a s ag ra ri os, los ab ogad os constitu cion alist as d eb e n
a p oyarse e n a b oga d os es p ec ia liz a d os e n De r ec h o Ag r a ri o; s i l a
interpreta cion se refiere a co ntratos de programacion y redes, los abogados
co nstitucionalistas deben apoyarse en abogados es pecializados en Derecho
de Informatica; si la interpretacion se refi ere a actos y procedimientos de
la administracion publica, los abogados co nstitu cionalistas deben apoyarse
en abogados especializados en Derecho Administrativo. La interpretacion
co nstitu cional, se co mplica al da r cab ida en la misma, a la teo ria juridica
de Derechos Humano s, la cual se aplica en todos los asuntos. EI trabaj o de
int erpre tac ion co nstitu cional, es trabajo de es pecialist as juridicos. La
inte rpret ac ion d e es pec ialistas y exp erto s, elimin a la int e rpreta cion
improvisa da, em pirica y sin fun da ment o juridico valido . En 10 expu es t o
pu ed e prese nt a rse un probl e m a irres olubl e , d e riva do d el nivel d e
actu ali zac ion ju ridica de las facult ades de derecho . Si las facultades se
co nsagra n al d e rec ho civil , nota rial, penal y labor al, de hecho , ma rgina n
l os d e r ec h os espec iali za d os. i Qu e aport e pu ed en d a r las fac ult ad es,
profes io n alm ent e habl a nd o? Al res pecto , vale reco rd a r un ca so. EI
Pres id ent e Laugera ud Ga rcia, de visita en Rubelsalto y la Faja Transversal
d el Nort e, aco mp a fi ad o d e periodistas na cionales y extra nj e ro s, dijo : "el
lu gar es rico en petroleo y se necesitan ingenieros y abogados guatemaltecos
qu e d efi end a n los intereses guatemaltecos ; ya pregunte a la Universidad
d e Sa n Carlos, si cuent a co n in ge ni eros y abo ga do s especializ ados en
explotacion y derecho petrolero , y la respuesta tajante del Rector fue "no",
entonces , intent e resolver el problema acudiend o a las universidades de
Ve nez u ela " ...

La Co rte de Constitucionalidad, as ume la res ponsabilidad de realizar la

interpretacion dinamica U objetiva de la Constitucion Politica. La
fin a lid a d d e es t a int e rpr et ac io n , e s l a adaptacion del texto
constitucional a la realidad nacional, por medio de la opinion y la
se nt e n cia. La r ea lid a d n ac io n a l, ge n e r a cambi os con s t a nt es y l a
Co nstitu cio n Politica, no d ebe perm a necer est atica , d e es paldas a la
evolu cion perma nente de la sociedad nacional y extranjera .

69
El tema de la interpretaci6n dinamina u objetiva, se sugiere consultar el libra "Recurso de
Ampara, Exhibici6n Personal y Constitucionalidad ", del Lie. Jorge Mario Castillo Gonzalez.

La interpretacion juridica de la Constitucion Politica, de acuerdo con la

ley, se plantea en dos vias:

1. Opinion Consultiva de la Corte de Constitucionalidad, que solicita el

Congreso de la Republica, el Presidente de la Republica y la Corte Suprema
de Justicia, segun Ley de Amparo , Exhibicion Personal y de
Constitucionalidad, articulos 171 al 177; y,

2. Sentencia de la Corte d e Constitucionalidad, que gestiona cualquier

persona que promueva la justicia constitucional. La interpretacion de las
normas constitucionales y otra s leyes, por via de sentencia, sienta
doctrina legal: "que debe resp etarse por los tribunales al haber tres
fallos contestes de la misma Corte", articulo 43, Ley de Amparo ... tres fallos
o sentencias pronunciadas en identico sentido, conforman la denominada
doctrina legal 0 jurisprudencia, de observancia obligato ria pa ra tribunales
y particulares. El ultimo parrafo del articulo 43, agrega que: "la Corte de
Constitucionalidad podra separarse de su propia jurisprudencia, razonando
la innovacion, la cual no es obligato ria para los otros tribunales, salvo que
lleguen a emitirse tres fallos suces ivos contestes en el mismo sentido" .

En los libros de Derecho Constitucional se desarrollan "los metodos de

interpretacion ": tradicional (gramatical) y los metodos modernos (finalidad
economica de la ley, evolucion historica y otros), como parte del tema de
la "interpretacion de la ley".

La Constitucion Politica, es una ley constitucional diferente a las leyes

ordinarias y extraordinarias del Congreso de la Republica. Asimismo, la
interpretacion de la Constitucion, es diferente a la interpretacion de las
leyes ordinarias y extraordinarias. Pensar en contrario, equivale a equiparar
dos leyes de diferente naturaleza juridica, El Congreso de la Republica,
reformo la Ley del Organismo Judicial, por medio del Decreto numero 59-
2005 Y establecio normas legales en relacion con la interpretacion de la ley
ordinaria. La reforma del articulo 10 del Decreto numero 2-89 del
Congreso de la Republica, quedo como sigue:

Articu lo 10. Interpretacion de la ley. Las normas se interpretaran con forme a su texto,
segun el sentido propio de las palabras, a su contc xto y de acuerdo con las dispos iciones
co nstitu cio nales. Cuando una ley es cl ara, no se desatend era su teno r literal co n cl prete xto

70
de consultar su espiritu. I EI conjunto de una ley serv in\. para ilustrar el contenido de cada una
de sus partes, pero los pasajes de la misma se podn\.n aclarar atendiendo el orden
s iguiente: a) A la finalidad y a l espiritu de la misma; b) A la historia fidedigna de su
instituci6n ; c) A las disposiciones de otras leyes sobre casos 0 si tuaciones amllogas; d) Al
modo que parezca mas con forme a la equidad y a los principios generales del derecho.

Articulo 13. Primacia de las disposiciones especiales. Las disposiciones especiales de

las leyes prevalecen sobre las disposiciones generales de la misma 0 de otras le yes.

Inviolabilidad de la Constituci6n Politica. La inviolabilidad se refiere

a la modificaci6n, alteraci6n, reforma 0 supresi6n de las normas
constitucionales, cuya aprobaci6n corresponde a la organizaci6n legislativa
competente, de acuerdo con el procedimiento preestablecido en la
Constituci6n Polltica. La inviolabilidad, entonces, no se trata como
violaci6n de la Constituci6n Politica ,

La competencia constitucional puede ser: a) Absoluta, si su ejerclclO

corresponde a la Asamblea Nacional Constituyente, exclusivamente; y,
b) Relativa, si su ejercicio 10 comparten la Asamblea Nacional
Constituyente [articulo 278] yel Congreso de la Republica [articulo 280].
El Congreso de la Republica, especificamente, debe cumplir el requisito
de aprobaci6n a posteriori a traves del procedimiento de consulta popular
[articulo 280-173]' La Asamblea Nacional Constituyente, gracias a su poder
soberano, no est a sometida al requisito de aprobaci6n.

El procedimiento preestablecido se divide en: a) Normal y pacifico, si

el Congreso de la Republica 10 ejercita observando las eta pas establecidas
en la Constituci6n Politica; y, b) Anormal y violento, si cualquier
persona, grupo u organizaci6n, 10 ejercita basandose en la fuerza, por
diversos medios: golpe de Estado, autogolpe de Estado, relevo en el poder
[termino militar aplicado ala sustituci6n del Jefe del Estado de facto militar
por otro J efe de Estado de facto militar] e invasi6n del territorio nacional
que tenga por finalidad suprimir el orden constitucional. En 1954, la
invasi6n armada en que participaron extranjeros y guatemaltecos, derroc6
al gobierno constitucional y derog6 la Constituci6n Politica ,

La Constituci6n Politica, no habilita y no reconoce procedimientos

anormales y violentos. La Constituci6n Politica en el articulo 21,
transitorio, declara que la Constituci6n no pierde validez y vigencia
pese a cualquier interrupci6n temporal derivada de situaciones
de fuerza. El Gobierno constitucional de Serrano Elias, justific6 el auto-

71
golpe de Estado, amparimdose en el articulo 21. Este articulo, sin embargo,
no justifica golpes de Estado, simplemente, mantiene la vigencia de la
Constituci6n Politica , sin alteraci6n de su t exto , declarando que su validez
y vigencia prevalece ante cualquier situaci6n de fuerza. Los autores del
procedimiento anormal y violento y quienes les apoyen en la ejecuci6n de
los hechos de fu erza, en cualquier forma , incurren en el delito de Violaci6n
a la Constituci6n Politica, previsto en el C6digo Penal, articulo 381, que
establece prisi6n de 3 a 10 anos, segun el numeral 1., qu e dice: "Quien
ejecutare actos que ti endan directament e a variar, reformar 0 sustituir,
tot al 0 parcialmente la Constituci6n d e la Rep ubli ca por medios no
au torizados por el ordenamiento constitucional". Hasta el ano 2007, la
sanci6n penal por est e delito , es letra muerta, por cuanto, ningun
guatemalteco fu e procesado penalmente por autor 0 coautor de cambios
anormales y violentos, en el orde n constitucional. Autores y coautores,
gozan de impunidad absoluta. En Guatemala, no hay Juez que juzgue este
delito .

Problema de poder
La Constituci6n Politica es un problema de poder. En el ano 2007, las
observaciones de Lassalle siguen vigentes y permiten afirmar que el
problema real d e la Constituci6n de Guatemala, no es juridico. En abril
de 1862, en la ciudad de Berlin, Lasalle expone el tema: "teoria dimimica
de la Constituci6n", del cual se trascribe una parte ;

"Co mi enzo, pu es, mi confere nci a con es ta preg unta: i. Que es una Constitucion? i.En
que consiste la verdadera Constitucion? Por todas partes y a todas horas, tarde, manana
y noche, es tamos oye nd o hab lar de la Co nsti tu ci 6 n y de problemas consti tuci ona les. En
los peri6dicos, en los circulos, en las tabcrnas y rc stau rantes, este es el tema inago tab le de
tod as las conve rsac iones. Y, s in embargo , formulada en terminos preci sos esta preg unta:
(,E n que esti la verdadera ese ncia, e l verdadero concepto de una Constituci6n? Mucho
me lemo que, entre tantos y tantos como hablan de e llo, no haya mas qu e uno s pocos qu e
pued an darn os un a contestaci6n satisfactoria. Si la Co nstituci6 n es la ley fundamental de
un pais, sera un a fuerza activa que hace por un imperio de necesidad, que todas las demas
leyes e in stituci o nes juridicas v ige ntes e n el pa is, sean 10 qu e realmente son, de tal modo
que a partir de ese instante, no puedan promulgarse en ese pais, aunque se quisiese otras
cualesquiera. Ahora bien , es que exi ste e n un pais a lgo , alguna fuer za ac tiva y eficie nte ,
que influya de tal modo en todas las leyes promulgadas en ese pais, que las obligue a ser
necesariamente, hasta cierto punto , 10 que so n y como son, s in permitirles se r de o tro
modo? Si, existe sin duda, y este algo que investi guemos reside, sencillamente, en factores
de poder que ri ge n e n una so ciedad de termin ada ..

72
" Los factores reales de poder que rigen en el seno de cada sociedad son esa fuerza activa
y eficaz que info rma todas las leyes e instituciones juridicas de la sociedad en cuestion,
haciendo qu e no puedan ser, en sustancia, mas que tal como son. He ahi 10 que en esencia
es la Constitucion de un pais : la suma de los factores reales de poder que rigen ese pais.
Pero , i, Que re lac io n g uarda es to con 10 que vulgarmente se llam a Constitucion , es decir,
con la Constitucion juridica? No es dificil comprender la relacio n que ambos conceptos
guarda n entre si. Se cogen esos fac tores reales de poder, se extienden en un a hoja de
papel , se les da exp re s ion esc rita y a partir de ese momento, inco rporados a un papel, ya
no so n simples factore s re a les de poder, s ino que se han erigido en derec ho , en
in st ituci o nes juridicas; y quien atente contra e ll os, atenta contra la ley, y es castigado.
Tampoco desconoce n el procedimiento que se sigue para extender por escrito esos factores
reales de pode r, convirtiendolos en facto res juridicos ...

"E I instrumento de poder politico del Rey, el ejercito, esta organizado, puede reunirse
a cualquier hora del dia 0 de la noche, funciona con una magnifica disciplina y se
puede utilizar en el momento en que se desee; en cambio, el poder que descansa en la
Nacion, aunque sea, como 10 es en realidad infinitamente mayor, no esta organizado;
la voluntad de la Nacion y sobre todo su grado de acometividad 0 de abatimiento, no
siempre son faciles de pulsar para quienes la forman; ante la eminencia de una accion,
ninguno de los combatientes sabe cuantos se van a sumar a el, para darla. Ademas, la
Nacion carece de esos instrumentos del poder organizado, de esos fundamentos tan
importantes de una Constitucion: LOS CANONES. Cierto es que los canones se
comp ran con dinero del puebl o, cie rto tambi en que se construye n y se perfeccionan grac ias
a las ciencias que se desarrollan en el se no de la soc ied ad civil , gracias a la fisica, a la
tec nica, etc.

Va e l so lo hecho de su existencia prueba, pu es, cuan grande es e l poder de la soc iedad

civil , hasta donde han Il egado los pro gresos de la ciencia, de las artes tecnicas, los
metodos de fabricacion y e l trabajo humano. Pero aqui viene el verso de Virgilio: SIC
VOS NON VOBIS: TU P UE BLO, LOS HACES Y LOS PAGAS, PERO NO PARA
TI. Como los canones se fabrican s iempre para e l poder organizado y solo para e l, la
Nacion sabe qu e esos artefactos , vivos testi gos de todo 10 que ella puede , se enfilaran
sob re eila, indefectiblemente, e n cuanto se quieran rebelar. Estas razones explican que
un poder mucho menos fuerte pero organizado, se manten ga a veces, much as veces,
a nos y a nos so focando un poder mucho mas fuerte pero deso rgan izado, la Nac io n ; hasta
que un dia a fuerz a de vcr como los asuntos nac ionales se rigen y administran terc amente
co ntra la voluntad y los intereses de l pais, se decide alzar frente al poder organizado su
supremacia desorganizada. Hemos visto que relacion guardan entre si las dos constituciones
de un pais, la constitucion real y efectiva, formada por la suma de los factores reales
y efectivos que rigen en la sociedad, y esta otra CONSTITUCION ESCRITA, a la
que para distinguirla de la primera d a remos el nombre de la HOJA DE PAPEL".

73
 LEYES CONSTITUCIONALES

Las leyes constitucionales las dicta la Asamblea Nacional Constituyente.

Esta Asamblea, tambien dicta la Constituci6n Politica. Las leyes
constitucionales, pretenden garantizar la convivencia social, politica y
juridica (7). El grado constitucional de estas leyes, impide su derogatoria
y reforma directa, sin requisitos especificos, de parte del Congreso
de la Republica. El hecho de que se trate de leyes constitucionales, no
significa que con la Constituci6n Politica, integren un cuerpo legal,
pues las leyes constitucionales deben considerarse separadas de la
Constituci6n Politica. La Constituci6n Politica de Guatemala, es un texto
unico, no es parte de un conjunto de leyes constitucionales y por est a raz6n,
se ubica en un grado jerarquico diferente. La Constituci6n Politica se ubica
en el grado supremo y las leyes constitucionales, en un grado superior
constitucional, subordinadas a la Constituci6n Politica . Esta subordinaci6n,
mantiene la supremacia de la Constituci6n Politica sobre las leyes
constitucionales.

La reforma de estas leyes, tal como est a prevista en Guatemala, atenta

contra el principio juridico del paralelismo de las formas [este principio se
expone en este capitulo, en el tema de los principios juridicos]. De acuerdo can este
principia, a otra Asamblea Nacional Constituyente Ie corresponde reformar
las leyes constitucionales. Al compartir dicha reforma con el Congreso de
la Republica, se falta al principio aludido . Sin embargo, la Asamblea
N acional Constituyente, dispuso la participaci6n del Congreso de la
de la Republica en las reformas, segun el segundo parrafo del articulo 175
y articulo 280 de la Constituci6n Polltica . El Congreso podra reformar
sujetandose a tres requisitos: 1. Requerimiento y dictamen favorable de
la Corte de Constitucionalidad; 2. Voto favorable de las dos terceras partes
del total de diputados que integran el Congreso de la Republica, necesario
para la aprobaci6n de las reformas; y, 3. Ratificaci6n por medio de consulta
popular.

La facultad legislativa, reconocida al Congreso de la Republica, cumple la

finalidad de ajustar las normas y procedimientos establecidos en las
leyes constitucionales, a la realidad presente, actual, evitando el desuso y
desactualizaci6n, por el transcurso del tiempo y los cambios juridicos,
politicos, sociales y econ6micos que, inevitablemente, afectan la vigen cia
y utilidad de la ley. La facultad de reforma, se limita a la reforma
parcial de uno 0 de varios articulos, sin abarcar la totalidad de la ley

74
constitucional. La reforma total, equivalente a la inaplicabilidad de la
totalidad de la ley constitucional, tecnicamente, corresponde con
exclusividad, a la Asamblea Nacional Constituyente. En la practica, el
Congreso puede aprobar excesivas reformas, tantas que en conjunto
sean igual a la derogatoria total de la ley constitucional, dando lugar a una
derogatoria contraria a la facultad legislativa constitucional. La
derogatoria total, ejercitada por el Congreso de la Republica, en el caso de
llevarse a cabo, debe pasar por el previo dictamen favorable de la Corte de
Constitucionalidad y este dictamen, es el unico medio juridico valido para
oponerse a la reforma total de la ley constitucional. Sin dictamen
favorable , el Congreso de la Republica detendra el procedimiento de
reforma, el cual , no podra continuar sin violaci6n de la Constituci6n
Politica, delito que da lugar al planteamiento de antejuicio en contra de
los diputados. La Corte de Constitucionalidad, a traves del dictamen
favorable, ejercita el control jurisdiccional establecido por la propia
Constituci6n Politica. Tal es la importancia del dictamen favorable, que su
texto debe contener el razonamiento juridico, claro, preciso y doctrinario
suficiente, para diferenciar dos conceptos opuestos: reforma y derogatoria,
de manera qu e el Congreso de la Republica, no pueda ejercitar una
derogatoria total, que tecnicamente corresponde a la Asamblea Nacional
Constituyente, exclusivamente.

Los Decretos del Congreso de la Republica, en el orden juridico se ubican

en el grado superior legal y por tal raz6n, subordinados a la
Constituci6n Politica y leyes constitucionales.

El grado supremo de la Constituci6n Politica, establece dos situaciones:

a) la preeminencia de la Constituci6n, equivalente a privilegio, exenci6n y
preferencia, reconocida sobre las leyes, en general, y b) la primacia de la
Constituci6n, equivalente a primer lugar en el conjunto de leyes que
integran el derecho interno guatemalteco .

Entre las leyes constitucionales, la Ley de Amparo, Exhibici6n Personal y

de Constitucionalidad, Decreto Numero 1-86 de la Asamblea Nacional
Constituye nte, es la ley constitucional de mayor importancia de la
administraci6n publica guatemalteca.

EI mecanismo de reforma de las leyes constitucionales puede originar

ciertos criterios personales . En el ano 2004, en el postgrado de la facultad
de derecho de la USAC, un profesor expuso la sorprendente tesis de que

75
"las leyes constitucionales so n leyes ordinarias, a ca usa de las puede
refo rmar el Cong reso de la Republica, igual que cualquier ley ordinaria ".
Semejante afirmaci6n es inace ptable: las co nsecuencias juridicas negativas,
pronto alcanzarian a la Constituci6n Politica, que tambien es reformad a
por gesti6n direct a e indirect a del Congreso de la Republica . "Las tesis
novedosas " aportan al es tudio juridico, pero, hay que t ener cuidado con
ellas, puesto que pueden fundamentar graves quebrantamientos legales y
juridicos.

El origen d e las leyes co ns titu cio nales, es puramente politico. En

Guat emala , antes de 1944 se vivi6 tod a clase de dictaduras, co ns ervadoras
y liberales. Los co nstituyentes del 44, retornaron del exilio para ejercitar
lib e rt ades y derechos que a nt es no se ej ercit a ron e n Guatemala. La
Constituci6n Politica de otros Estados, ga ra ntiza la observa ncia d e los
derechos y lib ert ades ciud ada na s . No en Guatemala. Lo s diputados
co nstituyentes guatemaltecos, pensando qu e esto mismo no sucederia en
Guatemala, por temor al pas ado autoritario, legislaron ciertos derechos y
libertades en la Constituci6n y los des arro llaron en leyes constitucionales.
Se produjo enton ces, la duplicidad normativa. Los legisladores del 44, no
fueron antitecnicos por ignora nci a, sino por temor al futuro y terror al
pas ado. El paso de los alios co mprob6 que la protecci6n co nstitucional de
los derechos y libert ades, por medio de leyes co nstitu cionales, es nula 0
cas i nul a. Entre los alios de 1954 y 2007 , los d erec ho s y libertad es
co nstitucionales se han desconocido y atropellado tanto, como en los dias
mozos de las dictaduras liberales y conservadoras. iPor que ha fall ado la
protecci6n co nstitu cional? Por variadas razones y principalmente por una,
la cultura del autoritarismo, unida a la mas dura represi6n del Estado .

DECRETOS DEL CONGRESO DE LA REPUBLICA

Los Decretos del Congreso de la Republica, se identifican como "leyes

formales" que se dictan observando el procedimiento prees tablecido en la
Constituci6n Politica .

Concepto de leyes formales

Estas leyes se conocen co n diferentes nombres: leyes ordinarias, leyes
extraordinarias, leyes civiles 0 comunes y leyes administrativas, segun su
contenido y finalid ad. En terminos generales, se d efin en como decisiones
formales exclusivas del Estado, provenientes de su organizaci6n legislativa,
cualquiera que sea s u nombre: Congreso d e la Republica, Parlamento,

76
Ca mara, Asa mblea 0 Junta. Son "formales", por suj etarse a determinado
procedimient o formal, especifico, basado en eta pas preestablecidas en la
Co nstituci6n Politica .

Es tas leyes recoge n la vo luntad publica del pueblo del Es tado de Guat emala
o de la sociedad politica, manifestada por los diputados. Tal voluntad, se
ca r ac t e riza p o r se r soberana y unilateral. Sob eran a, e n cu a nt o
represe nt a el ej ercicio de la suprema a utoridad del pueblo guate malteco,
que traslada su autoridad a los diputados, y unilateral, en cuanto dicho
ejercic io no requiere previa co nsult a; se basa en la vol un tad dellegislador.

El p roceso de di ct ar leyes for males, se suj eta a dos requisitos: 1. La

re prese nt ac i6n popul a r del Congreso d e la Republica 0 d el ple no d e
d iput a d os y, 2 . El pr oceso 0 pr oce dimi e nt o pr ees t a bl ec id o e n l a
Co nstitu ci6n Politica.

La re prese nt aci6n pop ul a r equivale a la suma de la voluntad mayorita ria y

l a vo lunt a d min orit a ri a d el pu e bl o . El Co n g r eso n o cu e nt a con
rep rese nt aci6n popular en tres situaciones: a. por el nombra miento de
diputados de pa rte del Ejec utivo, b. por la elecci6n viciada y fr audul enta,
e n cualquier form a; y c. por la elecci6n cua ntit ativa min orit a ri a, sin
rep rese ntaci6n cuantitativa mayoritaria. Estas situaciones, se repiten entre
los a li os 1954-2007, e n los cuales, se ha cu es tio nad o la legitimidad
del mandato legislativo . La fa lta de representaci6n, genera debilidad
politica del mandato legislativo e impacta desfavorablemente en la
obse rva ncia ge neral obligato ria d e la ley.

El pr oceso 0 pr oced imi e nt o pr ees t a bl ec ido, es un pr oce dimi e nt o

determinado de ant ema no, fo rm alment e dividido en etapas, bien definida s
y de oL.::iervancia obligato ria. La inobserva ncia del proceso 0 procedimiento
preestablecido, impacta en la co nstitucionalidad de la ley y su acata miento.

La labor legislativa del Congreso de la Republica, co nsiste en decretar,

reformar y derogar leyes , de acuerdo co n 10 dispuesto en los articulos
174 al 18 1. Los terminos juridicos, se definen seguidamente. Decretar es
crea r y d ej a r s in efec t o u na ley m edi a nt e la cr eac i6n d e otra ley
(indebida ment e, se d ice "ab rogaci6n" , eq uivalen te a abolir, revocar y
a nula r); reformar es modificar y adicionar parte de una ley vige nte, por
medio de la emisi6n de otra ley y, derogar es dejar sin efecto parte de un a
ley vige nt e sin int rod ucir modificaciones y ad iciones en el text o

77
original. La derogatoria legal, se sujeta a las reglas establecidas en la Ley
del Organismo Judicial, articulo 8.

Articu lo 8. Derogatoria de las leyes. Las leyes se derogan por leyes posteriores: a) Por
declaracion exprcsa de las nu evas le yes; b) Parcialmente, por incompat ibilidad de
disposicionc s contcnidas en las leyes nuevas con las precedentes ; c) Totalmente , porque
la nuev a ley regule, por completo, la materia considerada por la ley anteri or; y, d) Total 0
parcialmcnte , pOl' dcclaracion de inconstitucionalidad , dictada en sentencia firme por la
Co rte de Co nstit uc ion alidad . Por el hech o de la derogacion de una Icy, no reco bran vigencia
las que cs ta Icy haya derogado.

En la practica, las leyes se derogan con "ciertos vicios", cuando por ejemplo,
"se derogan todas (?) las disposiciones que se opongan" a la nueva ley.
La tecnica legislativa, enseiia que se derogan los Decretos debidamente
citados por su numero y nombre (si 10 hay), evitando problemas y dudas
posteriores. El articulo que se refiera ala derogatoria de una 0 de varias
leyes, no debe incluir reglamentos y acuerdos gubernativos relacionados
co n la ley, pues la derogatoria de los reglam entos y acuerdos , corresponde
al Ejecutivo y ala organizaci6n publica que 10 haya dictado, apa rte de que
la deroga toria de "reglamentos y acuerdos" de parte del Congreso de la
Republica, representa la injer encia del Congreso en el Ej ec utivo ,
inconstitucional, desde to do punto de vista.

Etapas constitucionales del procedimiento de hacer leyes

1. Iniciativa. La iniciativa de ley corresponde a los diputados del

Congreso de la Republica, al Presidente de la Republica a nombre del
Organismo Ejecutivo , al Presidente de la Corte Suprema de Justicia , al
Consejo Superior Universitario encabezado por el Rector de la Universidad -
de San Carlos de Guatemala y al Presidente del Tribunal Supremo Electoral,
segu n el articulo 174 de la Constituci6n Politica. La iniciativa se co ncreta
en la preparac i6n del proyecto de ley/Decreto del Congreso de la
Republica . El proyecto , debe ajustarse a las disposiciones de la
Constituci6n Politica, pues de 10 contra rio, el proyecto es inconstitucional
y objeto de nulidad , Constituci6n, articulo 175 , primer parrafo .

La Ley Organica del Organismo Legislativo, con base en la ultima reforma

co ntenida en el Decreto numero 37-04 del Congreso de la Republica, sujeta
la iniciativa a las siguientes disposiciones:

Articulo 109 . Forma de iniciativas de ley. Toda iniciativa cuyo proposito sea la

78
present ac ion de un proyec to de ley, debera presentarse redactad a en la forma de decreto,
se parandose la parte considerativa de la di s positiva, inc luyendo una cu idadosa y completa
ex posicion de moti vos, asf como los estudi os ((~c nico s y documentacion que ju stifique la
inici ativa.

Articulo 110, Iniciativa de ley proveniente de los diputados. Uno 0 mas diputados de l
Congre so d e la Re p llbli ca. en ej e rcicio d e s u de rec ho de ini c iat iva, pu ede n presentar
proyec to s de ley. los cua les debe n se r lefdos e n la ses ion plenaria inmediata s iguiente a su
presentacion e n la Sec re tarfa. Luego de su lectu ra , e l diputado ponente, s i 10 so licita, hara
uso de la palabra para referirse a los moti vos de su propuesta. / Si fu ere n varios lo s
diput ados po nen tes , e llos des ig nara n al diput ado qu e ex pon ga tal es moti vos . / Nin g un
Diputado podra int e rrumpir a l orador 0 interve nir des pu es de s u a locucion. sa lvo s i fa lta
al orden 0 se hac e n a lu s ionc s pe rsonales. Conc luid a la lectura de la ini c iativa 0 e n s u
caso, finali zada la int erve nc io n de l Diput ado ponent e, la propu esta pasa ra sin ma s tra mit e
a co mi s io n.

Articulo Ill. Iniciativas de ley provenientes de organismos y personas facultadas. Las

ini ciat ivas de ley qu e presenten a co nsiderac ion de l Co ng reso los Organi smo s Ejecutivo y
Judicial. as i como las de mas in stituciones que con forme a la ley tien en es te derecho.
des pues de su lec tura e n e l pl e no del Congreso pasara n a la Comi s io n correspondiente sin
neces id ad de otros tra mites . / En las ses iones en que se cono zca n ini c iativas de ley
pre se nt ad as pOI' e l Organismo Ejecutivo , podra prese ntar se a l pl e no y hace r u so de la
palabra e l Mini stro de Estado res pecti vo pa ra ju stifi ca r 0 explicar la inici ati va. En el casu
de los otros organos de l Estad o, e l Presidente del Congreso, co n autorizacion del pl e no ,
podra invitar a sus fun cionarios de sufici ente jerarqufa para qu e haga uso de la pal abra al
introdu c irse la ini c iati va.

CORTE DE CONSTITUCIONALIDAD
EI articulo 174 de la Co nstitucion establece que los diput ados al Congreso ti enen ini c iati va
de ley. Debe en tc nderse qu e es ta iniciati va si bien co rresponde a los diput ados en forma
s in g ular. 10 qu e s ignifica que so lo uno de ellos posee d e re c ho de ini c iat iva de ley
a nte e l Congreso, no impli ca que el mi s mo qu e de limit ado a su planteami e nto
individu al izado ,pu es las form as parlament ari as reconocen la formac ion de grupo s, bloques,
co patroci nado res 0 cOlll is iones co ngre s iles que pu ede n dar ma yo r fuerza y co ns isten c ia a
las ini c iati vas . Gace ta 9, p. 74 , ex po 154-88, se nte nc ia 12-07-88.

2. Presentaci6n y discusi6n. La presentacion del proyecto de ley se

sujeta al procedimiento establecido en la Ley Organica del Organismo
Legislativo. El articulo 176 de la Constituci6n Politica, dispone que el
proyecto "admitido" se ponga a discusi6n en tres sesiones celebradas en
distintos dias y no se podra votar hasta que se tenga por suficientemente
discutido en la tercera sesi6n. Se exceptuan , aquellos casos en que el
Congreso declare el proyecto de urgencia nacional con el voto favorable
de las dos t erceras partes del numero total de diputados que 10 integran,

79
Las normas de la Ley Orgilllica , puramente reglamentarias, regulan la
presentaci6n y discusi6n .

Articulo 112. Presentacion del proyecto de ley y del dictamen al pleno. Fin ali zado e l
tra mite de Comi sio n, los pro yec tos sc po ndnl n a di sc usionjuntamente con s us antece dentes
y con e l dictam e n de la Com is io n . / E I dictamen de la Com isio n so lo po d ra o b v ia rse
medi a nt e e l vo to favorab le de las dos te rce ras pa rt es del num e ro to tal de diput ados que
integ ra n e l Congreso. / E I debate so bre e l proyec to de ley y e l dict a me n se cfectu a ra e n
tres ses io in es dife re nte s ce leb rada s e n di stintos di as y no podni votarse has ta que se te nga
por s uficientem e nt e disc utid os en la terce ra ses io n. EI voto fav o rable ob li ga a qu e se
cont inu e co n la di sc us io n de la Icy por ar ti c ul os y e l vo to e n co ntra de shec hara el proye cto
de Ic y. Se excep tu a n aquell os casos e n que e l Congreso decl are de urge nc ia nac io na l. / Si
e l di ctame n fu e re des favo rable se so me te ra a conoc imie nto del pleno. e l que e n un a so la
Icctura y vo tacio n reso lv e ra 10 que proceda.

Articulo 113. Peticion de declaratoria de urgencia. La decl a ratoria de urgencia naciona l

se debe so licitar med iante mocio n pri vi leg iada. caso e n e l cual no se ra neeesa ri o e l dic ta me n
de Co mi s io n. / La mocion privi legiada sera pri vi leg iada en s u discusion. pero s in limita r
c l num ero de o rad o res q ue pa rtic ipen e n e lla . Para la aprobac ion de la dec la rato ri a de
urge nc ia nacio na l. se ra necesari o el voto a firm a tivo de no meno s de las dos terc eras partes
del to ta l de diput ados qu e integra n e l Co ng reso.

Lo s articulos 114 , 115 Y 116 , regla ment a n las copias, retiro de firm as de
una moci6n 0 proyecto, y el desistimiento y desestimaci6n.

Articulo 114. Difusion electronica 0 copias. Co n dos dias de a nticip ac io n a da rse e l

primer debate de un proyec to de Ic y, deb e n entregarse copias de l mi s mo y del di c tame n de
la Com is ion a to dos los diputado s. in c lu yendo las e nmiendas que la Co mi s ion pro po nga.

Articulo 115. Retiro de firm as. Una vez puesta un a moci on 0 pro yecto a discu sio n en e l
Pl e no del Congre so, no se ra procede nte que los diputados Ie ret ire n s u a poyo s in la
a uto ri zacion de l mismo Pl e no.

Articulo 116. Desistimiento y desestimacion. EI diputad o que hubi e re prese ntad o una
ini c iati va de ley, po dra desis tir de e ll a co n a uto ri zacion del Pleno de l Co ng reso. / Se
tendra pOI' desestim ada un a ini ciativa de Icy y po r 10 tanto se mandara a rchiv a r, cuando
des pucs de tra nscurridos 18 meses no sea n obje to de dictamen de la Comisio n, sa lvo que
por escrito sea reclamada e n e l pie no a efecto de que la Com isio n emi ta dictamen.

Articulo 117. Debates . E n los do s primeros debates de un pro ye cto de le y, cs te se ra

d isc utid o en tcrminos gene ra les, delibe ra nd ose so bre la constitucionalidad , impo rtanci a,
conveniencia y o po rtunidad del proyec to. AI fin a li zar cualquiera de los debates. cua lqui er
diputad o podra proponer a l pl e no de l Co ngre so e l voto en contra del proyecto de le y a
discusion por ser inconstitucio na l: pOI' e l voto e n co ntra el proyecto de ley se ra de sec hado.

80
,..
/ Des pues del tercer debate, e l Pl eno de l Cong reso vo tanl s f se s ig ue di scu li e nd o por
artfcu los 0 s i por el co ntrario, se des hec ha e l proyecto de ley.

Articulo llS. Retorno a Comision. EI pleno del Congreso. a peti c io n mediante mo cio n
pri vi legiada. podra retornar e l dicta me n a la Comisi6n que 10 emi ti o. c uando: a) Un di ctamen
o proyecto se cons id ere defecluo so 0 in co mpl eto. b) Cuando se co nsidere co nvenie nt e
qu e se reca be la op ini o n de o tra u Olras co mi s iones.

Articulo 119. Proyectos complejos. Siempre que un pro yecto de ley co nste de tftul os,
cap itul os u OlI'as secc iones co mprens ivas de diferentes articu los. se di sc utira y votara
prim e ro e n su tota lidad cada una de est as g randes di v is io nes . Si no se di sc uti e re y votare
en esa forma. se e ntrara a di sc utir cad a un o de los artic ulo s e n parti cular.

Articulo 120. Discusiones por articulos. En la di sc usio n por artfculo s, que se ra de articulo
e n a rticu lo. sa lvo qu e sea factib le 0 conve ni e nt e la di v is io n en in c isos y e n parrafo s del
a rt icu lo a d isc us ion , pod ra n presen ta rse enm iendas por supresio n total, por supre s io n
parcial. por adic ion. po r sus titu c i6n parc ia l y por sust itu c io n lo tal. Las enmien das deb eran
se r prese nt adas por esc rito y la Sec retarfa les dara Iectura seguidamen te de su prese ntac io n
y antes de dar se le la pa la bra a l sigu iente OJ'ador y se d iscu tir an a l mismo t iempo qu e e l
articu lo al que se haga re laci6 n 0 intenle modificar. C ua lqui e r diputado podra pedir que
se Ie de cop ia esc rita de un a 0 varias de las enmi endas antes de su votac io n. / No se lomaran
en cuenta las e nmi endas de natura leza me ramen te g ramati ca l y que no cambie n e l sent ido
de l articulo , la co m is io n di cta min ado ra po dr a hace r suya cua lqui e r e nmi e nda propu es ta,
las cua les pas an a formar parte del articu lo origina l puesto a di scusion.

Articulo 121. Votacion de los articulos. Se tendra por sufi c ien teme nt e discUlido cada
artic ul o c uando ya no hu biere diputado s que co n derec ho a hace rl o pidan la palabra para
referirse a e l y se pasara a votar seg uid ame nte. / Antes de la vo tac ion, la Secretaria debera
c las ifi ca r y ordenar co rrec ta mente las en mi endas e in fo rm ar a l pl eno de l o rd en en que
se ra n puestos a votacio n. Se votaran primeramen le las enmiend as que ti end an a la supres io n
lota l. seg uidamente las que ti endan a la supres i6 n de una Frase 0 palab ra, despues las que
li en dan a la sub stituci o n parc ia l. seg uid a me nte las de subst ituci on tota l y fin a l mente las
de adicion. Si se apro bare una enmi enda po r supres io n tota l. ya no se vota ra so bre e l
articu lo. salvo que hubi ere uno de sustil ucion total cuyo sentido fuere 10 suficien temente
d i ferenle para justificar qu e sea vOla do se paradamente.

Articulo 122. Articulo enmendado. Conc luid a la votac ion de las en mi endas y salvo que
hub ie re s ide a probada un a por supres io n total. seg uira la di sc usi6n de l artic ul o ta l y como
qu edo despues de las e nmi e nda s aco rd adas. Des pues de sufi c iente di sc us io n se pasara a
votar sob re el artfculo enmendado y la votac ion sera uni camente sobre su aceptacio n 0 rechazo.

Consultas a la Corte de Co nstitucionalidad. G ra c ias a la reforma in troducida por e l

Dec re to num e ro 5-97 del Congreso. e l a rticul o 123 dispone 10 s ig ui en te:

81
Articulo 123. Consulta Obligatoria. C ua nd o se discuta un proyecto de ley que pro po nga
reform as a las leyes constitucionales, des puc s de te nerlo por s uficienteme nte di sc utido en
s u te rce r debate , debeni recaba rse e l dict a men de la Co rte de Co ns titu c io nalid ad _C uando
e n la di sc usi 6 n po r a rti cu los se pre se nten e nmi endas a l texto de ley, d icha e nmi endas
deber<in ig ua lm ente remitir se a la Co rte de C o nstitucionalidad para s u o pini 6 n_

Este Decreto no req uiri 6 promu lgac i6 n y sanci 6 n del Orga ni smo Eje c utiv o y e ntr6 e n
vigenc ia e l di a de publicac i6 n e n e l Diar io Oficia L

Articulo 124. Consulta Facultrativa. Durante cua lquiera de los Debates cinco diputados
pod ra n pro po ner a l pleno qu e se rec a be Opin i6 n de la Corte de Constitucio na lid ad so bre
la constitucionalid ad de los tratados, convenios 0 pro yectos de !eyes e n d isc usi6n . la que
debera ser ap robada medi an te el voto de la mayo ri a de los diputados que integra n el
Cong reso_ EI de bate se suspe nd era hasta que no se haya rec ib ido la op ini6 n so li c itada_ Si
tra nsc urrid os 60 di as no se hubi ere rec ibid o, e l Pl e no reso lve ra s i se co nt inu a co n e l
tramite de la ley_ e:n-
Votaci6n breve, nominal y por c(!dula. El sistema d e votaciones
decide sobre la legalidad 0 ilega lidad de la decisio n legislativa. La ley
establece la forma de votacion . Votaci6n breve 0 sencilla, cuando se
leva nta la mana en selial de aprobacion _ En caso de duda , la Secreta ria
pide a los diputados que votaron afirmativamente que se pongan de pie y
no se sentanin hast a que no se haya hec ho el computo y declarado el
resultado. "Cuando sea posible" dice la ley, la votacion breve 0 sencilla se
hara utilizando medios electronicos 0 cualquier otra tecnologia. En enero
del 2007 se implanto la votacion electronica . La votaci6n nominal, se
hara a peticion escrita de 6 0 mas diputados. Se formar an tres listas:
votos a favor, votos en contra y diputados ausentes. En est a votacion, los
diputados se manifies ta n de viva voz, clara e intelegiblemente para no
d ej a r dud a alguna d e s u int e ncion d e voto. El ultimo voto sera del
Presidente del Congreso_ La votaci6n por cedula, secreta, tiene lugar
en los casos de nombram ientos, esc ribiendo en la cedula el nombre del
ca ndidato de cada diputado. Las ced ulas las recogen dos ujieres en urnas
separadas. Los tres procedimientos de votacion los regulan los articulos
94 , 95 y 96 de la Ley. Inevitableme nte, tendran que ser sustituidos por la
votacion electronica.

3. Aprobacion, sancion y promulgacion. El Congreso de la

Re publica , d ado qu e es una o rga niz ac ion colegiada, di stin gue e ntre
aprobacion y promulgacion. Aprobaci6n, es el resultado favorable de la
votacion de la mitad mas uno del total de diputados . Si el numero total de
diputados es impar, se toma co mo numero total, el numero par inmediato

82
siguiente mas alto. Los proyectos de ley, pueden ser aprobados 0
rechazados. Las e nmiendas acordadas por los diputados , pueden ser
adiciones, supresiones y simples co rrecciones . El proyecto aprobado, pasa
al Ejecutivo para su sancion. Sancion, es la decision solemne del
Presidente de la Republica, de confirmar y dar pase a la ley. La Secretaria
General de la Presidencia de la Rep ublica, previo dictamen juridico , dicta
la Providencia (oficio 0 nota de envio), ordenando la publicacion y ejecucion
de la ley, para 10 cual, traslada el expediente al Ministerio de Gobernacion
y este, se encarga de la publica cion en el Diario Oficial. El Presidente puede
no sancionar el Decreto y devolverlo al Congreso de la Republica. La sancion
no es necesa ria, segun la Constitucion Politica, en los siguientes casos:
a) cuando se trata de atribu cion es y disposiciones propias del Congreso y
b) cuando la sa ncion se omite por nega tiva del Ejecutivo. Promulgacion,
es la orden de publicacion solemne, establecida en la Constitucion Politica,
como requisito ese ncial de la obligatoriedad de la ley. "Promulgar" y
"publicar" parecen sinonimos, pero no . La promulgacion es una decisi6n
exclusiva del Orga nismo Ejecutivo y gracias a esta decision se declara el
"Publiquese y cumplase", a manera de orden general basada en la
Constitucion Politica , incisos a) y e) del articulo 183 y 177.

La publicacion, es el medio de difusion general de la ley y de cualquier

otra disposicion leg a l, que deba ser de conocimiento publico. La
Constitucion Politica, articulo 181, establece que la ley, integra 0 completa,
debe publicarse en el Diario Oficial. La publica cion, por si, es tan importante
que de ella depende que principie la vigencia de la ley, en to do el territorio
nacional. Despues de ocho dias de efectuada la publica cion, la ley principia
a regir, a menos que la misma ley, amplie 0 restrinja el plaza [dias corridos].
La publicacion. es la materializacion de la promulgacion. La ultim a reforma
del articulo 180, debe analizarse detenidamente .

Caso: reforma del articulo 180

El Acuerdo Legislativo numero 18-93 , reformo el articulo 180 d e la
Constitucion Politica. Antes de est a reforma, las leyes regian en todo el
territorio del Estado: ocho dias despues de su publicacion en el Diario
Oficial. Ocho dias, era el tiempo base, sujeto a ampliacion, si la vigencia
se transferia ados meses despues de la publicacion 0 si la vigen cia se
sujetaba a una fecha fija futura: 27 de agosto del ano 2007, por ejemplo; y
sujeto a restriccion , si la vigen cia es inmediata 0 el mismo dia de la
publicacion. Si hay ampliacion 0 res triccion del tiempo, este coincidia con
el tiempo constitucional de ocho dias, establecido en el articulo 180 .

83
La reforma recae sobre el ambito territorial, modificando el concepto
de vigencia de las leyes en el espacio. AI respecto, la doctrina juridica acepta
la restricci6n territorial en casos especificos: el caso de las leyes
experimentales, de tipo operativo, que previo a extender su vigencia en
todo el territorio estatal, inician su vigencia en una parte: uno 0 varios
departamentos, por ejemplo, en tanto se comprueba su efectividad, sus
deficiencias, y se logra la divulgacion completa del texto de la ley , por
ejemplo, las leyes tributarias rigen temporalmente en determinado
territorio, en tanto se divulgan, hasta que, finalmente , se generaliza su
vigen cia en todo el territorio del Estado.

En Guatemala, las reformas legislativas se basa n en motivos politicos, no

juridicos. De manera que el motivo politico de la reforma del articulo \80,
fue la imposicion del juicio oral penal en los territorios habitados por
ladinos , excluyendo de dicha imposicion, los territorios habitados por
indigenas, en lugares en donde se hablan diversos idiomas . Esta imposicion,
discriminatoria, violo el principio de igualdad ante el debido proceso y el
principio de igualdad ante la ley penal. Por 10 tanto, fue Guna reforma
juridicamente legitima? En primer termino, la Constitucion no se reforma
por medio de Acuerdos legislativos, 10 cual es contrario a la forma original
(decreto) de la Constitucion y en segundo, la reforma que se basa en algun
tipo de discriminacion , es juridicamente ilegitima.

Devoluci6n de la ley aprobada. El Presidente de la Republica, facultado

por la Constitucion Politica, articulo 178, puede sancionar 0 devolver un
Decreto al Congreso de la Republica. En ambos casos, el Presidente de la
Republica se bas a en el dictamen juridico de los asesores juridicos de la
Presidencia de la Republica, 0 en el dictamen de algun asesor juridico
personal. El Presidente hace suyo el dictamen juridico y traslada la
responsabilidad por su decision, al autor del dictamen, quien realmente
asume toda la responsabilidad. El autor del dictamen, empero, no asume
la responsabilidad politica sino la responsabilidad derivada de sus
objeciones legales que son las que motivan la devolucion de la ley aprobada.
La devolucion del Decreto se hace por medio de Acuerdo Gubernativo
dictado en Consejo de Ministros, dentro de un plazo de quince dias,
contados a partir del dia siguiente de recibido el Decreto, tiempo establecido
por la Constitucion para ejercitar -de parte del Presidente de la Republica-
el derecho de veto. La devolucion equivale al veto de la ley. La ley se
veta completa. "Las leyes no podd.n ser vetadas parcialmente", de
conformidad con la Constitucion Politica. Si la devolucion no tiene lugar

84
dentro de los 15 dias siguientes de la fecha de recepcion de la ley, el Decreto
se tendra por sancionado y el Ejecutivo, 10 promulgara como ley dentro de
los 8 dias siguientes. Esta promulgacion, se materializa con el traslado del
Decreto al Diario Oficial, con la orden de publicacion. Si el Congreso
clausura sesiones antes de que expire el plazo, el Ejecutivo obligatoriamente
devuelve el Decreto dentro de los primeros 8 dias del siguiente periodo de
sesiones ordinarias. A est a devolucion, se Ie conoce con el nombre de veto
ejecutivo.

Aunque la Constitucion establece con claridad quien debe ejercer el derecho

de veto, este, sin embargo, es solicitado por los grupos de presion, por
algun motivo politico, social y economico, que les impulsa a manifestarse
en contra de la sa ncion y promulgacion de la ley. En este caso, el Presidente
de la Republica y su equipo de Gobierno, incluyendo los asesores juridicos,
podran estimar la procedencia de la gestion politica, social 0 economica,
y sin tomar en cuenta sus argumentos, se podra sancionar y promulgar la
ley por sus beneficios generales. EI Presidente tambien puede optar por
acceder a la solicitud de los grupos de presion. La solicitud de estos grupos,
depend e de la documentacion aportada y que debe referirse a estudios
juridicos, actuariales, financieros, economicos y sociales, siempre que "su
argumentacion no sea contraria a la Constitucion Politica". El Presidente
tambien , puede estimar que el momenta oportuno de oponerse a la
apro bacion de la ley, se presento en el Congreso durante las eta pas de
discusion, en que los grupos d e presion debieron gestionar ante los
diputados que los representan.

CORTE DE CONSTITUCIONALIDAD
EI articu lo 178 de la Consti tuci 6n estab lece que el Presidente de la Republica previo
Acuerdo tornado en Consejo de Ministros, puede devolver a l Congreso , con las
obse rvariones que estime pertinentes, en eje rcicio de su derecho de veto, las leyes que
reciba para su sanc i6n, promulgaci6n y publicaci6n ... Las observaciones que fundamentan
el veto deben constar en el Acuerdo que se tome en Consejo de Ministros, e l cual debe ser
firmado por todos los que 10 integran, pero la nota de simple envio al Co ngreso de la
Republic a, no debe ir firmada por nin gun ministro de Estado. Opini6n consultiva so licitada
por cl Presidente de la Republica. Gaceta 35. p. 6, expo 519-94, sentencia 2-3-95.

En el caso contcmplado en e l articulo 178, la norma constitucional no dice quien debeni

ordenar la publicaci6n puc s se limita a determinar que si el decreta no es vetado en
determinado lapso , dimana la consecuenci a de tenerlo por sancionado y debe ser
promulgado. La ob li gac i6n de mandarlo a publ icar sig ue sie nd o del Ejec utiv o porque
para ese fin es enviada la ley y ademas , porque es una de las funciones que la propia

85
f¥",.
Constitucion otorga al Pres idente de la Republica con forme 10 dispuesto en el inciso c)
del articu lo 183. Gaceta 20 , p. 19, exp. 364 -90, se ntencia 26 -6-91.

El Presidente de la Republica, "podni" [facultad optativa de .. ] vetar los

Decretos dictados por el Congreso de la Republica. Los Decretos dictados
por el Presidente de la Republica, en casos de excepcion. fundamentados
en la autorizacion de la Constitucion Politica, articulo 183, inciso e),
obviamente, no senln vetados por el Presidente de la Republica, dado que
el autor del Decreto no puede auto-vetar su propia decision legislativa.

En el proceso forma l de emitir leyes, el Presidente de la Republica ejercita

la doble funcion: 1. de iniciativa, si propone algun proyecto y 2. de
oposicion, si veta las leyes aprobadas por el Congreso de la Republica.
En la fun cion de iniciativa, el Congreso controla al Ej ecutivo a traves de
enmiendas, adiciones y reformas a los proyectos propuestos 0 los rechaza.
En la funcion de oposicion, el Ejecutivo control a al Congreso por medio de
obse rvacion es. El tnimit e del Veto Ejecutivo, 10 reglamenta el Decreto
numero 63-94 del Congreso de la Republica, Ley Organica del Organismo
Legislativo, articulos 129, 130 , 131 , 132 Y 133 , que no reformo el Decreto
numero 37-04 del Congreso de la Republica.

Articu lo 129. Conocimiento del veto. AI recibir e l Co ngreso un Decreto vetado por e l
Prcs idc nte de la Re publica, la Junt a Direc ti va 10 debera po ner e n co noc imiento de l pl eno
en la s iguient e ses ion .

Articu lo 130. Tramite del veto. EI Co ngre so, en un pl azo no mayo r de 30 di as podra
co ns id erarl o 0 rechaza rlo , si no fueren ace ptad as las razo nes del veto y e l Congreso
rech azare e l veto po r las dos terceras partes de l total de sus miembros, el Ejecutivo debera
o bli gad ame nte sa nci o nar y pro mul gar e l decreta dentro de los o cho di as s iguientes de
hab c rl o recibido , si e l Ejecutivo no 10 hiciere, la Junta Directiva del Congreso o rdenara su
publicac i6 n en un pl azo que no excedera de tre s di as para que surta e fect o como ley de la
Republic a .

Articu lo 131. Reconsideracion del Decreto vetado. Si se aco rdare la reco ns ideracio n
del Decreto vetado 0 bien se co nociere de e l en su subsiguiente periodo de sesiones del
Co ngreso, se dara Iectura al dictamen de la Co mi s ion o ri ginal, a los antecedentes pertinentes,
a l Decre to aprobado por el Co ngre so, a l vet o, la nueva opini o n y dict a men que de bera
c mitir la comi s ion co rre spo ndi ente, salv o que se ac uerde co nstituir una co misi o n e special.

Articulo 132. Ratificacion del Decreto veta do. Terminad a la lectura a que se refiere el
arti c ul o anterio r. se po ndra a di seusion el asunto en un a sol a Iectura y agotada la di seusi6n
se pasara a votar so bre la ratificacion 0 no del Decreto o rigin a l. Las propos icio nes relativas

86
a enmendar e l Decreto orig inal se tram itaran como si fueren proposiciones para emitir un
nuevo Dccreto. Para que sea valida la votaci6n relativa a la ratificaci6n del Decreto, sera
nccesario rccibir e l vo to a firm ati vo de las dos terceras partes del tota l de diput ados.

Articulo 133. Publicaci6n del Decreto por el Congreso. En el caso de qu e e l Ejecutivo

no sanc ione y promulgue un Decreto , ni 10 vete, transcurridos los plazos que se fi a la la
Constitu c i6 n Politica de la Repub li ca, e l Congreso orde nara su publicaci6n en un plazo
que no excedera de tres dias para que surta efectos de ley. Es te negoc io se pondra a discusi6n,
votaci6n y reso luci6 n e n una so la Iectura.

Definicion. El veto se define co mo el derecho de impedir y anular la

decision d el Con greso de la Rep ublica. dentro d e ciertos limite s
[Montesquieu]. Gracias al veto, el Ejecutivo se convierte en una especie de
colegislador, si el Congreso de la Republica acepta las observaciones
del Presidente de la Republica y las incorpora a la ley.

Control. El veto es una actividad de control y como tal, permite el examen

de la ley, en busca de dos obj etivos bien definidos : 1. La co nveniencia
general de la ley y, 2. La constitu cionalidad de la ley. "La conveniencia" se
refiere a los intereses economicos, sociales y politicos y de cualquier otra
naturaleza que afecten la emision de la ley, excluyendo, caprichos, intereses
personalisimos y dogmatismos de toda clase. "La constitucionalidad" se
refiere a la revision que efectua el Presidente de la Republica, apoyado por
los asesores juridicos, para el efecto de comprobar que la ley se aj usta a las
normas y principios co nstitu cion ales .

Justificacion. El veto se justifica ante la posibilidad de que el Congreso

de la Republica dict e una ley reglam entaria y que por medio de es ta ley,
as um a la funcion reglamentaria que Ie corresponde al Presidente de la
Republica , reconocida expres am ente por la Cons titu cion Politica, inciso
e) del a rti culo 183 . El vet o es el medio juridico idoneo para defender la
facultad reglamentaria del Ejecutivo, que asi, puede oponerse a una ley
reglament a ria , pero tambien es el medio politico idoneo para oponerse a
la emision de leyes qu e co nt enga n deficien cias, privilegios y lagunas , 0
qu e por su co ntenido, se co nsideren demagogicas [en el se ntido de que satisfaga n
intereses politicos en perj ui cio de la legalidad y la juridicidadJ. La ley que contiene
demasiad os arti cul os, la ley qu e se redacta con escasa claridad 0 la ley
que no evid encia su necesidad y utilidad, puede ser obj eto de veto. Por su
ca rgo y sus fun ciones, el Presid ente de la Republica , est:'!. obligado a velar
por la emision de leyes tec ni cam ent e bien concebidas.

87
Clasificaci6n. El veto puede ser relativo, si el Congreso de la Republica
no acepta las observaciones del Ejecutivo y el Congreso decide ratificar la
ley, con el voto de las dos terceras partes del total de diputados; total, no
parcial, por cuanto las leyes no se vetan parcialmente; suspensivo, si el
veto suspende la e ntrada en vigor de la ley; y absoluto, si el Congreso de
la Republica acepta las observaciones del Ejecutivo y no insiste en la
publicacion de la ley. El objetivo de esta clasificacion, es saber como y con
qu e alcances opera el derecho de veto .

Primacia legislativa
El Congreso d e la Republi ca puede no ace ptar las observaciones del
Ejecutivo y ratificar la ley. En es te caso, el Ejecutivo esta obligado a
sancionar y promulgar el Decreto, dentro de los 8 dias siguientes de haberlo
recibido. Si el Ejecutivo persiste en su negativa , el Congreso de la Republica
ordena la publicacion y es ta , produce los efectos normales de la ley. El
procedimiento d esc rito, co nsag ra la supremacia del Congreso sobre
el Ejecutivo, en materia legislativa, d e acuerdo con el articulo 179 de la
Constitucion Politica . Si el motivo de la negativa del Ejecutivo es de tipo
financiero, eco nomico, social 0 juridico, una vez publicada la ley, podra a
traves de la Procuraduria General de la Nacion, impugnar la ley, ante la
Corte de Constitu cionalidad.

PROCESO TECNICO DE REDACTAR LEYES

Una ley iCo m o se hace? iCual es su forma juridica? El procedimiento de
preparacion de la ley, depende de circunsta ncias politicas, finan cieras y
sociales . En la preparacion, co ncurren dos etapas:

1. La etapa en que se concibe la idea 0 surge la necesidad. Alguien

co ncibe la idea 0 siente la necesidad. No basta la idea 0 la necesidad, el
proyecto legal se prepara con documentos cientificos, juridicos y legales,
que provienen de entrevistas, encuestas, talleres, recopilaciones, estu dios,
seminarios, foros y sesiones. Obligadamente, se tendra presente la inversion
y los gastos, que dara luga r al proyecto de presupuesto que permitara
es tablecer la viabilidad fin a nciera. Este proyecto, a su vez, se basa en
estudios financieros, eco nomicos 0 actuariales. Paralela mente, se define
la orga nizacio n, funciones y perfil del personal 0 del equipo que se encargara
de ejecu tar el proyecto legal. La complej idad del proyecto legal, depende
del propio proyecto. La creacion de un Ministerio de Estado, a la par de la
creacion de un a Direcci6n minist er ia l , es un proyecto complejo.
Depe ndiendo del proyecto, el proyecto se divide en apartes. EI Ministerio ,

88
por ejemplo, tendril apartes relacionados con la organizaci6n, funciones,
autoridades y personal operativo, regimen financiero, regimen
disciplinario, procedimientos administrativos, recursos administrativos,
derogatorias, casos no previstos, vigencia de la ley, entre otros. En la
preparaci6n del proyecto legal, participan planificadores y asesores tecnicos
y juridicos de distintas especialidades, de acuerdo con la materia 0 asunto.

2. La etapa en que se integra la Comisi6n 0 Comite. La planificaci6n

y ejecuci6n del proyecto legal, corre a cargo de una Comisi6n 0 Comite.
Esta Comisi6n y su integraci6n, depende de quien 10 organice. La
Constituci6n Politica , articulo 174, enumera quienes gozan de iniciativa
de ley y, por 10 tanto, gozan de la facultad de proponer proyectos de ley y
pueden, por consiguiente, organizar determinada comisi6n 0 comite. Esta
norma, no excluye ni prohibe, que cualquier guatemalteco 0 grupo presente
un proyecto, al Congreso por ejemplo. Entre quienes gozan de iniciativa de
ley, el Organismo Ejecutivo es la organizaci6n publica que propone la mayor
ca ntidad de proyectos y por costumbre, integra las comisiones por medio
de Acuerdo Gubernativo, Acuerdo Ministerial, Resoluci6n administrativa
y memorando, con funcionarios, empleados, profesionales, tecnicos,
academicos y expertos. La integraci6n, de hecho, decide el buen proyecto
o el mal proyecto. La especialidad del proyecto, puede obligar a que su
preparaci6n se encargue a personal profesional especializado en la materia.
Un error muy comun e n la administraci6n publica guatemalteca, es la
contrataci6n de profesionales extranjeros, que preparan proyectos de
acuerdo con la realidad del lugar donde viven 0 trabajan. El autor del
proyecto, la comisi6n por ejemplo, debe presentar un documento
propuesta. Este documento, de acuerdo con la legislaci6n guatemalteca,
debe contener dos apartes: la exposici6n de motivos y el proyecto de
Decreto.

Los proyectos legales, por su naturaleza juridica, se redactan atendiendo

lineamientos de la doctrina juridica [cn los temas del Orden Juridico y las Fuentes
de' Derecho , cn cste libra , hay suficiente s lincamientos].

Sobre los proyectos legales del Ejecutivo, se relata toda clase de

experiencias. En 1992 , la Presidencia de la Republica organiza la Comisi6n
encargada de redactar el proyecto de "Ley contra los Desastres Naturales",
sin documento base y sin que sus miembros tengan conocimiento y
experiencia sobre el tema . La Comisi6n gestiona la copia de leyes a las
embajadas extranjeras . Venezuela proporciona la co pia de su Ley de

89
desastres naturales y la Comisi6n, 10 copia casi literalmente. La co pia de
leyes extranjeras, es una costumbre inveterada. Lo comun es que se diga:
"en Costa Rica ... en Colombia ... en Francia ... en Estados Unidos", sin tomar
en cuenta la realidad nacional.

En los Organismos del Estado de Guatemala, es muy escasa la creatividad,

por que la creatividad se basa en el estudio, la investigaci6n y la experiencia.
Algunos "proyectos" provienen de congresos y foros internacionales, y los
trasladan a Guatemala los funcionarios y empleados que participaron en
los mismos. Estos funcionarios y empleados, se convierten en voceros e
impulsadores del "proyecto modelo" . La primera versi6n del C6digo
Tributario guatemalteco, fue una copia del modelo de C6digo Tributario
de Montevideo, Uruguay. La "legislaci6n comparada", a la cual se acude
viciosamente, se utiliza tambien para copiar leyes e instituciones que
regularmente, no conjugan con la realidad guatemalteca.

A 10 anterior se agrega otro vicio, corriente en Guatemala: los proyectos

legales redactados con dedicatoria, basados en la orden de resolver
"dictando una ley" en determinado asunto, problema 0 conflicto politico,
econ6mico y social. Esta clase de proyectos, pretenden resolver los
conflictos y problemas, a traves de la ley.

Los buenos proyectos legales se preparan y se proponen, coordinando el

Organismo Ejecutivo y Legislativo. Esta coordinaci6n permite ganar
tiempo, rebajar costos y producir proyectos realmente efectivos. La
coordinaci6n, elimina "los recortes" y "las adiciones" que se hacen en el
Congreso, sin mas fundamento que los intereses personales.

La legislaci6n guatemalteca, es muy criticada, por someterse a intereses

personales, por gozar de precaria estabilidad y por su escasa calidad. Un
hecho repetitivo, contribuye al descredito: el dia en que principia a regir
un Decreto, ese mismo dia, "los interesados" proponen reformas y
correCClOnes ...

Aparte de todo, la legislaci6n guatemalteca es abundante y juridicamente

pobre. La abundancia, esta relacionada directamente con la cultura de
las leyes. Esta cultura, consiste el proponer y aprobar leyes, las que sean,
con el deliberado prop6sito politico de solucionar necesidades, conflictos
y problemas sociales, econ6micos, juridicos y de cualquier naturaleza, por
medio de la emisi6n de leyes casuisticas y represivas.

90
En el campo penal y tributario, abundan los ejemplos de la cultura de las
leyes, principalmente, en el area sancionatoria. Los capitulos de estas leyes,
con stante mente se modifican, con la finalidad de incrementar el tiempo
de la sanci6n y la drasticidad. Los fanaticos de la cultura de las leyes, tanto
politicos como juristas, suprimen la investigaci6n de la realidad nacional,
que los llevaria a puntualizar las causas de necesidades, problemas y
co nflictos , que serian la base de un plan de desarrollo, nacional y
regionalizado .

EI punto negativo de la cultura de las leyes, eleva la ley a la categoria

de soluci6n ultima y definitiva, y su consecuencia invariable, es la no-
soluci6n de las necesidades, problemas y conflictos. La no soluci6n,
finalmente, se endosa a leyes y abogados, a quienes se responsabiliza por
el fracaso de las leyes. El verdadero peligro de esta cultura, es la convicci6n
generalizada de que leyes son inservibles y que seria bueno gobernar sin
leyes, acudiendo a la discrecionalidad, la coacci6n y la fuerza. La cultura
de las leyes, mantiene viva la aspiraci6n de regresar a las dictaduras,
verbigracia, a "la dictadura de Ubico" "porque entonces habia orden y to do
marchaba bien" ...

A partir de 1996, los Acuerdos d e Paz se utilizan para introducir otra

modalidad de la cultura de las leyes: la legislaci6n paralela. Esta
legislaci6n la pusieron en practica las denominadas "comisiones paritarias".
Estas comisiones, se integraron por mitad con funcionarios y asesores
gubernamentales y dirigentes y asesores indigenas/campesinos/laboralesl
sociedad civilly asesores extranjeros. Las comisiones paritarias
se atribuyeron la facultad legislativa, "otorgada" por los Acuerdos de Paz,
y con tal facultad, se redactaron proyectos de Decreto, presentados al
Ejecutivo, acompafiados con la "advertencia" de que la Presidencia de la
Republica y el Congreso de la Republica, los debian aprobar tal como se
presentaban, sin modificaciones yadiciones.

EI anterior procedimiento legislativo, novedoso, en su momenta de

mayor auge, tuvo la prete nsi6n de eliminar la participaci6n de la
Presidencia de la Republica y del Congreso de la Republica , en la emisi6n
de las leyes, sin tomar en cuenta el procedimiento formal establecido por
la Constituci6n Politica. De hecho, las comisiones paritarias, crearon la
denominada legislaci6n paralela , denominada asi, por ser una legislaci6n
de facto, no establecida por la Constituci6n Politica . Las comisiones
paritarias, en su tiempo , produce n una legislaci6n dominada por el

91
11'1"
r ~ I

empirismo politico, la ignoranciajuridica y la coacci6n irracional

sobre las autoridades legislativas competentes. El empirimo, la
ignorancia y la coaccion, constituyen la base de "nuevas leyes": Ley del
Fondo de Tierras que sustituyo la ley del INTA, Ley de los Consejos de
Desarrollo, Ley General de Descentralizacion, Codigo Municipal y Ley del
Catastro.

La Comision 0 Comite, debe observar los siguientes pasos: a) Comprobar

la preexistencia de legislacion relacionada con la materia del proyecto,
solicitando informes a las oficinas encargadas de recopilar leyes;
b) Investigar la realidad nacional, especificamente el medio ambiente de
la ley, a traves de documentos, estudios, estadisticas y trabajo de campo;
c) Tomar en cuenta la experiencia de quienes en alguna forma conocen la
problematica relacionada con el proyecto legal; d) Estimar los costos e
inversion que tenga que ver con la infraestructura: oficinas, equipos y
personal; y, e) Localizar las fu entes de financimiento y preparar el proyecto
de presupuesto del proyecto . Estos pasos y otros que se derivan de cada
proyecto legal, especifico, deben apoyarse en la planificacion y la
investigacion.

Forma juridica del proyecto legal. El proyecto legal se redacta con la

forma juridica de un Decreto. El proyecto legal, se divide en dos partes:
anteproyecto y proyecto. El primero, equivale al borrador de la
Comision y el segundo, al proyecto de "Decreto", precedido de la
expos icion de motivos que sera presentada a la Presidencia de la Republica
y posteriormente, al Congreso . El proyecto, al fin al de los tramit es
legislativos , se convertira en Decreto del Congreso de la Republica (ley
formal). El anteproyecto se redacta con libertad, de acuerdo con los
contenidos minimos definidos por el Ejecutivo 0 por la Comision. El
Abogado 0 el grupo de Abogados de la Comision, se encargan de la forma
juridica del Decreto . El Abogado, no debe ser excluido de la preparacion y
redaccion del proyecto legal, puesto que el abogado es el profesional qu e
aporta la t ecnica juridica.

PARTES DEL PROYECTO LEGAL

O. Exposici6n de motivos
La exposici6n de motivos, encabeza y presenta el Decreto. La exposicion
se redacta en prosa , con claridad y precision . Es una narracion decisiva
pa ra futuros trabajos de interpretacion del Decreto. Su obligatoriedad se
establece en la Ley Organica del Organismo Legislativo, articulo 109. Este

92
articulo impon e una cuidadosa y completa expOSlClOn de motivo s,
equivalente, a una minuciosa explicacion, sin reglas preestablecidas. La
exposicion de motivos, nada tiene que ver con los considerandos y no los
sustituye. Si los co nsiderandos sustituyen la exposicion de motivos, tal
sustitucion debe co nsiderarse una mala pnictica legislativa guatem alteca.

La exposic ion de motivos, que seg un la ley se presenta al Pleno de

Diputados, es la explicacion general y especifica de todas las ideas del
proyecto de ley, comprendiendo en tal explicacion, las razones juridicas,
sociales, economicas, financieras y de cualquier naturaleza, del proyecto
legal. La extensio n , ilimitada, facilita la inclusion de co ncepto s y
definiciones, sobre el proposito y los fines del Decreto, los objetivos y metas
del proyecto, el sentido y alcance de las normas fuera de 10 co m un, la
terminologia especifica 0 propia de la materia, el sentido y alcance de las
palabras tecnicas utilizadas en el texto, los procedi mientos y criterios
especiales 0 especificos derivados de la especialidad de la ley, y finalmente,
otros comentarios, adicionales, que en general, apoyen el conocimiento y
aplicacion de la ley. En la exposicion de motivos, se induye, de ser necesario,
la historia relacionada con la preparacion y redaccion del Decreto, la
metod ologia empleada, las actas 0 ayudas de memoria de las sesiones, y
toda d ase de documentos que sirvan de referencia e informacion.

El articulo 109 de la ley, se refiere a los estudios tecnicos y documentacion

que justifique el proyecto, especificos. Por ejemplo, si el monto de una
prestacion economica se establece con base en estudios actuariales 0
financieros, estos deben adjuntarse en anexo.

El proyecto sin exposicion de motivos, no puede ser objeto de tnlmite, pues

no podria presentarse al Pleno de Diputados, y en tal caso, se devuelve a
los autores del proyecto. Si el Congreso de la Republica, por alguna causa,
da tramite a un proyecto de Decreto sin exposicion de motivos, incurre en
vicio de procedimiento.

No se conoce algun antecedente judicial sobre Decretos aprobados sin

exposicion de motivos, no obstante que casi todos los Decretos se aprueban
sin dicha exposicion. El dictamen de la Comision legislativa, encargada
d el estudio del proyecto de Decreto , en ningun se ntido , sustituye la
exposicion de motivos. Si el Congreso asi 10 dispusiera, tal disposicion
configura otro vicio de procedimiento.

93
En el ano 2000, el Diario Oficial publico varios Acuerdos Gubernativos
conteniendo "exposicion de motivos". Los Acuerdos Gubernativos,
no requieren exposicion de motivos, puesto que tal exposici6n carece de
objeto administrativo y legal, dado que las decisiones administrativas,
por su propia naturaleza, no se motivan, sobre todo , si se basa n en
la ley y cumplen formalidades y requisitos legales 0 reglamentarios, cuya
finalidad es la ejecucion y el pronto cumplimiento de las
disposiciones de la autoridad. El que ordena, no motiva sus
ordenes. Si las 6rdenes administrativas tuvieran que motivarse,
in evitablem e nt e, sufririan r etraso en la ejecucion y causarian el
debilitamiento de la autoridad. Sin embargo, si el fun cionario, pOl' razo nes
de interes publico 0 por razo nes personales, desea justifica r determinado
Acuerdo, debe cita r el dictamen ;uridico en que se apoya el Acuerdo, dado
que el dictamen , segura ment e, contiene las razones juridicas en qu e se
fundamenta la decision administrativa.

La exposicion de motivos (,debe publicarse en el Diario oficial? juntamente

con el Decreto . Razonablemente, s1. La transparencia y el buen trabajo
legislativo, pueden ser las bases de tal publicacion. La no publicacion, puede
obligar a la solicitud pOl' escrito, salvo que la Secreta ria del Congreso facilite
la cons ulta directa. La exposicion de motivos solicitada por escrito, debe
suministrarse sin tramites administrativos. La solicitud escrita se justifica
e n el caso de que pretenda constituir prueba del vicio de procedimiento.

1. Parte considerativa
Los Decretos se redactan por cos tumbre con 2, 3, 4, 6 0 mas considerandos
La cantidad, no establecida, depende del entusiasmo 0 del empirismo del
autor del proyecto. La Ley Organica del Organismo Legislativo, impone
la obligatoriedad de los considerandos y estos, deben ser suficientes;
tecnicamente, dos considerandos 0 uno, no mas. El primero, identifica
el fundamento politico, social, eco nomico 0 de cualquier otra naturaleza,
que se tiene a la vista al momenta de tomar la decision de legalizar la
actividad 0 as unto que carece de legalizacion , y el segundo, declara la
voluntad de la autoridad legislativa de legalizar la actividad 0 el asunto a
efecto de que se cuente con normas juridicas que garanticen la convivencia,
armonia y las soluciones de es tricto derec ho.

Cada considerando se redacta e n parrafos de pocas lineas, breve, concreto

y preciso. Ningun considerando debe contener el resumen del expediente
ode la exposici6n de los motivos del Decreto. El tecnico juridico, no se

94
vale de "los considerandos " para hacer el resumen de los antecedentes del
expediente 0 de los argumentos favorables al acto legislativo, olvidando
que si hay necesidad de algun resumen, este debe ser parte de la "exposicion
de motivos ".

Sin embargo, "los considerandos" se redactan con toda clase de vicios, entre
ellos, el vicio de citar el dictamen juridico 0 tecnico como parte del
considerando, sin mayores datos, por ejemplo: "se tuvo a la vista el dictamen
favorable " 0 "con fundamento en el dictamen de fecha xx". El dictamen se
cita con precision: numero, fecha, autor y opinion, datos minimos para
fundamentar la decision legislativa y las respon sabilidades. La cita del
dictamen, no es necesaria si el mismo es parte de la exposicion de motivos.
iSe podra aprobar un Decreto sin considerandos? De conformidad con la
doctrina juridica legislativa si, pero no en Guatemala, donde la Ley
Organica del Organismo Legislativo , articulo 109, impone "la parte
considerativa" con obligatoriedad, aparte de que la res petable tradicion
juridica formalista guatemalteca, intocable, rechaza tal posibilidad. En
otros Estados, se dictan leyes con numero del Decreto y el nombre de la
organizacion legislativa, sin mas. En materia legislativa, la doctrina juridica
pugna por formas se ncillas y directas, suprimiendo los considerandos.

2. Parte legal
Esta parte fundam enta el Decreto, exclusivamente constitucional, por
cuanto la funcion legislativa es una funcion constitucional exclusiva del
Congreso, prevista asi por la Constitucion Politica, en el inciso a) del articulo
17 1. El problema de Guatemala, es que ademas, pueden citarse otros
articul os de la Constitucion Poli tica y de otra ley aplicable, debido al
ca ra cter reglamentario de la Constitucion Politica , El inciso 0 los inciso s
del articulo 0 articulos , se citan en la parte legal con la debida precision
y completos, excluye ndo , obviamente, la cita total de la Constitucion, de
la Ley y de la mayor cantidad de articulos , pu es con certeza debe citarse
" 10 qu e se deba citar", s in mas . Si el articu lo co mprende varios incisos,
bas t a co n citar el inciso 0 los incisos aplicables, no todo s, ubicandolos
inmediatamente despues del numero del articulo . Los incisos no contienen
el articulo y el articulo contiene incisos. La Constituci6n Politica contiene
la norma co nstitucional que obligatoriamente debe citarse en todos los
Dec retos: el articulo 171 inciso a), ap licandolo en tres areas especificas :
creacion, modificacion y adicion. El fllndamento co n stitu cion a l
debe se r suficiente, excep to que, ade m as, deba citarse algun Decret o
vige nt e, especifico, II otro articulo de la Constitucion Politica, relacionado

95
directamente con la materia objeto de regulaci6n, por ejemplo, educaci6n,
descentralizaci6n, impuestos, trabajo, cultura 0 transporte. Esto nos
explica por que, en la parte legal de algunos Decretos, se lee: "en ejercicio
de la atribuci6n establecida en ... la Constituci6n Politica de la Republica
de Guatemala" y a continuaci6n ... "y con fundamento en ... " el articulo de
alguna ley especifica 0 de la propia Constituci6n Politica, La Constituci6n
Politica, por ejemplo, dispone que se dicte una ley en determinada materia:
turismo 0 transporte, y esa ley origina la cita especifica del articulo
constitucional aplicable.

En la parte legal se incurre en toda clase de vicios, entre enos, la cita

incompleta, por omitirse algun inciso 0 articulo, y la cita excesiva por
citar toda la ley, como si toda la ley tuviera que ver con el asunto, 0 la cita
de la mayor cantidad de articulos ... "con tal que abunde y no falte" ... Si
por citar el inciso a) del articulo 171 de la Constituci6n Politica, se cita el
articulo 171 sin la cita del inciso o/y incisos, tal cita da a entender que
todos los incisos del articulo citado, fundamentan la emisi6n del
Decreto ... 10 cual no es cierto. La parte legal se denomina : POR TANTO.

Caso Ortiz
El abogado Ortiz, redacta un proyecto de Acuerdo Gubernativo con la
finalidad de legalizar la adquisici6n de lotes para la vivienda, en finca
propiedad del Estado. El Director de Bienes del Estado, revisa el proyecto
y objeta el Por Tanto, por haber citado el Decreto 84-2002 del Congreso de
la Republica "Ley de Adjudicaci6n de bienes inmuebles propiedad del
Estado, el Gobierno 0 la Naci6n, a favor de familias en situaci6n de
pobreza y extrema pobreza" [este es el prolongado titulo de la ley]. El
Director indica que el inciso g) del articulo 194 de la Constituci6n Politica,
establece la funci6n ministerial de emitir acuerdos y resoluciones y que
el articulo 2 del Decreto 84-2002 , establece la facuItad de dictar resoluci6n
al finalizar el proceso administrativo de adjudicaci6n de lotes para la
vivienda. Ambos articulos, no fu eron citados en el Por Tanto del proyecto .
El Abogado responde que al citar el Decreto 84-2002 se incluye el articulo
2. El Director, finalment e, solicita la rectificaci6n del dictamen y la cit a de
los articulos en el Por Tanto . El Abogado manifiesta su negativa de cambiar
la cita legal.

Este caso, plantea un probl ema casi irresoluble en todas la s asesorias

juridicas del Organismo Ejecutivo, entidades descentralizadas y aut6nomas,
el cual, se atribuye a la formaci6n individualista del Abogado guatemalt eco

96
,.
que en las facultades de derecho aprende a sostener "su criterio personal",
sin cambios, aunque se informe e n el error. El caso Ortiz obliga a mejorar
la capacitacion del area legislativa .

3. Parte dispositiva
Los articulos en cada Dec reto se numeran dell en adelante. El conjunto
de articulos, integra la parte dispositiva . Los articulos se ordenan a partir
del nume ro "I", en riguroso orden correlativo. Cada articulo puede es tar
o no precedido de titulo, que juridicamente se conoce con el nombre de
epigrafe. El epigrafe, es el resumen fiel y exacto del texto del articulo.
Cada epigrafe y cad a pa rrafo (s) del articulo, se redacta co n sencillez,
brevedad , c1aridad y con creto, procurando que su contenido constituya
una unidad juridica. "Unidad juridica" significa que el contenido del
articulo se reda cta completo, tanto asi, qu e el mismo articulo agota su
propio contenido. El epigrafe y texto de cada articulo, se redacta con sumo
cuidado y es mero, para el efecto de facilitar su compre nsion. El reda ctor
legal, el Abogado , requi ere formacion juridica especifica en los cursos
academicos de legislacion y jurisprudencia, cultura general y experie ncia.
El conte nido d el e pigrafe y del articulo, debe concordar y 10 debe lee r y
e nt e nd e r por toda perso na , con sentido comun.

En la parte dispositiva se incurre en toda clase vicios, entre ellos, el articulo

que remite a otros articulos dentro del mismo Decreto ; el articulo que
incluye formul as matem aticas y signos incomprensibles para la gente
comun; el articulo que abusa de la terminologia consignando "palabras"
d e dificil entendimiento ; el articulo que contiene definiciones de toda clase
como si la ley fu era una especie de diccionario; el articulo testamento, asi
denominado por co ntener "mil d etalles" en media cuartilla, una cuartilla
o mas ... 0 el articulo cuyo contenido no guarda relacion con el epigrafe,
caso del a rticulo 221 de la Constitucion Politica.

La redacc ion defectuosa y enredada, confusa, obsculiza el entendimiento

y aplicacion de la ley. Este obstaculo, empero, 10 salva la interpretacion de
la ley, pero tambie n, da lugar a interpretacion es personales, multiples,
enco ntradas, caprichosas, a ntoj adizas, polemicas, interesadas, co nflictivas
y principalmente, ajenas al interes legal y juridico de la ley. En la Ley de
Derechos de Autor, a cada numero del articulo se adicionan palabras ajenas
allexico juridico: al articulo 30 se adicio na el articulo 128 his; al Articulo
3 1 se adiciona el articulo 128 ter; y al articulo 35 se adiciona el articulo 133
quater ... El "bis " es muy com un en las leyes guatemaltecas, especial mente

97
en aquellas que provienen del Ministerio de Finanzas, pero el "ter" y el
"quater", novedoso , fue relegado por el "quinquies" del Acuerdo 483-2005
del Ministerio de Ambiente y Recursos Naturales. Las "novedades",
provienen del empirismo, la ignorancia , la incapacidad y la inexperiencia,
en la redaccion legislativa de adiciones.

En el libro "Los Conceptos Juddicos y su Terminologia", Rafael Bielsa,

padre, afirma que las leyes se redactan obligadamente en idioma espanol,
utilizando la terminologiajuddica propia de la legislacion fundamental
[se refiere a la Constitucion Politica] y aparte, observando la norma de
prudencia que consiste en expresar las disposiciones de la ley en
lenguaje claro. Ellenguaje claro y comprensible, persigue que nadie
ignore la ley y nadie se excuse por ignorancia a causa de no entender su
texto. Tambien se debe observar precision. Entre mas preciso es el texto
de la norma juridica, menos interpretacion erronea y ca prichosa resulta a
la hora de su aplicacion. Al momenta de redactar un articulo, se
recomienda recordar que el mejor metodo legislativo, conocido hasta el
ano 2007, se denomina: sentido comun. El siguiente caso es un ejemplo
de 10 que no hace un buen redactor juridico.

Caso: Reglamento del Impuesto sobre la Renta

En la zona 2, sede del Colegio de Abogados, el Doctor Mario Aguirre Godoy
dice al Director de Asuntos Juridicos del Ministerio de Finanzas Publicas,
"estoy por llegar a su Despacho" "pues al final de una reunion de estudio
e interpretacion del nuevo Reglamento del Impuesto sobre la Renta, cinco
abogados, entre ell os el Licenciado Zachrisson y yo, no en tendimos algunas
disposiciones del reglamento, pues se basa en formul as matematicas". El
Director penso, antes de responder: "yo tam poco las entiendo" ... Los
reglamentos tributarios y otros reglamentos del Ejecutivo, redactados por
economistas, administradores de empresas y financistas sin participacion
de Abogados, carecen de tecnica juridica legislativa . El relato plantea varias
preguntas: ~deben incluirse formulas matematicas e n las le yes y
reglamentos?, das formulas matematicas deben incluirse en la exposicion
de motivos del Decreto?, ~como resolver las formulas matematicas? 2-que
co ns ecue n cia juridica genera la incomprensi6 n de las f6rmulas
matematicas? El Decreto numero 52-87 del Congreso de la Republica,
a rtic ulo 23, reformado por el Decreto numero 49-88 del mismo Congreso,
establece los criterios para la distribuci6n a las municipalidades del 8 %
const itucion a l , basados en una serie de f6rmulas matematicas.
~Q u e finalidad persiguen las f6rmulas?, 2-distribuir el 8 % a capricho y

98
en forma arbitraria? Puede ser. Pero algo parece cierto: ninguna ley que
se enreda en formulas matematicas , esta exenta de fines extranos a la
legislacion juridica, t ecnicamente preparada.

Ley marco 0 ley cuadro

La Constitucion Politica, articulo 238, enumera las materias que se deben
tener presentes al momenta en que el Congreso de la Republica dicta la
Ley Orga nica del Pres upuesto. Estas materias , en conjunto, equivalen a
un marco de contenidos minimos, expresamente legislados.

Articulo 238. Ley Organica del Presupuesto. La Ley Organica del Presupuesto regulara:
/ a) La form ul aci6n , ejec uci6n y liquidaci6n del Presupuesto General de Ingresos y Egresos
del Estado y las normas a las que con forme esta Constituc i6n se so mete su discusi6n y
aprobac i6n; / b) Los casos en que puedan transferirse fondos dentro del total as ignado
para cada orga nismo , dependencia, entidad descentralizada 0 aut6 noma. Las transferencias
de partidas deberan ser notificadas de inmediato al Co ngreso de la Republica y a la
Contraloria de Cuentas; / No podran transferirse fondos de programas de invers i6n a
program as de funcionamiento 0 de pago de la deuda publica. / c) E I uso de eco nomias y la
inversi 6 n de cualquier supe rav it e ingresos eventuales; / d) Las normas y re gu lac io ne s a
qu e esta suj eto todo 10 relativo a la deuda public a interna y externa, su amo rtiz ac i6 n y
pago; e) Las medidas de contro l y fiscalizaci6n a las entidades que tengan fondos privativos,
en 10 que respecta a la aprobaci6n y ejecuci6n de su presupuesto; f) La forma y cuantia de
la remun erac i6 n de todos los funcionarios y empleados publicos, incluyendo los de las
entidades descentralizadas 0 aut6nomas. / Regulara especificamente los casos en los que
algunos funcionarios , exce pcion a lmente y por se r necesarios para el servicio publico ,
percibiran gastos de repre se ntaci6n. / Quedan pro hibidas cualesquiera otras formas de
remuneraci6n y se ra persona l mente re spo nsable quien las auto rice ; g) La forma de
comprobar los gas tos publico s; y h) Las formas de recaudaci6n de los ingresos publicos .
/ Cuando se contrate ob ra 0 servicio qu e abarque dos 0 mas aiios fiscales , deben
provi s ionarse adecuadamente los fondos necesarios para su terminaci6n en los presupuestos
correspondientes.

Los contenidos del articulo trascrito, se deben observar en la preparaClOn

de leyes presupuestarias. No obstante que la Constitucion establece la
estructura de la ley, el Congreso de la Republica, sin tomar en cuenta tal
circunstancia, por su parte, en la Ley Organica del Presupuesto, articulo
19, tambien establece otra estructura legal: la estructura del Decreto
que anualmente dicta el Congreso y con el cual, aprueba el Presupuesto
General de Ingresos y Egresos del Estado . La estructura legal se implanto
con dedicatoria al Ejecutivo, encargado de la preparacion anual del
presupuesto. El articulo 19, establece "otro contenido mimino".

99
Articulo 19. Estructura de la ley. La ley que apru e ba el presupues to ge nera l de in greso s
y egresos del Estado contara con tres titulos cuyo contenid o es e l siguiente: TITULO I.
Presupuesto de Ingreso s I T ITULO II. Pres upuesto de Egresos I TITULO III. Dispos iciones
Ge nerales .

EI Titulo I. Pres upuesto de In gresos, debe ra contene r tod os aqu e ll os ingresos de cualquier
naturaleza que se estima percibir 0 recaudar durante el eje rci cio fisca l, e l financiamiento
proveniente de erogaciones y ope rac iones de cn:d ito publico, represe nte n 0 no ent rad as
de din ero efectivo, y los excedentes de fond os que se es timen a la fec ha de cicrre del
ejerc icio anteri or a l que se presupuesta. No se pod ran destinar ingre sos a gas tos especificos,
co n excepci6n dc: a) Los prove nientes de operac iones de credito publico ; I b) Los
proveni e ntes de donaciones, herencias 0 legado s a favor de l Estado , con destino especifico;
y c) Los que po r leyes espec ia les, te nga n afec tac i6 n es pecifica.
EI Titulo II. Pres upuesto de Egresos, co ntend ni to dos aque ll os gastos que se estime se
deven ga ran en el pcrfodo , se trad uzcan 0 no en salidas de din e ro e fecti vo de caja.
EI Titulo III. Di spos ici o nes Generales, inc\u ye las no rm as complementarias a la presente
ley que regiran para cada e jerc icio fi sca l. Co ntendni no rm as qu e se re lac ionen directa y
exc\u s ivamente co n la apro baci 6 n, ejecuci6n y evalu ac i6 n del presupuesto. No podra n
incluirse norm as de caracter permanente ni se crearan, por e lias, entidades administrativas,
de reforma 0 derogatoria de vige ntes, ni de creaci6n , modificaci 6 n 0 supresi6n de tributo s
u otras ingresos. I En e l reglamento se establecera en forma detallad a, el contenido especifico
de cada uno de los titulo s.

La Constitucion Politica amarro el presupuesto a una cadena de

contenidos minimos, obligatorios. Ley Organica del Presupuesto y el
reglamento d e la ley, por su parte, tambien amarro el presupuesto a
otra cadena de contenidos minimos. lSera una ley cuadro 0 ley marco,
la Ley Organica? La nocion juridica de Ley Marco 0 ley cuadro,
ubica ante un tipo de ley que contiene normas y principios
fundantes 0 fundamentales, a partir de las cuales, se podra
constituir la estructura de todo un sistema juridico, social y
economico. En este sentido, la ley es el marco 0 el cuadro de una serie
de leyes y reglamentos, derivados de la materia 0 sistema matriz;
verbigracia, una ley general sobre descentralizacion , puede ser el
marco de leyes especificas 0 especiales sobre dicha materia. En
otras palabras, las leyes especificas 0 especiales, relacionadas con la
descentralizacion, que se dicten a futuro, tendran un marco de
referencia: la ley general. La Constitucion Politica de Guatemala, en
cierta forma, es una ley marco, fundante de otras leyes que desarrollan
normas constitucionales. La Ley Organica del Presupuesto, de acuerdo
con su redaccion, no es una ley marco, pues no establece normas,
principios y procesos presupuestarios generales; estos , ya se establecieron
en la Constitucion Politica, formando parte de los textos juridicos y

100
cientificos, que tratan el tema del presupuesto publico. La Ley Orgflllica
del Presupuesto, dificilmente, podra considerarse una ley marco; esta clase
de leyes no se dictan con la finalidad de maniatar al Presidente en una
actividad que, por su naturaleza, requiere planificacion y organizacion, con
libertad politica y administrativa.

El Congreso de la Republica dicta el Decreto Numero 52-2005 con el nombre

de "Ley Marco de los Acuerdos de Paz" y la destina al cumplimiento de los
acuerdos de paz que suscribe el Estado de Guatemala con la Unidad
Revolucionaria Nacional Guatemalteca URNG, e129 de diciembre de 1996.
El titulo de esta ley, confunde al neMito juridico. El articulo 3 de la ley
dice: "Se reconoce a los acuerdos de paz el cara.cter de compromisos de
Estado, cuyo cumplimiento requiere de acciones a desarrollar por las
instituciones publicas y por las personas individuales y juridicas de la
sociedad, en el marco de la Constitucion Politica de la Republica y de la
ley". Este marco, subrayado, inevitablemente, demanda reformas
constitucionales cuyo procedimiento preestablece la propia Constitucion
e impide el cumplimiento de los acuerdos de paz sin previa reforma de
la Constituci6n Politica, sin la cual, el cumplimiento de casi todos los
acuerdos de paz, constitucionalmente es imposible. Por 10 tanto, el nombre
de "ley marco", es simplemente un nombre, sin trascendencia juridica.
Con fundamento en los acuerdos de paz, se podran dictar leyes, violatorias
de la Constitucion Politica.

Corecciones de estilo. Previo a su publicacion, los Decretos pasan a

revision ortografica y gramatical. El segundo p{urafo del articulo 125 de
la Ley Organica delOrganismo Legislativo, establece la obligatoriedad
del examen y correccion de estilo. El examen del texto legal y la correccion,
es tarea de expertos. El texto legal, puede contener errores y repeticiones.
Los programas de levantado de textos, apoyan la revision sin llegar mas
alla de la simple correccion. La revision verifica si, por ejemplo, se observo
o no el principio tecnico-juridico de unidad legislativa: "cada ley
regula determinada competencia, especifica, no mas de una", pues en una
ley no se mezclan dos 0 tres competencias, por ejemplo: tributos y salud
publica. Ademas, verifica si cada articulo constituye 0 no una unidad de
contenido, si el epigrafe se relaciona exactamente con el contenido del texto
de cada articulo y si la redaccion expresa la idea del articulo con claridad y
precision, extremos que no verifica una computadura sino personalmente
el corrector de estilo que mejor si es un Abogado, asesorado por un
Humanista, experto en lenguaje .

101
Contenido real de un Decreto
El contenido real se toma de un Decreto publica do en el Diario Oficial:

a) Numero del Decreto: 37-86. "37" el numero del Decreto, correlativo

y"86" el ano en que fue dictado. El numero individualiza el Decreto.

b) Denominaci6n de la instituci6n legislativa de Guatemala:

Congreso de la Republica de Guatemala.

c) Parte considerativa: "Considerando", uno 0 varios. Cada

considerando debe justificar la necesidad de legalizar cierto asunto.

d) Parte legal: "Por tanto" y denominaci6n de la ley. El Por Tanto

cita el 0 los articulos e incisos, si los hay, de la Constitucion y leyes que
sean base del Decreto . El nombre de la ley identifica la materia legislativa .
No todos los Decretos contienen el nombre de la ley. Antes del nombre se
lee: "Decreta: La siguiente"------- (nombre). Ejemplo: Decreto numero 81-
2002. "Decreta: La siguiente: LEY DE PROMOCION EDUCATIVA CONTRA
LA DISCRIMINACION".

e) Parte dispositiva: articulado, los articulos se ordenan por titulos,

capitulos y articulos, si es necesario. Los titulos se ordenan en riguroso
orden correlativo, en numeros romanos, igual que los capitulos.
Independiente de que la ley contenga titulos y capitulos, tambi€m puede
contener solo articulos. Estos se ordenan en riguroso orden correlativo,
con numeros cardinales: del 1.2 . 3. 4.5 . ---. No es practico y tecnico ordenar
con numeros ordinales: 10. 20. 30. ---- De acuerdo con la materia, cada
articulo debe guardar cierta independencia y coordinacion con otros
articulos, en el sentido de que cada uno debe constituir una unidad y el
siguiente, otra unidad que continua el desarrollo de la materia,
estableciendo entre los articulos, interrelacion. El ultimo articulo,
normalmente, declara la vigen cia al Decreto .

LEYES REGLAMENTARIAS. Estas leyes regulan actividades, hechos,

libertades, derechos e intereses, incluyendo el desarrollo de normas
constitucionales. procedimientos y requisitos. Las dicta el Congreso de la
Republica con la forma de Decreto y en la practica, anulan la facultad
reglamentaria del Presidente de la Republica y de otras autoridades
administrativas. La Constitucion Politica, en varios articulos, establece
la obligaci6n de dictar leyes para regular cierto derecho, libertad, hecho 0

102
situaci6n social, econ6mica, cultural, deportiva, juridica 0 de cualquier otra
naturaleza. La pro pia Constituci6n Politica, obliga al Congreso de la
Republica a dictar un Decreto. El Congreso de la Republica asi obligado,
sin impedimento y sin limite, puede exceder su atribucion y dictar
una ley reglamentaria.

Las leyes reglamentarias cuentan con defensores y detractores. Los

defensores, afirman que el Congreso de la Republica dicta leyes
reglamentarias para el efecto de garantizar la operatividad de las normas
constitucionales, estableciendo asi, un valladar contra los intereses
particulares, contrarios al interes publico. Tambien afirman, que el
Congreso de la Republica, en ejercicio de su poder soberano 0 autonomia
legislativa, puede dictar estas leyes sin impedimento constitucional. Los
detractores, afirman que el Congreso de la Republica se extralimita en sus
funciones, invadiendo el campo de competencia del Organismo Ejecutivo,
el que esta facultado por la Constituci6n Politica para ejercer la funci6n
reglamentaria. Tambien afirman que ningun argumento justifica que se
prive a cualquier autoridad ejecutiva de la funci6n reglamentaria, la cual,
es inherente a la gesti6n administrativa.

Como sea, no procede suprimir la funci6n reglamentaria del Organismo

Ejecutivo/Presidente de la Republica, 0 de cualquier otra autoridad
administrativa u organizaci6n publica, que en todo caso, requiere de
reglamentos 0 de reglamentaciones para validar su actuaci6n diaria. Por
consiguiente, el Organismo Ejecutivo/Presidente de la Republica, 0
cualquier otra autoridad ejecutiva administrativa, puede y debe objetar la
actividad legislativa reglamentaria del Congreso de la Republica y debe
asumir la defensa de su propia facultad reglamentaria.

La Constituci6n Politica, articulo 183 inciso e), establece la facultad

reglamentaria del Presidente de la Republica y la podra defender el
Presidente de la Republica, ejercitando el derecho de veto, con la finalidad
de hacer respetar su funcion reglamentaria. Si el ejercicio del derecho
de veto, causa cierto conflicto entre Ejecutivo y Congreso, el conflicto
tendra que plantearse ante la Corte de Constitucionalidad y esta,
razonablemente, dara respaldo juridico/constitucional al Ejecutivo,
declarando la inaplicabilidad de la ley reglamentaria, dado que el Presidente
de la Republica, por ningun motivo, sera privado de una facultad inherente
al Gobierno, excepto que tal privaci6n pretenda restar auto rid ad al
Ejecutivo.

103
Otra autoridad administrativa, que no sea el Presidente de la Republica,
un Gerente, Alcalde 0 Rector, que fundamenta su facultad reglamentaria
en la ley, podni solicitar amparo 0 plantear la inconstitucionalidad de la
ley reglamentaria. En la dictadura militar y gobierno de facto, la ley
reglamentaria, no genera conflicto debido a que el Jefe de Estado de facto
concentra en su perso na el poder legislativo y el poder ejecutivo del Estado
y basandose en dicha concentraci6n, dicta leyes reglamentarias .

La Ley de Sindicalizaci6n y Regulaci6n de la Huelga de los Trabajadores

d el Estado, ejemplifica la ley reglamentaria guatemalteca, puesta en
vigencia durante el gobierno constitucional de 1986. El Congreso de la
Republica, autor del Decreto, cumpli6 el mandato del articulo 116 de la
Constituci6n Politica : "este derecho [el derecho de huelga] unicamente
podra ejercitarse en la forma que preceptue la ley de la materia".

El Congreso entendi6 que "la ley de la materia", Ie condecia facultad para

reglamentar el procedimiento administrativo y judicial, suprimiendo la
facultad reglamentaria del Ejecutivo. El Congreso abarca en la ley, toda
reglamentaci6n posible: requisitos , tramites y sanciones. El Gobierno
constitucional, no defendi6 su funci6n reglamentaria . Esta ley plantea la
discusi6n sobre los alcances de la funci6n legislativa del Congreso de la
Republica versus la funci6n reglamentaria del Ejecutivo, tomando como
base de la discusi6n, el significado del termino "forma" por cuanto la
Constituci6n Politica, dispone que el derecho de huelga se ejercite en la
forma ... , lcual forma?: publica, privada, temporal, permanente, tipo
de huelga [individual, colectiva, de hambre, de brazos caidos, con cierre
total 0 parcial de oficinas, sesi6n permanente, etcetera]. En la doctrina,
forma equivale a procedimiento y esto, debi6 reglamentar el Ejecutivo,
limitadamente, acudiendo ala sencillez e informalidad, sin olvidar el marco
constitucional y sin anular el ejercicio del derecho de petici6n y defensa.
Para tal finalidad, la reglamentaci6n contendra pocos datos: aviso a las
autoridades, reglas para el mantenimiento del orden, vigilancia y control
de los danos humanos y materiales, atenci6n emergente a las victimas,
deducci6n de responsabilidades ...

iCuidado! con las leyes reglamentarias!. Las leyes reglamentarias

son propias del gobierno de facto. Este tipo de gobierno, ejercita la funci6n
reglamentaria sin limites y sin fundamento constitucional y legal, gracias
a la concentraci6n de la funci6n legislativa y ejecutiva en el Jefe de
Estado. Ejemplo de ley reglamentaria, de un gobierno de facto, es el Decreto

104
...

Ley Numero 141 -8 5, que establece el procedimiento para que el Estado y

sus entidades aut6nomas y descentralizadas, adquieran bienes inmuebles,
no inscritos en el Registro General de la Propiedad. Este Decreto Ley, regula
todos los tramites administrativos, privando al Ejecutivo de la funci6n
reglamentaria. Si posterior a una ley reglamentaria, el Ejecutivo dicta un
regia mento , el Ejecutivo crea nuevos requisitos, no previstos en la ley,
actuando e n co ntra del principio juridico que obliga a la au t oridad
administrativa, a no establecer requisitos y procedimientos, si estos ya se
estableciero n en la ley. Aparte de que se cae en la duplicidad de requ isitos.

La ley reglamentaria, menoscaba la efectividad de la administraci6n publica

y e limina l a posibilidad de que el Ejecutivo ac tualice las normas
reglamentarias, en cualquier momento, oportuno, util y necesario. Los
requisitos "legales" se desactualizan y no se actualizan con la rapidez que
facilita el reglamento. Ademas, la competencia para modificar los requisitos
es table cidos en la ley, sea 0 no reglamentaria, correspo nde al Congreso
de la Republica. El Ejecutivo deb e aplicar los requisitos legales, pues
la obligaci6n de cumplir y aplicar la ley, es una funci6n constitucional,
establecida por la Constituci6n Politica, en el articulo 183 inciso a). La ley
reglamentaria, equivale a una camis a de fuerza, de esas que en los hospitales
de salud mental, amarran e inmobiliza n a los enfermos, solo que en este
caso, amarra e inmobiliza al Ejecutivo .

Reglamentaci6n especial. La l ey reglam e ntaria no equivale a

"reg lam entacion espec ial", aquella reglamentaci6n contenida en los
co nv e ni os que celebra el Estado de Guatemala con otros Estados y
organizaciones financieras, co merciales y de ayuda internacional. Estos
convenios, incluyen normas de procedimiento [reglamentarias] normas
contractu ales y normas operativas, que condicionan y facilitan la aplicaci6n
del convenio. Estas normas son independientes de las leyes y reglamentos
nacional es y municipal es. Los convenios suprimen la emisi6n de
reglamentos de parte del Ejecutivo y gozan de plena validez juridica, Por si
mismos, co nstituyen reglamentaci6n especial, previo reconocimiento del
Ejecutivo. Los convenios sobre servicios de informatica, prestamos ,
financiamiento y donaciones del Estado de Guat emala con otros Estados
y organismos internacionales, producen efectos juridicos siempre que los
ratifique el Gobierno y los a pruebe el Congreso, d e co nformidad con el
articulo 171 inciso 1) de la Constituci6n Politica ,

A rticulo 171. Otras atribuciones de l Congreso. I), Aprobar, antes de su ratific ac i6n, los

105
tratados, convenios 0 cualquier arreglo internaci ona l cuando: I) Afecten a las leyes vi gentes
para las que esta Co nstituc io n requi era la misma mayo ria de votos. 2) A fe cten e l do mini o
de la N aci o n, es tablezcan la uni o n econo mica y po litica de Centro ameri ca, ya se a pa rci a l
o total, 0 atribuyan 0 transfieran co mpetencias a organi smos, in stituciones 0 mecanismos
creados dentro de un ordenamiento juridi co co muni tari o co ncentrado para rea li zar o bj etivos
regionales y co munes en e l ambito centroame ricano. 3) Obli guen fin ancieramente al Estado,
e n pro po rcion qu e exce da e l un o po r c iento de l Pres upu es to de Ing resos Ordi nari os 0
cuand o e l mo nto de la o bli gaci o n se a in de termin a do. 4) Co nstitu yan co mp ro mi so pa ra
so mete r cualqui er asunto a dec is io n judicial 0 arbitraj e intern ac ional es. 5) Co nte nga n
c1 a usula general de arbitraje 0 de so metimiento a jurisdi cc io n intern acio na l.

Los convenios los aprueba el Congreso de la Republica, por medio de un

Decreto. Cada conve nio puede incluir el reglamento del Convenio 0
todo el Convenio puede ser un reglamento. Cualquiera qu e s ea la
modalidad, la aprobacion del Congreso , da vida juridica al Convenio
Reglamentario, qu e en cierto sentido, es otro tipo de Ley Re glamentaria.
En este caso, especifico, el Ejecutivo 0 el Presidente de la Republica, ratifica
el Convenio y no tendni razones juridicas para defender su funcion
reglamentaria, dado que esta funcion, ya la ejercito al momenta de discutir
el convenio.

Los convenios reglamentarios despiertan cierta duda, por ejemplo, en

materia de contratacion i.pueden establecer procedimientos abreviados,
no ajustados a la Ley de Contrataciones del Estado? Hay quien afirma
que las normas reglamentarias de los convenios, deben ajustarse a las leyes
nacionales y hay quien afirma que ajustarse a los terminos de la
Constitucion Politica, es mas que suficiente. Lo practico, en caso de
controversia, es el beneficio social y economico derivado del convenio, en
conexion con el bien com un, que permite evaluar la utilidad publica del
convenio.

Interpretacion de la ley
En la administracion publica guatemalteca,la interpretacion de la ley es
la consecuencia inevitable de su aplicacion a casos concretos. Sin embargo,
la interpretacion de la ley, no es tan simple como parece, dado que la misma
se sujeta a etapas y la primera de estas etapas, se relaciona con el
conocimiento de la ley. Los resultados de la interpretacion, dependen de
la experiencia y del estudio juridico. "El conocimiento" se refiere al
significado de la ley, al contenido y a los alcances de las normas, objetivos
y resultados definidos por el autor de la ley .

106
El trabajo de interpretacion esta ligado a tres situaciones: 1. La ley
contiene normas redactadas con claridad y precision. En este caso,
no hay problema, las norm as juridicas, se aplican de acuerdo con su texto,
dado que se entienden facilmente, sin esfuerzo. 2. La ley contiene
norm as redactadas en su totalidad 0 en parte, incomprensibles,
enredadas, oscuras 0 ambigiias. En este caso, el texto incomprensible,
enredado, oscuro 0 ambigiio, se clarifica por medio de los metodos de
interpretacion juridica. 3. La ley contiene normas redactadas con
lagunas 0 vacios y por esto mismo, omite situaciones, hechos y
asuntos. En este caso, las lagunas 0 vados se resuelven con la integracion
yanalogia.

El Metodo de Interpretacion Gramatical, tradicional, es muy

utilizado y criticado, no obstante que facilita la interpretacion de las normas
juddicas, de acuerdo con el texto y sentido de las palabras. El metodo
gramatical ajusta las norm as legales a las normas constitucionales, sin
contradecirlas. Quienes utilizan este metodo, acuden al diccionario en
busca del significado de cada palabra, sin tomar en cuenta la terminologia
juridica. Esta falla, casi inevitable, aun en el caso de que a la interpretacion
gramatical se agregue la terminologia juridica, dicha interpretacion debe
completarse con otros metodos, entre ellos: 1.- La finalidad de la ley y su
razon social , que busca la finalidadjuridica que tuvo en mente ellegislador
o la razon de tipo social que tuvo a la vista, en la fecha de aprobacion de la
ley ; 2.- La historia de la ley, que estudia leyes anteriores 0 leyes ya
derogadas, estableciendo la evolucion 0 involucion de la ley; 3.- El
significado economico-social de la ley, que estudia las estrategias y politicas
que orientaron al legislador, estableciendo que hechos 0 coyunturas
politicas, sociales y economicas, motivaron la emision de la ley. En la
interpretacion de la ley, es importante el estudio de los documentos
no juridicos que apoyan el trabajo legislativo, preparados por tecnicos,
profesionales y expertos, en distintas areas: economica, financiera,
presupuestaria, organizacional, industrial, comercial 0 politica, incluyendo
en tal es documentos, el Diario de Sesiones del Congreso de la Republica
que recopila propuestas, enmiendas y argumentos de los legisladores.

La interpretacion juridica, como tal, es un trabajo dificil, si este trabajo

pretende unificar elementos juridicos y no juridicos, investigaciones,
dictamenes, estudios y, principalmente, cuando su finalidad es,
fundamentar crit erios juridicos, solidos, eticos e imparciales, para hacer
valer la ley y el derecho.

107
"La integraci6n" es un proceso destinado a fijar el campo de aplicacion
de la norma juridica y se vale de presupuestos no previstos en la ley cuya
aplicacion se pretende, pero que figuran en otra ley, vigente, y aun, en la
doctrina juridica, a fin de salvar las deficiencias de la ley, lagunas y vacios.
No cualquier norma juridica pu ede ser objeto de integracion y para ser,
hay que tomar en cuenta su generalidad y aplicacion al caso concreto.
Una norma juridica objeto de integracion, por ejemplo , es la norma
juridica que reconoce autonomia de una organizacion publica, pero que
omite la referencia de los presupu e stos legales de la autonomia
[personalidad juridica, administracion propia, patrimonio e ingresos
propios] que S1 figuran en otra ley. Esta norma, se integra con otra norma
legal que S1 enumera los presupuestos legales de la autonomia.

"La analogia" es el proceso destinado a llenar lagunas y vacios, aplicando

normas y principios jur1dicos semejantes, pero que regulan otras materias.
La sancion administrativa, la multa, por ejemplo, establecida en la ley sin
graduacion, da lugar a que las multas se apliquen por igual a todo caso,
aunque en cada caso cuenten los atenuantes y agravantes, distintos. Gracias
ala analog1a , se toma la graduaci6n de otra ley que si la ha previsto y
que servini para valorar la gravedad y la reincidencia, por ejemplo.

La semejanza y puntos de relacion entre la integracion y la analogia ,

suprimen la ditincion, por 10 tanto, ambos terminos juridicos significan 10
mismo. Algunos derechos especiales, el Derecho Tributario, por ejemplo,
afirma que integracion y analogia , es 10 mismo. El Codigo Tributario
guatemalteco define "la integracion analogica ", sin distinciones, en el
articulo 5.

Articulo 5. Integraci6n anal6gica. En los casos de falta, oscuridad , ambi gUedad 0

in suficienci a de un a ley tributaria. se reso lved. conforme a las disposiciones del articul o 4
de este Codi go. Sin embargo. por aplicacion analog ica no podran instituirse sujetos pasivos
tributarios. ni crearse. modificarse 0 suprimirse obligac iones. exenciones, exoneraciones,
descuentos, ded ucciones u otros bene fi c ios. ni in fracciones 0 sanc iones tributari as .

Articulo 4. Principios aplicables a interpretacion. La apli cac ion , interpretac ion e

integrac ion de las normas tributari as. se hara con fo rme a los principios establec idos en la
Constitucion Polftica de la Repub lica de Guatemala, los contenidos en este Codi go. en las
leyes tributari as es pecfficas y en las Ley del Orga ni smo Judici al.

Vigencia de los Decretos del Congreso de la Republica. Est a

vigencia tiene lugar en el tiempo y en el espacio. En el tiempo, la vigen cia

108
r
,
se ob serva en todo el t e rritorio nacional, ocho dias despues de la
publicaci6n integra en el Diario Oficial, a menos que la misma ley, amplie
o restrinja el plazo [dias corridos], articulo 180 de la Constitucion y 6 de la
Ley del Organismo Judicial.

Articulo 180. Vigencia. La ley empi eza a regir en todo el territorio nacional och o dias
despues de su publicaci6n integra en e l Diario Oficial, a menos que la mi sma ley amp lie 0
restrinj a dic ho pl azo 0 su ambito territori a l de apli cac i6n.

Articulo 6. Vigen cia de la ley. La ley empieza a regir oc ho di as de spues de su publicaci6n

integra e n e l Diari o Ofici a l, a menos que la misma a mplie 0 re st rinj a dicho plazo . En e l
c6m puto de ese pl azo se tomaran en cuenta todos los dias.

El "ambito territorial de aplicacion " se podra restringir, si la aplicacion de

la ley, inicialmente, tiene luga r en una parte del t erritorio nacion al y
posteriormente, en cierta fecha, por extension, en la totalidad del territorio.
Tratandose del ti empo, la vigen cia se prolonga hast a la fecha en que se
deroga la ley por otra ley posterior . La vigen cia de una ley se entiende y se
extiend e por tiempo indefinido, aunque durante el tiempo d e su
vigen cia, ocurra la desactualizacion de la ley, a consecuencia del transcurso
del tiempo, del ca mbio de los supuestos reales que Ie sirven de base y del
ca mbio de condiciones que dependen del medio ambiente. Las leyes no
pierden vigencia exclusiva mente por d erogatoria . En el espacio, la
vige n cia opera en todo el territorio nacional y su aplicaci6n recae en todo
habitante nacional y extranjero, r esidente 0 en tra nsito , individual 0
asociad o, salvo excepciones establecidas por el d erecho internacional y
aceptadas por Guatemala [caso de los diplomaticos acreditados en el pais].
La aplicacio n de la ley se regu la en la Ley del Organismo Judicial, articulo
5.

Artic ul o 5. Ambito de aplicac ion de la ley. EI imperio de la ley se extiende a toda persona,
nacional 0 extranjera, residente 0 en tr a ns ito, salvo las disposicione s de l derecho
internaci o na l aceptadas por Guatemala, asi co mo a todo el terr itor io de la Repub li ca, e l
cua l comprcnde e l sue lo, el subsuelo , la zo na maritima terrestre, la plataforma continental,
la zona de influencia econ6mica y c l espacio aereo, tales como los definen las leyes y el
derecho internatio na l.

La aplicacion de la ley "a la persona" como dice el articulo 5, supone

cierta restricci6n, si la persona individual 0 juridica requiere ciertos
requisitos formales para cons iderarse como tal; en ca mbio, la aplicaci6n
"al habitante", supone cierta amplitud pues, habitante es todo ser

109
r humano, aun aquel que no sea persona juridica.

Los problemas del tiempo se relacionan con el desuso y la

desactualizaci6n de la ley. Un principio juridico general, relacionado
con la vigencia de las leyes, afirma que contra la observancia de la ley, no
cabe alegar desuso y desactualizacion, de manera que un Decreto dictado
50 alios atras, se aplica en el presente, gracias a este principio. En la practica,
funcionarios y empleados, efectuan actualizaciones de oficio, en casos
concretos. Si la ley dice: "Ministerio de Hacienda y Credito Publico",
modifican el nombre por el actual: "Ministerio de Finanzas publicas". Una
ley del siglo 19, dictada el 15 de septiembre de 1881 , el Codigo Fiscal de
Guatemala, parcialmente todavia se aplica en el alio 2007.

La vigencia de leyes, reglamentos y acuerdos, durante alios 0 decadas,

plantea cierto problema de aplicacion: "desactualizadas" en relacion con
el presente pero "actualizadas" en el momenta politico oportuno por asi
convenir a los intereses del Gobierno. El Jefe de Estado de facto, Oscar
Humberto Mejia Victores, en 1984 ordena la aplicacion de un Acuerdo
Gubernativo del alio 1936, que prohibia las manifestaciones callejeras. A
pesar del tiempo transcurrido, el Acuerdo se aplico sin objeciones,
amparado en el criterio de que "la ley es la ley".

Las leyes desactualizadas ldeben derogarse? No, si el transcurso del

tiempo, se recono ce como un hecho que por si mismo elimina las leyes que
regulan situaciones del pasado que, en el presente, dejan de existir. El afan
por derogar, debe es tim ar los gastos de la revision de archivos y
recopilaciones y, principalmente, la contratacion de profesionales y
tecnicos especializados, en cada materia, con suficiente experiencia y
criterio. En caso contrario, se deroga por derogar, crean do la falsa imagen
de una autoridad legislativa efectiva y responsable.

El transcurso del tiempo plante a dos situaciones: 1. La situacion

de los casos iniciados bajo el imperio de una ley, que se encuentran en
tramite al entrar en vigencia otra ley, la nueva ley: la nueva ley debe indicar
como se resuelven tales casos . lSi omite alguna indicacion 0
procedimiento? La omision ubica a la autoridad administrativa ante un
caso no previsto en la ley, que podra resolver por analogia. 2. La situacion
de las normas favorables contenidas en la ley derogada, al entrar en
comparacion con las normas desfavorables de la ley vigente: la nueva
ley debe indicar como se resuelve tal situacion. lSi omite alguna indicacion

110
r
I
I
I
o procedimiento? La omisi6n ubica a la autoridad administrativa ante una
situaci6n no prevista en la ley pero que, inequivocamente, tendra que
observar el principio juridico de aplicaci6n de la norma mas favorable. En
general, los problemas se resuelven facilmente si en la ley se regula el
proceso de transici6n de una ley a otra, 0 si un articulo de la ley deja en
manos de la autoridad admin istrativa la resoluci6n de casos 0 situaciones
no previstas en la ley. En la administraci6n tributaria, los problemas se
resuelven aplicando el C6digo Tributario, articulo 7. En otra clase de
administraci6n, sin regulaci6n especifica, se tendra que acudir a la Ley del
Organismo Judicial, articulo 36.

Articulo 7. Vigencia de leyes en el tiempo. La aplicacion de leyes tributari as dictadas en

diferentes epocas, se decidira conforme a las disposicione s siguientes: / I. Las normas
tributarias re g iran desde la fecha en elias establecidas, siempre que esta sea posterior a la
emision de la no rma. Si no la establecieren, empezaran a regir despues de ocho dias de su
pub li cacion en el Di ar io Oficial. / 2. Cuando por reforma de una norma tributaria se
estableciere diferente cuantia 0 tarifa para uno 0 mas impuestos, estas se apl icaran a partir
del primer dia habil del siguiente periodo impositivo, con e l objeto de evitar duplicidad de
declaraciones del contribuyente. / 3. En cuanto a infracciones y sancio nes, se estara a 10
dispuesto en e l articulo 66 de este Codigo . / 4. La posicionjurfdica constituida bajo una
ley anter ior, se conserva bajo el imperio de otra posterior. Las normas tributarias que
modifiquen cualquier situacion respecto a los supuestos contemplados en leyes anteriores,
no afectaran los derechos adquiridos de los contribuyentes. / 5. Las leyes concernientes a
la substanciacion y ritualidad de las actuaciones ante la administracion tributari a, prevalecen
so bre las anteriores, desde e l momenta en que deben empezar a regir, pero lo s plazos que
hubieren principiado a correr y las diligencias que ya estuvieren iniciadas, se regiran por
la le y vigente a l tiempo de su inici acion. / 6. Las situaciones no previstas, se regiran por 10
dispuesto en la Ley del Organismo Judicial, e n 10 que sean aplicables.

Articulo 36. Ambito temporal de validez de la ley. Los conflictos que resultaren de la
aplicacion de leyes dictadas en diferentes epocas se decidiran con arreglo a las disposiciones
siguientes: a) / b) - / c) - - / d) Si una nueva ley amplia
o restringe las condiciones necesarias para ejecutar ciertos actos 0 adquirir determinados
derechos, dicha ley debe ap licarse inmediatamente a tod as las personas que comprende. /
e) - - - / f) La posicion juridica constituida bajo una ley anterior, se conserva bajo el
imperio de otra ley posterior. / g) - - / h) - - - / i) - / j) - - / k) En todo acto 0
contrato, se entenderan incorporadas las leyes vigentes al tiempo de su celebracion,
exceptuandose las concernientes a l modo de reclamar en juicio los derechos que resulten
de ellos. / I) Los actos y contratos validamente celebrados bajo el imperi o de una le y,
podran probarse bajo e l imperio de otra por los medi os que aq uella establece para su
justificacion ; pero la forma en que debe rendirse la prueba estara subordinada a la ley
vigente al tiempo en que se rindiere. / m) --- (TRANSCRIPCION DE LOS
INC ISO S DE APLICACION EN LA ADMINISTRACION PUBLICA).

111
Articulo 66. Irretroactividad. Las normas tributarias sancionatorias regiran para el futuro.
No obstante, tendra efecto retroact ivo las que supriman in fracciones y establezcan sanciones
mas benignas siempre que favo rezcan al infrac tor y que no afec ten, resoluci6n 0 sentencias
finnes (CO DIGO TRIBUTARIO) .

LEYES MATERIALES
Leyes del Presidente de la Republica

El termino id e ntifi ca las l eyes no formales, que no siguen e l

procedimiento form al preestablecido en la Constituci6n Politica y qu e
provienen de toda clase de autoridades administrativas. En el co ncepto
encaj an tres formas de leyes: Decretos Gubernativos, acuerdos y
reglamentos.

La Constituci6n Politica, articulo 183 inciso e), reco noce al President e

de la Republica, directa y expresa mente, la funci6n de dictar las leyes
materiales de mayor importancia del Organismo Ejecutivo y del Estado de
Guatemala .

Articulo 183. Funciones d el Presidente de la Republica. Son funciones del Presidente

de la Republic a: - -
e) Sancionar, promul ga r, ejec utar y hace r que se ejecuten las leyes , dictar los decretos
para los que estuviere fac ultado por la Constituci6n, asi como los acuerdos, reglamentos
y 6rden es para el estri cto cumplimiento de las le yes, si n alterar su espfritu [en neg rita se
identifican tres leyes mate ri ales).

El Presidente d e la Republica es el unico funcionario politico y

administrativo del Estado de Guatemala, a quien la Constituci6n Politica
autoriza para dictar decretos (0 leyes) y ademas, reglamentos y
acuerdos. El Presidente de la Republica, ejercita una funci6n legislativa
no formal, pues si ejercitara una funci6n legislativa formal , colegislaria
juntamente con el Congreso de la Republica. La Constituci6n impide la
colegislaci6n en los articulos 171 inciso a) y 239.

El Presidente de la Republica ejercita la funci6n legislativa por excepci6n

y para el efecto, dicta Decretos Gubernativos, Acuerdos Gubernativos
y Reglamentos. Otros funcionarios publicos de la mas alta jerarquia, entre
ellos, el Presidente del Organismo Judicial y los alcaldes municipales,
carecen de la funci6n de dictar Decretos, al no estar habilitados por la
Constituci6n Politica, y se limitan a dictar Acuerdos y Reglamentos , no

112
para el estricto cumplimiento de las leyes 0 Decretos, sino para ejercer
funcion es administrativas, basandose en la Constituci6n y las leyes.

Puede presentarse el caso de una organizaci6n publica, no facultada por la

ley para dictar reglamentos. En este caso, la doctrina juridica afirma que
la organizaci6n publica , goza la funci6n reglamentaria, aunque no este
prevista en la ley, en forma expresa. La funci6n reglamentaria es inherente
a la administraci6n publica e indispensable para cumplir sus funciones
administra tivas.

Los Decretos que dicta el Presidente de la Republica se denominan

Decretos Gubernativos y los Acuerdos, Acuerdos Gubernativos.
Los Reglamentos debieran denominarse "reglamentos gubernativos", sin
embargo, la Constituci6n y la ley, no les dan un nombre especifico y
simplemente, los identifican con el nombre de Reglamentos.

En la practica, cualquier do cumento oficial puede contener un Reglamento:

Acuerdo, Resoluci6n, Memorando 0 Circular. Independiente de cuM es la
forma del documento oficial, la forma tradicional de Acuerdos parece
co nsolidada por la costumbre. La Constituci6n Politica contiene la unica
norma juridica que obliga al Presidente de la Republica a reglamentar las
leyes, por m edio d e Acuerdos Gubernativos, no por otro medio. Las
organizaciones centraliz adas, descentralizadas y aut6nomas, que se
basan en Decre to s del Congreso de la Republica (leyes form ales) ,
dictan Reglamentos y Acuerdos . En ningun caso, dictan Acuerdos para
reglamentar los Decretos, funci6n que corresponde con exclusividad al
Presidente de la Republica. EI Orga nismo Judicial y la Corte Suprema de
Justicia, a ut 6no mo s del Ejecutivo, di ctan Acuerdos y Regl a mentos ,
basandose en la Ley del Organismo Judicial. EI Organismo Legislativo ,
dicta Acuerdos Legislativos , basandose en la Ley Orga nica del Organismo
Legislativo, articulo 106. El Congreso de la Republica, por su calidad de
organizaci6n legislativa exclusiva, constitucio nal, se abstiene de dictar leyes
materiales. El Congreso dicta leyes formales para reglamentar 0 regular su
propia ad ministraci6n interna, sin que por ello excl uya otra clase de
doc um entos ad ministrativos, entre elIos: resoluciones , circulares,
memorando, manuales y oficios.

Articulo 106 . Acuerdos. E I Co ng reso de la Republic a, me diante acuerd o: I I) So licitan't

la opinio n con sulti va de la Cortc de Co nstituci o nalidad ; 2) Decl aran't e lectos a aque llos
funcion ari os qu c hubiere c lccto de co nfo rmid ad co n la ley; 3) Decl aran't el inicio y cl ausura

113
del perfodo ordinario de sesiones; 4) Expresani voto de falta de confianza en contra de los
funcionarios que hubieren sido objeto de interpelaci6n ; 5) Nombrara comisiones de
inv es ti g aci6n , determinara sus a tribucione s y nombrara a s u s integr a nte s;
6) Expresara pesame, reconocimiento y felicitaciones; 7) Otorgara las co ndecorac iones
que Ie correspond an de conformidad con la ley; 8) Convocara para la juramentaci6n ante
el Pleno de los fun cionarios cuyo nombramiento no corresponda al Congreso; 9) Resolvera
cualquie r otro asu nto que no tenga fuerza de ley, reco mendaci6n 0 sea de mero trami te. /
Los acuerdos debera n redactarse de tal modo que aparezca se parada la parte considerativa
y di spositiva del mi smo y deberan ser firmados por el Presidente y dos secretarios.

Los requisitos que observara el Presidente de la Republica, al

dictar un Decreto Gubernativo, aunque dispersos, se toman de
la Constituci6n Politica:

1. Facultad expresa, establecida en la Constituci6n Politi ca. Sin

esta facultad, directa y expresa, el Presidente de la Rep6blica no podra
dictar el Decreto, cualquiera que sea su contenido, y si 10 dicta, incurre en
violaci6n de la Constituci6n Politica, por atribuirse funciones legislativas
no autorizadas constitucionalmente . El articulo 183 inciso e) de la
Constituci6n Politica, en su parte conducente dice: "dictar los Decretos
para los que estuviere facultado por la Constituci6n" ...

2. Dictado en Consejo de Ministros. El Presidente de la Republica,

convoca y reune en sesi6n a los integrantes del Consejo de Ministros para
el efecto de dictar el Decreto. El articulo 194 inciso g) de la Constituci6n
Politica dice : "suscribir los Decretos" ....

3. Convocatoria al Congreso de la Republica. El Presidente de la

Rep6blica, en el mismo Decreto, convoca al Congreso de la Republica. La
Secretaria General de la Presidencia de la Republica, traslada el Decreto a
la Secretaria de la Presidencia del Congreso de la Rep6blica. La Constituci6n
Politica, articulo 183 inciso 1), dice: "convocar al Organismo Legislativo a
sesiones extraordinarias cuando los intereses de la Republica 10 demanden".

4.- Aprobaci6n del Congreso de la Republica. El Congreso de la

Republica, reunido en sesi6n, somete a discusi6n el Decreto Gubernativo.
La discusi6n culmina con la ratificaci6n, modificaci6n 0 improbaci6n,
parcial 0 total. La ratificaci6n 0 aprobaci6n, 10 convierte en Decreto del
Congreso de la Republica y de paso, en ley formal dictada por el propio
Congreso. En el momenta de su aprobatoria, en ese momento, el Congreso
-si 10 estima oportuno- cambia la denominaci6n del Decreto, dandole el

114
nombre de Decreto del Congreso de la Republica. Puede no hacer tal
cambio, que al final de cuentas, el nombre como tal, carece de importancia.
La improbaci6n del Decreto, deja el Dec reto en la situa ci6n de proyecto
de ley. Los requisitos y procedimiento descrito, mantiene inc61ume la
suprema cia de las leyes formales sobre las leyes materiales.

Legislaci6n aplicable
Los Decretos del Congreso de la Republica y los Decretos d el President e
de la Republica, se numeran del numero uno en adelante, segun el ano
calendario. Al num ero correlativo, se agrega n separadas por un gui6n las
dos ultima s cifras del ano de emisi6n (27-07). La disposici6n ant erior,
t ambi en se aplica a los acuerdos del Organismo Ejecutivo y del Organismo
Judicial. A la pa r del numero correlativo, en los acuerdo s del Ejecutivo
denominados "Acuerdos Gubernativos dictados en Consejo de Ministros",
se anteponen las iniciales "C. M.", pero si los dicta uno 0 varios Ministerios
de Estado, a la par del numero correlativo se anteponen las iniciales de
cada Ministerio, segun el articulo 1 del Decreto Numero 1816 del Congreso
de la Republica. En cuanto a los acuerdos (legislativos) del Congreso de la
Republica, el Decreto numero 1816 omite toda regulaci6n al respecto ,
suponiendose que por la autonomia del Congreso, los decretos que dicta
este Congreso, estan libres de formalismos. El Congreso de la Republica,
como parte d e su trabajo legislativo , dicta acuerdos, puntos resolutivos
y resolucion es, sin fu erza de ley formal.

El Decreto Numero 1816 , establece la obligaci6n de publicar los decretos

y acuerdos d el Orga nismo Ejecutivo, si estos contienen disposicion es
reglamentarias de observancia general. Si contienen normas reglamentarias
o disposiciones de observancia general, no hay duda sobre la obligaci6n
de publicaci6n, pero si contienen normas 0 disposiciones de observancia
particular icabe la no-publicaci6n? Se supone que los decretos y acuerdos
del Ejecutivo, sin excepci6n, son de observancia general por contener
disposiciones de interes publico, de aplicaci6n y acatamiento obligatorio.
Ademas, no existe ley que defina la observancia particular opuesta a la
observancia general, por consiguiente, la observancia general 0 publica ,
opuesta a la observancia particular 0 privada, no cuenta con definici6n
legal. En este tema, hay escaso aporte doctrinario: 10 publico opuesto a 10
privado , equivalente al interes publico opuesto al interes privado, aparte
que cada caso concreto 0 individual, crea dificultad para establecer una
diferenciaci6n radical.

115
El Acuerdo que se dicta para otorgar condecoraciones, aparentemente, no
es de observancia general, sin embargo, si 10 es, si el particular enterado
de la publicacion ejercita su oposicion, a efecto de impedir la entrega de la
condecoracion a la persona acusada por el delito de traicion ala Patria 0
por el delito de genocidio. La condecoracion que se pretenda otorgar a un
expatrullero de defensa civil, involucra do en delitos de lesa humanidad, la
puede objetar cualquier particular. El Ministerio de Salud Publica, por
Acuerdo Gubernativo publica do en el Diario Oficial, acepto la donacion
de un terreno privado, para la construccion de un centro de salud. El
hermano del donante, enterado por la publicacion, se opuso a la donacion
otorgada sin su consentimiento, por otro hermano que asi, 10 despojaba
del terreno de su propiedad. Sin publicacion, el despojo se hubiese
cons umado .

La controversia sobre la publicacion y no publicacion, tendra presente que

en el Estado de Derecho, no existen ni deben existir decisiones
secretas y que una forma de configurar la secretividad, es la no
publicaci6n. La publicacion en el Diario Oficial, garantiza la informacion
y conocimiento del Decreto, Acuerdo 0 Reglamento, aun de aquellos que
contienen decisiones particulares, que en apariencia, no interesan a los
particulares. La publica cion en el Diario Oficial. obliga a presumir la
autenticidad del texto del decreto, acuerdo 0 reglamento.

La publicacion fundamenta la obligatoriedad de la ley y dicha

obligatoriedad, es ineludible por dos razones : a) La publicacion equivale a
la autenticacion del documento oficial. Gracias ala publicacion, se reconoce
que el documento es juridicamente legal y verdadero. b) La publicacion
genera certeza y seguridad juridica. Si el Decreto, Acuerdo 0 Reglamento,
despues de su publica cion, no genera impugnacion, el documento adquiere
estabilidad definitiva.

La publica cion es un requisito insalvable, que al cumplirse establece

la obligacion de aplicacion y acatamiento, aparte de que constituye la base
para que nadie alegue ignorancia 0 desconocimiento. Todo Decreto 0
Acuerdo, debe publicarse.

Entre los anos 1986-1990, la Secreta ria General de la Presidencia de la

Republica, por Circular dirigida a los Ministerios de Estado, ordeno la no-
publicacion de los Acuerdos Gubernativos de observancia particular. .. El
argumento de la Secretaria, fue la tardanza en las publicaciones, el costa

116
r
de cada publicaci6n y la falta de espacio en el Diario Oficial. Estos
argumentos, no estan sujetos a discusi6n, sin embargo, el exceso de
publicaciones y su costo, debe encontrar alguna soluci6n, por ejemplo, otros
medios de divulgaci6n: boletines preparados por la Presidencia de la
Republica y los Ministerios de Estado, adjuntos al Diario Oficial y
peri6dicos privados. La Constituci6n establece la "publicaci6n integra en
el diario oficial", sin especificar si esta publicaci6n puede ser en anexo 0
suplemento en el Diario Oficial.

El Decreto N umero 18 I 6, resuelve el caso en que se omite la fecha del

Acuerdo del Organismo Judicial y del Acuerdo del Organismo Ejecutivo .
Esta omisi6n, no impide que el Acuerdo principie a regir dentro de los 3
dias siguientes de su publicaci6n, articulo 3. Los acuerdos dictados por
entidades aut6nomas 0 descentralizadas, se publican en el Diario Oficial,
articulo 4. Los decretos y acuerdos publicados, pasan a formar parte de la
Recopilaci6n de Leyes, articulos 2 y 4.

Supremacia de las leyes formales. La ley formal prevalece sobre las

leyes materiales, de acuerdo con los siguientes postulados:

a) El Congreso de la Republica, es la organizaci6n de mayor

importancia del Estado y dicta leyes formales. En la Republica de
Guatemala, el Congreso dicta leyes formales del Estado de Guatemala,
ubicado en la cima de las organizaciones publicas. Montesquieu, el autor
la separaci6n de los poderes, reconoce la mayor importancia del "poder
legislativo " sobre los otros poderes del Estado.

b) La ley formal se deroga por medio de otra ley formal. Toda ley
formal manifiesta la voluntad d el pueblo del Estado de Guatemala.
Juridicamente hablando, la ley aprobada por los representantes del pueblo,
prevalece sobre cualquier otra ley, no dictada por tales representantes.

c) La ley deroga todo 10 que pueda contradecirla: en via

descendente, 0 sea, hacia abajo, deroga acuerdos, reglamentos,
resoluciones, 6rdenes, circulares, oficios e instrucciones; y en via
ascendente, 0 sea, hacia arriba, no deroga puesto que no deja sin
aplicaci6n la Constituci6n y las leyes constitucionales. El Congreso de la
Republica, ejercitando la funci6n de introducir reformas a las leyes
constitucionales, puede aprobar cuanta reforma estime conveniente, pero
ninguna, podra contradecir la Constituci6n y las leyes constitucionales. Si

117
r
contradice, la reforma es nula ipso jure, por vicio de inconstitucionalidad
y es inaplicable.

d) La ley es la fuente principal del derecho administrativo, en el

Estado de Derecho y en el Estado Constitucional.

Principio de reserva legal

Este principio explica la facultad reglamentaria del Organismo Ejecutivo.
Otto Mayer enuncia el principio en los siguientes terminos: determinados
objetos de la actividad estatal, en que se requiere la aplicaci6n de la ley,
se regulan por medio de la ley; pero, aparte de tales objetos, el Ejecutivo
regula otros objetos por su propia cuenta, actuando libremente,
produciendo para sf mismo, normas sin inspiraci6n legal, 0 sea, normas
reglamentarias . "Otros objetos" se refiere a formalismos, requisitos y
procedimientos administrativos, regulados por medio del reglamento. En
la Constitucion Politica, algunos articulos, reservan a la ley ciertos objetos
o asuntos, de manera que no seran regulados por medio de reglamento
dictado por el Ejecutivo . Si alguna materia, asunto 0 mandato, no esta
reservado a la ley, se podra reglamentar de parte del Ejecutivo, observando
las reglas y limitaciones propias de los reglamentos. La actividad
reglamentaria se basa en man datos constitucionales y legales y
especificamente, en la tecnica para administrar. La Constitucion Politica,
articulo 193, contiene una reserva legal:

Articulo 193. Ministerios. Para eI despacho de lo s negoc ios del Organismo Ejecutivo,
habra los mini steri os que la ley establezca, con las atrib uci ones y la competencia que la
misma sefiale.

Esta reserva imp ide que los Ministerios de Estado se establezcan por medio
de Acuerdos y Reglamentos del Ejecutivo.

Decretos leyes de los Gobiernos de Facto. El termino juridico

"decretos-leyes" se aplica a los Decretos del Congreso de la Republica y a
los decretos-leyes de los gobiernos de facto . Estos ultimos decretos, se
dictan al quedar cerrado el Congreso por decision del gobierno de facto.
La doctrina juridica, reco noce la distincion : decretos-leyes dictados por el
Gobierno constitucional, observando el procedimiento constitucional
preestablecido en la Constitucion Politica y decretos-leyes dictados por el
Gobierno de facto, sin base juridica, gracias al empleo de la fuerza y la
discrecionalidad. Duguit, autor de la distincion, la considera necesaria y

118
obligada en los Estados que en algun momenta historico, fueron
gobernados por la fuerza, por gobiernos dictatoriales.

Los decretos-leyes de los Gobiernos de facto de Guatemala, se dictan

acompafiados de los apellidos del Jefe de Estado, asi por ejemplo, decreto-
ley de Peralta Azurdia, identificando asi, al autor de la ley. Los Decretos
Gubernativos dictados por el Presidente de la Republica y los decretos-
leyes de los Gobiernos de facto, ambos, aunque de naturaleza diferente,
requieren habilitaci6n constitucional, en cuanto la habilitacion es un
requisito juridico de ambos decretos , para que ambos adquieran validez
juridica. Los Decretos Gubernativos adquieren validezjuridica a traves
de la aprobacion del Congreso de la Republica, segun el cuarto parrafo del
articulo 138 de la Constitucion Polltica y los decretos-leyes de los Gobiernos
de facto, adquieren validez juridica al ser reconocidos validos
constitucionalmente, para continuar su vigencia. Este ultimo
reconocimiento y declaracion de vigencia , corresponde a la Asamblea
Nacional Constituyente, manifestado en la Constitucion vigente en el
articulo 16 transitorio.

Articulo 16. Decretos-Leyes. Se reconoce la validez juridica de los decretos-Ieyes

e manados del Gobierno de la Republica a partir del 23 de marzo de 19 82. asi como a
todos los actos admini strat ivos y de gobierno reali zados de confo rmidad con la ley a partir
de dicha fecha.

Fundamento juridico de los Decretos Gubernativos. Bielsa afirma

que los decretos dictados por el Presidente de la Republica , 0 se
fundamentan en la decision expresa del diputado constituyente que en la
Constitucion faculta al Presidente de la Republica, 0 se fundamentan en
la necesidadjuridica de dictar el decreto, inmediatamente. Por 10 tanto,
los decretos dictados por el Presidente de la Republica, no son frecuentes,
sino excepcionales. El Presidente de la Republica, dicta estos decretos para
resolver 0 encarar ciertas necesidades y, posteriormente, los somete a la
aprobacion del Congreso de la Republica. Esta es la situacion del Presidente
de la Republica de Guatemala.

En relaci6n con el fundamentojuridico de los decretos-Ieyes del

J efe de Estado del gobierno de facto, tal fundamento se basa en la
convalidacion parcial 0 total, recon ocida por la Asamblea Nacional
Constituyente, en la Constitucion Politica. Sin convalidacion, carecen
de validezjuridica. La convalidacion les da categoria de decretos-leyes del

119
Congreso de la Republica, como si el Congreso de la Republica los hubiese
dictado.

Si por cualquier causa 0 motivo, no hay convalidacion, automaticamente,

los decretos-leyes se consideran derogados (sin aplicacion), por representar
una legislacion ilegal que proviene del rompimiento del orden
constitucional. Tallegislacion, de hecho, es nula ipso facto.

Rafael Bielsa, formula la mejor critica ala legislaci6n ilegal de

las dictaduras guatemaltecas, en los siguientes terminos:

1. En general, la mayor parte de los decretos de facto son injustificados,

puesto que ni la necesidad ni la urgencia reclaman las disposiciones que
ellos establecen. Si acaso, dictando decretos se qui ere explicar la actividad
o la permanencia de ese regimen, se incurre en un lamentable error. Hay
veces en que no hacer nada, es mejor que hacer 10 que es antijuridico y
perjudicial para el ordenamiento general del derecho, y tambien para
el erario. Esos decretos no emanan de gobiernos de formacion juridica,
motivo por el cual quienes los forman deben valerse de inspiraciones 0
asesoramientos que no siempre son Ie ales al interes nacional, aparte de
estar exentos de responsabilidad legal.

2. Esos decretos se dictan sin previo conocimiento de la opinion publica,

ni siquiera de quienes podrian sefialar fallas, pues no hay debate.

3. Una falla grave y muy comun en esta clase de decretos [falla que no se
salva ni con la aprobacion constitucional global 0 parcial], es que son
concebidos dentro de un regimen centralizado inconstitucional [llamese
como se llame, siempre sera una dictadura].

4. Un gobierno de facto, unicamente puede dictar disposiciones ejecutivas

de conformidad con la legislacion vigente y al legislar se extralimita e
incurre en abuso de poder.

5. El gobierno de facto fomenta la corrupcion legislativa, la inseguridad

juridica y los procedimientos anti-tecnicos en la elaboracion de las leyes.

La critica de Rafael Bielsa se aplica a los Gobiernos de facto de Guatemala,

excepto al gobierno del Coronel Enrique Peralta Azurdia, cuyo trabajo
legislativo se pondera como el mejor de 1973 hasta el afio 2007, por cuanto

120
su Gobierno dict6 leyes redactadas por equipos de juristas, academicos y
expertos, nacionales y extranjeros. El periodo de "legislaci6n de Mejia
Victores", que no concluye durante su Gobierno de Facto y que se prolonga
hasta la legislatura del ano 2007, abarca un largo periodo. negativo en
extremo. distinguido por las repetidas deficiencias tecnicas. el
quebrantamiento permanente de la legalidad. el desconocimiento de la
juridicidad y el incontrolado arraigo de la corrupci6n legislativa. En
Guatemala, con raras excepciones, el legislador guatemalteco es un
personaje inculto, ignorante, empirico y corrupto.

Fe de erratas. El tema, actualmente, carece de importancia, sin

embargo, en Guatemala nos remite ala realidad del manoseado proceso
de hacer leyes. A partir de 1984, los Gobiernos de facto acuden a la fe de
erratas para efectuar correcciones, reformas y adaptaciones en Decretos,
reglamentos y acuerdos. Apesar de la facultad sin limites que ejercen al
dictar leyes, aun asi, la fe de erratas la utilizan en favor de sus intereses .

En cuanto a la validez juridica de la fe de erratas, Georges Vedel afirma

que su validez depende de dos casos: a) la correcci6n tiene por objeto
eliminar un error de publicaci6n, puramente material, cuando se ha omitido
alguna palabra 0 linea en la publicaci6n y b) la correcci6n armoniza el
texto publicado con el texto original de la ley, cuando se ha comprobado
alguna diferencia entre el original del Congreso y el texto promulgado por
el Presidente. En ambos casos, la fe de erratas armoniza el texto publica do
en el Diario Oficial y el texto original del Congreso. El Diario Oficial
suprimi6 ambos casos, al publicar los Decretos, Acuerdos y Reglamentos,
fotocopiados, tal como los entrega el interesado. Con semejante
procedimiento, el error no es de publicaci6n sino del autor del documento.
La alteraci6n, empero, todavia tiene lugar en las secretarias y en el Despacho
de las autoridades superiores, donde se suprime y se agrega texto , desde
una coma hasta una linea .

CasoAmado
El Abogado asesor del Ministerio de Finanzas Publicas, Edgar Amado
Saenz, dictamina opinando que "no es correcto ni tecnico ampliar y
restringir la ley, usando la fe de erratas, pues su funci6n consiste en
r ectificar erro res de impresi6n ". Tal opini6 n, sin embargo, no fue
co mpartida par el Banco de Guatemala, que por medio de una fe de erratas
publicada en el Diario de Centroamerica, e120 de enero de 1986 , modifica

121
, '.. I : .• \

W~ S!nL, ~ ){ ,.: 1 A ~i
el texto del articulo 25 de la Ley Organica del Presupuesto [anterior a
la ley vigente], liberandose asi, de la obligaci6n de someter su
presupuesto a la aprobaci6n del Congreso de la Republica. En el citado
ano, se legisla con fe de erratas, por 10 tanto, la Direcci6n Tecnica del
Presupuesto, utilizando otra fe de erratas, publicada en el Diario Oficial
el 2 de abril de 1996, dej6 sin efecto la modificaci6n del 20 de enero ...

El caso evidencia irrespeto por los textos legales en un gobierno de facto,

en que las organizaciones publicas sustituyen el interes publico por los
intereses particulares. Tal irrespeto genera responsabilidades
administrativas y penales, aunque tales responsabilidades no se deducen
en los gobiernos de facto. Por el contrario, Sl deben deducirse en los
gobiernos constitucionales. Actualmente, la alteraci6n de los textos legales
tiene lugar en el Despacho de cualquier funcionario superior y constitiye
una forma de rechazo a las observaciones de ilegalidades y errores.

Circulares
Las circulares contienen 6rdenes, instrucciones y normas tecnicas,
operativas. Se definen como 6rdenes e instrucciones provenientes de la
autoridad superior, dirigidas a los subordinados. La Constituci6n Politica,
articulo 183 inciso e), cita las "6rdenes" del Presidente de la Republica
"para el estricto cumplimiento de las leyes, sin alterar su espiritu" y
como tales, se dictan por medio de circulares . La doctrina juridica, no
distingue entre circular y orden, por 10 cual, se consideran iguales. El correo
electr6nico e Internet, han suprimido la circular como un medio escrito de
comunicaci6n a los subordinados.

La costumbre
La costumbre es el modo en que se manifiesta la ley en forma
concreta, 0 es el hecho que la hace visible y patente (Duguit). La
anterior es la definici6n de la costumbre juridica. La costumbre
administrativa es la manifestaci6n de la conducta humana que se repite en
la aplicaci6n de las leyes al caso concreto. La costumbre social de los
pueblos es la conducta repetitiva de los habitantes, anterior al derecho y
anterior a la ley, que fundamenta la emisi6n de leyes. La costumbre social,
por ejemplo, se considera una base del derecho indlgena, que adquiri6
importancia al incluirse en la Constituci6n Politica, articulo 66.
Dicha importancia la respalda la vigencia del Convenio 169 sobre pueblos
indigenas y tribales en palses independientes, ratificado por Guatemala.

122
Ellibro "Aportes del Sistema Juridico Maya hacia el Estado de Guatemala
en materia de prevencion y transformacion de conflictos", contiene
referencias a un sistemajuridico maya , basado en la costumbre, citando
varios postulados, entre ellos, el sistema no busca encerrar a un
delincuente sino hacer que cambie su forma de vida; el sistema es de
resultados, contra rio al sistemajuridico ladino que por falta de resultados
favorece la delincuencia y la impunidad; y el sistema es eficiente en la
reinserci6n del delincuente a la vida social de los pueblos. Estos postulados
tambien pueden ser adoptados por el sistema juridico del Estado de
Guatemala, no basado en la costumbre, sino en la ley. "Por costumbre" se
actua y se toman decisiones. El riesgo de la costumbre, es la repeticion del
error. El error puede convertirse en la base de la costumbre.

Practica administrativa
La practica y la costumbre, son diferentes. La practica administrativa es el
quehacer diario. Este quehacer crea el precedente 0 antecedente. La
actividad y decision individual de cada funcionario y empleado, establece
un precedente 0 antecedente que, posteriormente, observara otro
funcionario y empleado, como si fuera propio. En la administracion publica
guatemalteca , se ha dicho que el precedente 0 antecedente "sienta
criterio", en el sentido de que una opinion j uridica ya manifestada se
toma en cuenta a futuro, pues es invariable y no esta sujeta a modificacion.
Tambien se ha dicho que "sienta jurisprudencia", en el sentido de que
una opinion juridica ya manifestada equivale a la sentencia del Juez, por
10 cual se acata sin objecion. Lo cierto es que los antecedentes 0 precedentes,
no sientan criterio ni sientan jurisprudencia. Algun criterio puede haber
en determinada opinion, como 10 hay detras de cualquier otra, y
jurisprudencia, como tal, proviene exclusivamente de la sentenciajudicial
yen la administracion publica, no hay jueces.

Los asesores juridicos de algunas oficinas publicas acostumbran afirmar

que sus opiniones vertidas en dictamen juridico "sientan criterio " y
"sientan jurisprudencia", un error muy arraigado con el cual se pretende
dar obligatoriedad al precedente 0 antecedente sentado en algun caso
concreto 0 individual. El superior jerarquico revoca el antecedente 0
precedente, cuando el mismo, por voluntad propia, decida su no aplicacion.
El precedente 0 antecedente, carece de fuerza obligato ria por la facilidad
con que otro funcionario 0 empleado 10 revoca y 10 modifica en cualquier
momenta y con razon si es inconstitucional, ilegal, arbitrario 0 basado en
algun error administrativo.

123
Leyes organicas
El Congreso de la Republica dicta los Decretos que se conocen con el nombre
de "leyes organicas", los cuales, crean, organizan y atribuyen competencias
a las organizaciones publicas, descentralizadas 0 aut6nomas. Aunque
"organico" se refiere a la constituci6n de entidades colectivas y sus
funciones, quienes estan en desacuerdo con el termino sostienen que no
hay raz6n para que las leyes reciban tal denominaci6n.

Leyes especiales
El Congreso de la Republica dicta algunos Decretos a los cuales se les da el
nombre de "leyes especiales", por cuanto especificamente, regulan
determinado asunto 0 materia, especial 0 especializado. El termino no se
refiere a leyes que establezcan "procedimientos de excepci6n", secretos,
no preestablecidos. El termino puede fundamentar procesos 0
procedimientos basados en algun derecho especializado, por ejemplo, el
derecho tributario y el derecho ambiental , que pueden originar leyes
especiales, por raz6n de la materia. En la administraci6n publica se plantea
la prevalencia de las leyes especiales sobre las "leyes generales". "Las leyes
especiales prevalecen sobre las leyes generales", se dice reconociendo a
ciertas leyes "validez especifica" sobre las leyes generales, sin tener presente
que "las leyes especiales" (si es que existen) prevalecen y valen por su
caracter juridico de leyes, no por otra causa. "Las leyes especiales",
son leyes generales de contenido general obligato rio, que regulan una
materia especifica.

La ultima reforma al articulo 13 de la Ley del Organismo Judicial, contenida

en el Decreto numero 59-2005 del Congreso de la Republica, sobre la
prima cia de las disposiciones especiales, dice: "las disposiciones especiales
de las leyes prevalecen sobre las disposiciones generales de La misma 0
de otras leyes". El gazapo contenido en el articulo 13, complica el tema,
pues una ley general no contiene disposiciones especiales dentro
de ella misma, al menos que se mezcle, inadecuadamente, 10 general
con 10 especial. Por el contrario, una ley especial, en el sentido expuesto,
sl contiene disposiciones especiales que prevalecen por sl mismas, por
sustentarse en una materia especifica, informada 0 sustentada en doctrina
y principios juridicos propios, no generales, como sucede con las leyes
tributarias y ambientalistas, por ejemplo. La reforma del articulo 13 ,
desafortunada des de todo punto de vista juridico, avala el hecho ins6lito
de que una ley general, incluya en su texto, disposiciones especiales ...

124
Semej a nt e absurd o legislativo, crea privilegios y atenta contra el principio
de generalidad de la ley. El termino "leyes especiales" tambien se relaciona
co n la orde naci6n de las leyes por raz6 n d e la mat eria, por ej empl o, las
leyes laborales ad ministrativas, todas re unidas form an un solo libro que
rec ibe el nombre de "leyes es peciales laborales administrativas".

Los estatutos
Los est atutos so n leyes, si con este nombre se regula la orga nizaci6n y
fun cionamiento de orga nizaciones a ut6nomas de ca racter privado. Los
estat utos co ntie nen norm as inte rn as de orga ni zaci6n y fun ciona mie nto y
se basan en la ley (C6digo Civil, C6digo de Trabajo y C6digo de Comercio).
Los es tatut os da n vida juridica a las orga ni zaciones publicas y privadas ,
qu e se encargan de la gesti6n administrativa en el campo de los servicios
p ubli cos y gr e mi al es , 0 e n c u alq ui e r ot ro. Los di ct a n las p rop ias
orga ni zaciones publicas y priva das y legalm ente los a prueba el Ministe ri o
de Gobern aci6n 0 el Min isterio de Trabaj o. El Co ngreso de la Rep ubli ca ,
no aprueba estatat os, aprueba Dec retos.

Tratado, convenio y acuerdo

EI tratado se define co mo el instrumento juridico celebrado ent re Estados
o gobiern os, sobre det ermin ado as unt o, negocio 0 materia d e ca racter
politico, eco n6mico y social, prece dido de encuentros, co nve rsaciones,
co nve ni os 0 acuerdos. Su val id ez jurid ica depe nde de su ratificaci6n y
aprobaci6n, de acuerdo con 10 previsto en la Constituci6n Politica, articulo
171 , inciso 1) .

EI convenio , por su parte, se defin e co mo el ajust e, pacto 0 co nve nci6n

de caract er exclusivamente administrativo, entre funcionarios superiores
(Ministro s ) d e d os 0 m as Est ado s 0 gobi e rno s, ge n e r alm e nt e so bre
educaci6 n, capacitaci6n y t ec nologia. Su validez juridica depende de la
ratificaci6n del Ej ecutivo y de la aprobaci6n del Congreso de la Republica ,
de co nformid ad co n 10 dispu esto en la Co nstitu ci6n Politica , articul o 183
inciso k).

EI acuerdo (n o co nfundirlo co n "acuerdo gub ern ativo"), se defin e co m o

el pact o 0 co ntrato qu e, por s u ext ensi6n, materia 0 solemnidad , equivale
a un instrumento juridico (contrato 0 co ncesi6n) sobre un servicio publico.
Ta mbi e n debe se r ratificado y aprobado , seg un el a rticulo 171 inciso k)
citad o .

125
Merkl pregunta si el tratado origina derecho administrativo y en que
medida. El mismo responde que si, siempre que se den tres condiciones:
1) Que el tratado se reciba en el ordenamiento juridico interno (recibir
equivale a la aprobaci6n), 2) Que su contenido sea juridico, material 0
concreto y, 3) Que sus preceptos sean competencia de las organizaciones
administrativas y que su aplicaci6n este a cargo de la administraci6n
publica.

El tratado y convenio, aprobado y ratificado, asume la calidad de ley

(Decreto). S610 entonces, si genera derecho administrativo en diferentes
materias: turismo, educaci6n, deporte, correos y trafico aereo.

El derecho administrativo establece diferencia entre tratado y convenio.

El "tratado" 10 reserva para los acuerdos entre jefes de Estado y el
"convenio" para los acuerdos celebrados entre funcionarios de menor
jerarquia: ministros, directores 0 gerentes [Merkl]. La Constituci6n
Politica, articulo 171 inciso 1), enumera los casos en que los tratados,
convenios y cualquier arreglo internacional, debe someterse a la aprobaci6n
del Congreso de la Republica, antes de su ratificaci6n por el Gobierno de
la Republica.

El "C6digo Aduanero Uniforme Centroam erica no " (CAUCA) y su

Reglamento (RECAUCA), es el convenio de mayor importancia de la
administraci6n publica.

REG~ENTO/ACUERDO

Ambos se consideran instrumentos de trabajo de la administraci6n publica.

EI reglamento, se define como un conjunto de normas, procedimientos

e instrucciones sobre la ejecuci6n de la ley, el funcionamiento de la
organizaci6n publica, y la manera de ejecutar los trabajos. Tambien se
define como "las disposiciones dictadas por el poder Ejecutivo destin ad as
a regular la ejecuci6n de las leyes, el ejercicio de facultades propias y la
organizaci6n y funcionamiento administrativo" [Garcia Vizcaino] .

En Guatemala, "el reglamento de la ley" se dicta por medio de Acuerdo

Gubernativo y por Acuerdo Gubernativo dictado en Consejo de Ministros.
El reglamento administrativo, independiente de la ley, se dicta por Acuerdo

126
r
Ministerial y por cualquier otro medio, dependiendo de 10 que al respecto
establezca la ley. Esta puede fijar el tipo de Acuerdo que debe dictarse. Si
la ley no fija el medio 0 una forma determinada, el Presidente de la
Republica, podra decidir 10 que sea conveniente al interes publico.

En general, "los reglamentos" no se dictan exclusivamente por medio de

Acuerdo, tambien se dictan utilizando otros medios: memorando ,
resoluci6n y circular, siempre que el medio 0 la forma, contenga el titulo
de "reglamento" y se publique en el Diario Oficial. El Instituto Nacional
de Bosques, por ejemplo, en el Diario Oficial del 23 de agosto del 2004 ,
public6la Resoluci6n numero 01 .13 .2004 de la Junta Directiva, conteniendo
el "Reglamento de Transporte de Productos Forestales". La r esoluci6n
cumple dos requisitos de validez: titulo de Reglamento y publicaci6n de la
resoluci6n en el Diario Oficial.

EI acuerdo, de cualquiera procedencia, contiene la decisi6n ejecutiva de

la organizaci6n publica, general, no individual, suscrito por funcionario
de la mas alta ierarquia, verbigracia, Presidente de la Republica,
Ministro de Estado, Director 0 Gerente, Gobernador. Rector 0 Alcalde,
incluyendo la Junta Directiva 0 Consejo de organizaciones aut6nomas y
descentralizadas. El acuerdo, en todos los casos, contiene decisiones
ejecutivas. La posibilidad del acuerdo que contiene un reglamento, hace
dificil la distinci6n con el Regla mento que regularmente reune norm as
juridicas, t ec nicas y administrativas, relacionadas con organizaci6n,
funciones y el trabajo administrativo.

Reglam entos y Acuerdos, se dictan en todas las organizaciones publicas

centralizadas, descentralizadas y aut6nomas. La Presidencia de la
Republica, Ministerios de Estado, Secretarias y Direcciones, Gerencias,
Presidc ncias , Juntas Directivas 0 Consejos de cualquier organizaci6n
descentralizada 0 aut6noma, incluyendo el Organismo Legislativo y el
Organismo Judicial/Corte Suprema de Justicia, dictan Reglamentos y
Acuerdos. El titulo del acuerdo identifica su origen: "acuerdo gubernativo"
dictado por el Presidente de la Republica y algunos ministros de Estado;
"acuerdo ministerial" dictado por un ministro de Estado, ; "acuerdo
legislativo " dictado por la Presidencia 0 el pleno del Congreso
de la Republica; "acuerdo de la Corte Suprema de Justicia", dictado por la
Presidencia de la Corte; "acuerdo de la Gerencia del IGSS", dicta do por el
Gerente; "acuerdo del Consejo Superior Universitario", dictado por el
Consejo de la Universidad de San Carlos.

127
Importancia del Reglamento
El reglamento, actualmente, en el campo administrativo, se estima mas
importante que la ley. No ha sustituido y desplazado a la ley, pero es mejor
como instrumento de trabajo, preferido por las autoridades
administrativas que 10 utilizan para gobernar 0 administrar con efectividad.
El reglamento haee real la operatividad de la ley. En la legislaci6n
guatemalteca existen leyes que no se reglamentan, pues el contenido de
las mismas, equivale a un reglamento . La Constituci6n Politica, articulo
183 inciso e), establece la funci6n del Presidente de la Republica de dictar
"acuerdos, reglamentos y 6rdenes" para el estricto cumplimiento de las
leyes . El Presidente, a nombre del Organismo Ejecutivo, dicta el reglamento
de la ley. Los decretos pueden disponer que dentro de una ley, se dicten
varios reglamentos. El derecho de policia, reconoce ala policia competencia
para dictar cuantos reglamentos son necesarios para el efecto de regular su
actuaci6n, de manera que, aun cuando no 10 establezca la Ley de la Policia
Nacional Civil, la policia puede reglamentar cuanta situaci6n 0 hecho
requiera normas de conducta. Los reglamentos de policia se dictan con 0
sin fundamento en la ley de policia, con respaldo del derecho de policia.
La actuaci6n de la policia, cualquier actuaci6n, en cualquier campo de la
higuiene, el orden y la seguridad, se legaliza por medio del reglamento:
"si hay reglamento, existe base legal para actuar y la actuaci6n es valida".
El reglamento permite y facilita a la policia, llegar tan lejos como
10 demand en las necesidades, los problemas y los conflictos. La coacci6n
sobre los particulares, razonable, sin abusos fisicos 0 morales, se
ejercita con mayor libertad si hay reglamento que respalde su
actuaci6n; en otras palabras, la policia impone limitaciones a la libertad
de los ciudadanos en todo aquello que este debidamente reglamentado.
Contra 10 expuesto se alza la realidad guatemalteca que exige "leyes"
y "6rdenes judiciales" para el actuar de la policia y la "solicitud de
amparo" cuando la policia actua basada en los reglamentos de policia.
Lo anterior evidencia la imperiosa necesidad de tomar en cuenta los
criterios juridicos de los derechos especializados.

Las leyes que regulan las actividades de los particulares por medio de
"c6digos", no se reglamentan por tratarse de leyes de aplicaci6n directa,
por jueces y tribunales judiciales. Aun asi, excepcionalmente, un C6digo
remite ala aplicaci6n de un reglamento. EI C6digo Civil, articulo 903, remite
ala aplicaci6n del Reglamento de Casas de Prestamos. La facultad de dictar
reglamentos, se considera inherente al Organismo Ejecutivo, aunque sin
exclusividad, pues los otros Organismos del Estado y las organizaciones

128
aut6nomas y descentralizadas, tambien gozan de igual facultad, pues la
facultad reglamentaria, objetivamente, se considera inherente
a la administraci6n, en general. Donde existe administraci6n,
publica 0 privada, alli existe reglamentaci6n.

"Ley 0 reglamento"
Esta opci6n, planteada en la administraci6n publica, se basa en la necesidad
de efectividad. En Guatemala, el Organismo Ejecutivo regia menta su
organizaci6n, funciones y procedimientos administrativos, basandose en
la Constituci6n Politica y las leyes. El Congreso de la Republica puede dictar
reglamentos a titulo de "leyes reglamentarias", suprimiendo la funci6n
reglamentaria del Ejecutivo y el Ejecutivo puede objetar por medio del veto
ejecutivo. El Parlamento frances, reglamenta cualquier situaci6n. Francia
no es Guatemala. La ley puede reglamentar pero, un reglamento i.podra
"reglamentar" mas aHa de la ley?, i.podra invadir el campo de la ley?, i.podra
completar disposiciones de la ley?, i.el reglamento podra hacer a un lado la
ley para administrar con reglamentos, exclusivamente? La respuesta a
las interrogantes, plante a en Guatemala conflictos de competencia y
acciones judiciales. En Francia, el tribunal constitucional frances y la
Constituci6n francesa, resuelven las interrogantes aplicando el principio
juridico que dice: "toda materia podra ser reglamentada, excepto que
exista reserva expresa de la ley" (Principio de Reserva Legal, ya expuesto).
Por 10 tanto, reglamentar es la regIa general y dictar leyes, es la excepci6n.
Tradicionalmente, la Constituci6n Politica de Guatemala en varios
articulos contiene el mandato de dictar una "ley" para el efecto de regular
determinada materia, asunto 0 situaci6n. En Guatemala, no existe regIa y
no existe excepci6n, desde luego que dos Organismos del Estado se
involucran en la reglamentaci6n de la actividad administrativa. En
Guatemala, reglamentar las leyes por medio de reglamentos (Acuerdos
Gubernativos) es la regIa general y el reglamento no invade el campo de
aplicaci6n de la ley, pues la autoridad administrativa es privada de facultad
para invadir el campo legislativo, reservado por la Constituci6n Politica al
Congreso de la Republica, con exclusividad.

EI Derecho Tributario, especializado, reconoce la validez juridica del

reglamento tributario redactado para completar la ley tributaria, pero tal
reconocimiento que se respalda en la juridicidad reconocida por la
Constituci6n Politica, es desconocido y declarado "inconstitucional" por
la Corte de Constitucionalidad.

129
La administracion publica se inclina por administrar con reglamentos en
lugar de leyes, al considerar los jefes de la administracion publica, que el
formalismo de las leyes, es un obstaculo casi insalvable para alcanzar la
efectividad administrativa.

En Guatemala, los reglamentos se identifican con distintos nombres:

ordenanzas, ordenes, bandos, resoluciones y reglamentos. Este ultimo
nombre , se emplea con propiedad en la administracion publica. La
Constitucion Politica diferencia entre "reglamentos", "ordenes" y
"ordenanzas", en los articulos 183 inciso e) y 153.

Las ordenanzas, propias de la administracion municipal, contienen

disposiciones operativas del gobierno local y de los servicios publicos, con
la finalidad de mantener el orden, la tranquilidad y la salubridad. Se
publican en el Diario Oficial y en otro de mayor circulacion nacional,
regional 0 municipal, aunque por costumbre, se divulgan por medio de
altavoces. Su contenido se refiere a determinado mandato 0 decision de la
autoridad de hacer 0 no hacer. Las ordenanzas, como tales, han perdido
actualidad al ser reemplazadas por otros medios de comunicacion, la radio
por ejemplo.

Campo de aplicaci6n del reglamento

La Constitucion Politica, no establece el campo de aplicacion de la
ley, separado del campo de aplicacion del reglamento, excepto que se tenga
por tal, el inciso e) del articulo 183, el articulo 157 y el inciso a) del articulo
171. La posicion tradicional, establece el ejercicio de la potestad legislativa
del Congreso de la Republica, enfocada en decretar, reformar y derogar
leyes y por aparte, establece el ejercicio de la potestad reglamentaria del
Presidente de la Republica, enfocada en dictar reglamentos. Varios articulos
de la Constitucion Politica, por separado, disponen que en tal materia 0
as unto se dicte una ley .

El Presidente de la Republica, desarrolla su actividad regIa menta ria en un

marco constitucional, rigido: "para el estricto cumplimiento de las leyes.
sin alterar su espiritu", sin prohibicion de reglamentar otras actividades.

El unico caso de concentracion de las funciones legislativas: legal y

reglamentaria en un Organismo del Estado, el Organismo Ejecutivo, tiene
lugar en el gobierno de facto, que genera el fenomeno a la inversa: el
Ejecutivo invadiendo el campo de las leyes sin control, con evidente abuso

130
de poder.

En 1984, los reglamentos, resoluciones, circulares y avisos [disposiciones

jerarquicamente inferiores a la ley] invadieron el campo de las leyes. Tal
"invasion", arbitraria, da lugar a que en la Constitucion Politica, articulo
239 ultimo parrafo, se declare "nulas ipso jure" las disposiciones
jerarquicamente inferiores a la ley, en materia tributaria .

Limites reglamentarios:

1. El reglamento, no reglamenta materias 0 asuntos reservados

a la ley. Tal reserva se establece en los articulos de la Constitucion Politica,
que contienen la obligacion y el mandato de dictar una ley.

2.EI reglamento no debe contener violaciones a los principios

juridicos incorporados a la Constituci6n Politica. Por ejemplo, el
principio de peticion, el principio de defensa 0 el principio de igualdad
ante la ley.

3. El reglamento debe ajustarse a los limites de su propia

competencia. Cada reglamento, reglamenta determinada competencia,
no reglamenta varias competencias. El reglamento de salud publica ,
reglamenta el tema de la "salud publica" y el reglamento del impuesto
sobre la rent a, reglamenta el tema del "impuesto sobre la renta".

4. EI reglamento dictado por un funcionario subordinado,

gracias a la jerarquia, no debe contradecir el reglamento dictado
por el funcionario superior. El reglamento dictado por el Ministro
de Estado de Educacion por medio de Acuerdo Ministerial , no debe
contradecir el reglamento dictado por el Presidente de la Republica por
medio de Acuerdo Gubernativo.

5. EI reglamento no debe reglamentar materias 0 asuntos que

ya fueron contemplados en la ley y,

6. EI reglamento no debe contradecir la Constituci6n y la ley.

La practica presenta diversos problemas. Los problemas se resuelven

con base en la ley, aplicando otros reglamentos y con la experiencia
proveniente de la practica administrativa.

131
Problemas vinculados a lo s reglamentos

a) Al se r declara da la derogatoria de un a ley, el reglamento tacita mente

queda derogado 0 queda sin fund ame nto legal, por 10 t anto, es inaplicable.
El Congreso de la Republica, qu e declara derogada la ley, no debe declarar
derogado el regla ment o de la ley, puest o que tal decla ratoria co rres pond e
al autor del reglament o: el Pres ide nt e de la Republica. El reglament o que
se basa en ley derogada, pierde aplicaci6n por si mismo. Quien a sabiendas
aplica el reglamento de un a ley derogada, incurre en el delito de abuso de
a utorida d, por cuanto incurre en un acto ilegal, C6digo Penal, articul o 418,
y si este acto causa perjuicios a la administraci6n y a los particulares, debe
se r reparad o e indemniza do.

b) El reglamento se aplica a casos que se presentan a futuro y por tal raz6 n,

el funcionario qu e los di ct a en el prese nte, es el fun cionario que los
deroga a futu ro, tot al 0 parcial me nt e. El t ra nscurso del ti empo, no afect a
la aplicabilidad d el reglame nt o, y es te se aplica has ta que es de rogado
expresa mente. En la ad ministraci6n publica, un Ministro de Es tado del
ano 2007, pu ed e aplica r sin impedi mento, el reglament o dict ado en el ano
de 1950 , sin que los part ic ul ares pueda n manifes ta r opos ici6n, alega ndo
q u e el regla ment o fu e dictad o po r otro fun cio na rio. Quien alegue la
inaplicabilidad del reglame nto porque 10 dict6 "otro fun cionario", plantea
un problema sin fund a mento jurid ico.

c) Si algun a ley ordena qu e un regla mento se dict e en ciert o pla zo y el

plazo transcurre sin que se dicte el reglamento, el interesado podra solicitar
Amparo por omisi6n de la autoridad, requiriendo la debida reglamentaci6n
del caso co ncreto. El Tribunal de Amparo, fij a las bases 0 elementos de
aplicaci6n de la ley al caso co ncreto, segun los principios ge nerales del
derecho, la costumbre, los precede ntes de otros casos, la analogia con
reglamentos semejantes y la equidad, siguiendo el orden que el tribunal
decida obse rva r, segun el articul o 49 in ciso c) de la Ley de Amp a ro,
Exhibici6n Perso nal y de Constitu cionalidad. Este caso se present a cada
ve z que los pa rticulares so n afectados por la aplicaci6n de la ley sin que se
haya dicta do el reglamento de la ley. El tramite de los expedientes, no se
pa rali za por la falta d e regla me nt o y menos, por la neglige ncia de la
a utorid ad . El caso pudo prese nt a rse du ra nt e la vige n cia de la Ley de
Servicio Civil, durante los anos en que dicha ley se aplic6 sin reglamento .
Los afectados pudieron solicitar amparo para la protecci6n de sus derechos
e intereses .

132
d) La derogatoria de un reglam e nto no se detiene a nt e los derechos
adquiridos durante la vige ncia de ese regla mento , pero si el bie n comu n
obliga a que se respeten tales d erec hos , los afect ados se ra n co mpensados
con indemnizaci6n por daiios y perjuicios. El caso se presenta cuando la
derogotoria se lleva a cabo sin tomar en cuenta los derechos adquiridos y
cua nd o el afectado gesti ona la no derogatoria del regla me nto, para evitar
la co nsuma ci6 n de lesio nes en sus derechos adquiridos.

e) Si ley establece que se debe resolver de acuerdo con los requisitos del
reglamento, en ta nto no se dicte el regIa mento, se aplica la ley, a sabie ndas
de que falta la integraci6n d e la norma legal co n la nor ma reglamentaria,
obliga a resolver racionalm ente, con base en los requisitos necesarios y
minimos. Si la ley establece que los requisitos seran fijados por el Ejecutivo,
sin que el Ejecutivo los fije , la autoridad directamente relacionada con el
as unto, los fijara temporalmente, previa aut orizaci6 n de la Presidencia de
la Rep ubli ca, s iempre q ue sea n necesa ri os y minim os. La a utoridad
ad ministrativa, en nin gllll caso, puede 0 debe imaginar mas requisitos
d e los d ebidos y debe suj etarse a los req uisito s racionalme nt e minim os .
Est e problema es dificil y requiere que la a utoridad goce d e prestigio por
su honr adez e imp a rcialid ad , para el efec t o d e es tabl ece r requ isitos
ge ne r ales.

f) La ley rige independiente del reglamento, se di cte 0 no inmedi atamente

o e n el tiempo estipulado por la ley. Este problema se ma nifiesta en el
siste ma sa ncionatorio . Si la ley establ ece sa nciones administrativas, sin
especificar detalles, las sanciones se aplican inmediatamente. AI respecto,
la doctrina juridica considera que el infractor "10 es", a partir del momenta
en que se prueba la auto ria de la infracci6n, aunque falte el procedimiento
sancionatorio administrativo. En esta situaci6n, la administraci6n publica
d ebe respetar las ga rantias minim as d el debido proceso : d e rec ho d e
petici6n, d er ec ho d e a udi encia , d er echo de defe nsa y otros de rechos
reconocidos por la Constituci6n Politica. Por analogia e integraci6n se
a plica n los capitulos sa ncionatorios d e otras leyes y regla me ntos,
rac ionalmente relacion ados con el caso co ncreto .

g) Si el reglamento fija el periodo de seis meses, menos 0 mas, para ajustar

sus normas a las distintas situaciones que el mismo reglamenta, e incluso,
reconoce facultades para dictar la "normatividad especifica" que permita
ajustar el reglamento en determinadas areas especificas, dicho ajuste
no consiste en dictar "otro reglamento", 10 cual se considera contrario a la

133
tecnica legislativa, sino en dictar resoluciones, circulares, memos y avisos
que establezcan tnlmites breves 0 requisitos sencillos e informales,
estrictamente ajustados al reglamento, del cual se derivan. Si la autoridad
administrativa varia dentro de su area especifica la norma general
reglamentaria, efectua la reforma 0 modificacion del reglamento original,
invalida juridicamente, aparte de su nulidad ipso jure. En este caso se
ejecuta un acto arbitrario, que configura dos delitos penales: abuso de
autoridad y usurpacion de atribuciones, Codigo Penal, articulos 418 y 433.

h) El expediente administrativo en tramite al entrar a regir el nuevo

reglamento, obliga a la aplicacion de la norma reglamentaria mas favorable
al particular, independiente de si tal norma figura en el reglamento
derogado 0 en el nuevo reglamento, a condicion de que el tra.mite del
expediente se haya iniciado bajo el imperio de algllll reglamento.

Cualquier otro problema, debe resolverse de acuerdo con el criterio juridico

manifestado por los abogados asesores a traves de dictamen 0 consulta
juridica .

Reglamentos especiales

1.- Reglamento tributario. Este reglamento facilita la aplicacion de la

ley tributaria, completando la norma legal tributaria, con la finalidad
de perfeccionar su aplicacion. EI reglamento tributario, por 10 tanto, cumple
la funcion de aclarar, precisar y completar la ley. En cierta forma y dentro
de cierto limite, incorpora sus disposiciones a la ley y por esta razon, se
denomina reglamento incorporado.

La Corte de Constitucionalidad de Guatemala, haciendo a un lado la

doctrina juridica tributaria, declaro la inconstitucionalidad de los
reglamentos tributarios que pretendian completar la ley tributaria. La Corte
fundamento su declaratoria en el inciso e) del articulo 183 de la Constitucion
Politica y afirmo que los "reglamentos" se dictan "para el estricto
cumplimiento de las leyes, sin alterar su espiritu". Dicha interpretacion, se
ajusto al texto literal de la Constitucion Politica, respondiendo a una
interpretacion general de caracter absoluto, que no admite situaciones
de excepcion, en un tiempo en que la teoria de derechos humanos
afirma que toda norma constitucional es de caracter relativo, en el sentido
de que su aplicacion debe ajustarse a la realidad, en la busqueda de
principios como la justicia y la equidad. La interpretacion de la Corte de

134
Constitucionalidad merece respeto, no obstante que suprime la posibilidad
de mejorar la legislaci6n tributaria, por medio de soluciones de estricto
derecho, en el campo tributario. Lo expuesto, no procura ni pretende la
modificaci6n de la Constituci6n Politica, simplemente, subraya que ninguna
norma constitucional debe interpret arse en terminos absolutos, pues en
el proceso de su aplicaci6n, los derechos especiales fundam entan
excepciones jurfdicas, razonables.

2.- Reglamento tecnico. Este reglamento regula las relaciones nacionales

e internacionales , mediant e requ erimientos ese nciales a determinado
producto 0 actividad econ6mica, para su ingreso al mercado; promueve el
desenvolvimiento orden ado de las actividades industriales, agricolas y
comerciales; propicia condiciones de competencia sana y justa e impone
principios de equidad en las relaciones entre productores, proveedores y
consumidores. El reglamento tecnico, contiene normas estandar,
obligatorias , en determinada rama de la producci6n y comercializaci6n.
El reglamento t ecnico es de aplicaci6n local, en el territorio del Estado,
en armonia con los reglamentos internacionales que regulan la misma
materia .

Los reglamentos tecnicos que dicta el Ministerio de Salud e INTECAP, sobre

la yodizaci6n de la sal y las vitaminas ag regadas al azucar y la harin a,
mejoran la cali dad d e los alimentos que se expenden al publico. El
Ministerio de Salud Publica y Asistencia Social, por Acuerdo Ministerial
SP-M-1811-2004, publica do en el Diario Oficial ell4 de junio del 2005, dict6
la "Norma Sanitaria para la Autorizaci6n y Control de Plantas que
Sintetizan, Fabrican, Formulan 0 Envasan Plaguicidas Agricolas" (titulo
del reglamento). Apesar del extenso nombre del reglamento, la "norma
sanitaria" en si, es todo un reglam ento tecnico destinado a regular la
producci6n y manejo de plaguicidas en las empresas que los sintetizan,
fabrican, formulan yjo envasan.

La validezjuridica del reglamento tecnico, depende de su publicaci6n en

el Diario Oficial, aunque su nombre sea otro, por ejemplo: "norma sanitaria"

Reglamentos generales

1.- Reglamento juridico 0 reglamento ejecutivo. El Presidente de

la Republica dicta el reglamento juridico por medio de Acuerdo Gubernativo
"para el estricto cumplimiento de las leyes, sin alterar su espiritu". En el

135
reglamento juridico participa el Presidente de la Republica, juntamente
con el Ministro de Gobernaci6n Cencargado de la administraci6n interior,
la compilaci6n y publicaci6n ordenada de los c6digos, leyes y reglamentos)
y el Secretario General de la Presidencia de la Republica Cencargado de dar fe
administrativa de los acuerdos, a traves de su firma). Tambien
participa uno 0 varios Ministros, interesados en la gesti6n 0 negocio
administrativo. La firma personal de cada funcionario, integra la
competencia administrativa total, y cada firma, legaliza el reglamento. Si
falta alguna firma, el reglamento adolece de nulidad.

2.- Reglamento administrativo 0 reglamento interno. EI Ministro

de Estado dicta el reglamento administrativo por medio de Acuerdo
Ministerial, para el efecto de reglamentar su organizaci6n y establecer sus
funciones. En el reglamento administrativo participan el Ministro de
Estado, juntamente con el Secretario del Ministerio, quien se encarga de
dar fe administrativa del acuerdo, a traves de su firma. En casi todos los
Ministerios y en casi todas las organizaciones publicas, se descuida el cargo
de Secretario General, insustituible, por cuanto el Secreta rio legaliza
documentos, autentica y certifica, dando fe. En la practica, el Secretario
puede ser sustituido por "quien haga las veces de Secreta rio", sin
nombramiento de Secretario, yen casos extremos, por algun Viceministro.
o sea que da fe, autentica y certifica, quien no tiene el cargo de Secretario.
En los Ministerios, aparentemente, no hay quien cum pIa las funciones de
Secreta rio, legalmente hablando. "La fe" de quien no ejerce el cargo de
Secretario puede ser objeto de impugnaci6n.

3.- Reglamento aut6nomo. Este reglamento es una variante del

reglamento administrativo, con la particularidad de que 10 dicta una
organizaci6n publica que goza de autonomia constitucional 0 legal. Las
leyes no Ie dan el nombre de reglamento aut6nomo y este, se considera
aut6nomo por su procedencia, por ejemplo, la Constituci6n Politica,
articulo 253, establece entre las funciones de los Municipios, la emisi6n de
reglamentos.

Tecnica para administrar

EI reglamento se tiene como parte de la tecnica para administrar y operar,
propia de las organizaciones administrativas. Podria darse el caso de que
la Constituci6n y las leyes, omitan la competencia reglamentaria y que esta,
exista aunque no este prevista expresamente, debido a que el reglamento
es una tecnica inherente a la administraci6n. Si alguna organizaci6n

136
publica no gozara de la facultad de dictar reglamentos, por cualquier
motivo, hasta por omisi6n de la ley, se Ie estaria privando del medio
operativo natural en que tecnicamente apoya sus actividades y decisiones.

Codificaci6n y leyes especiales

La codificaci6n se plantea como la soluci6n del "problema de las leyes" en
la administraci6n publica guatemalteca. El problema surge de la afirmaci6n
de que las leyes son deficientes, insuficienes y poco efectivas, obviamente
por la falta de C6digo Administrativo. l Tendra cabida la codificaci6n
en la administraci6n publica? El c6digo, por definici6n, es un
conjunto de normas y la codificaci6n es la acci6n y efecto de codificar
[Osorio]. En el campo administrativo, la codificaci6n obliga a reunir en
un c6digo, todas las leyes, reglamentos y acuerdos. El intento reune en un
texto denominado "c6digo", unas 10 milleyes administrativas vigentes, 10
cual, practicamente es imposible. El procedimiento administrativo general
y el procedimiento administrativo especializado, no se codifica, excepto
que se quiera "uniformar" el procedimiento con nefastas consecuencias:
formalismo, papeleo, lentitud y paralizaci6n de tramites.

La dificultad de codificar, obliga a pensar en agrupar las leyes y

reglamentos administrativos en areas 0 materias, formando textos
especializados, por ejemplo, Legislaci6n Laboral Administrativa.

Hasta el ano 2007, los "c6digos" introducen en la administraci6n publica,

eta pas procesales, medios de prueba, etc., propios de los tribunales de
justicia. Ademas, generan la mentalidad de c6digo y la idea de que el
funcionario administrativo asume la cat ego ria de juez que, obviamente,
no tiene, en ningun sentido. La codificaci6n, es muy negativa. El C6digo
Tributario de Guatemala, se toma como el peor ejemplo de todo 10
expuesto, tanto que obliga a los contribuyentes a soportar dos procesos
judiciales: el primero, ante la administraci6n tributaria y el segundo, ante
los tribunales de justicia.

Las leyes especiales plantean una soluci6n distinta. Esta soluci6n

no excluye la emisi6n de una Ley de Procedimientos Administrativos,
de aplicaci6n general, que regule un procedimiento unico y
coordinador de todos los procedimientos administrativos.

La recopilaci6n crono16gica de las leyes administrativas y la clasificaci6n

por especialidades, no es codificaci6n, pero facilita la agrupaci6n de leyes

137
por materias: tributaria, laboral 0 educativa, creando textos de leyes
especiales. Esta funci6n, corresponde al Ministerio de Gobernaci6n, segun
el articulo 36 inciso a): "compilar y publicar ordenamente los c6digos, leyes
y reglamentos de la Republica", funci6n que va mas alla de la simple
"recopilaci6n", actualmente abandonada .

PRINCIPIOS JURIDICOS

Importancia. Los principios juridicos se relacionan directamente con su

aplicaci6n a casos concretos e individuales, tan pronto como en el orden
juridico, no se localiza norma constitucional, legal 0 reglamentaria. Los
principios cumplen una funci6n complementaria y enriquecedora
del ordenjuridico. Su aplicaci6n es de caracter supletorio.

Origen. Vidal Perdomo afirma que el posible origen de los principios se

localiza en la polemica sostenida entre el positivismo y el iusnaturalismo:
el positivismo, negando la existencia de las normas, si estas no provienen
de la ley y el iusnaturalismo, afirmando que las normas emanan de la ley y
de una serie de principios cuyo origen se ubica en la concepci6n religiosa 0
en la vida social, 0 en la conducta humana, y por 10 mismo, nunca figuran
en los escritos y textos, como sucede con ciertas normas: "no mataras" y
"no robaras". Betancourt Jaramillo, sostiene que los principios juridicos
equivalen a una norma general del derecho, que no figura en ninguna ley y
que por voluntad del juez, recibe valor legislativo. En este caso, el juez
aplica los principios como si fueran normas de ley escrita.

El campo de aplicaci6n de los principios es de tal amplitud que obliga a

pensar que el origen de los mismos, se localiza en las declaraciones de
derechos del hombre y en los capitulos de derechos humanos de las
constituciones politicas. Los juristas, en desacuerdo con tal afirmaci6n,
prefieren buscar el origen en el derecho romano, en el derecho internacional
o en el espiritu general de la legislaci6n.

El derecho administrativo, concede poca importancia al origen de los

principios, por el hecho de que ellos constituyen el fondo etico que
debe existir en la raiz del sistema de derecho, el cua!' presupone una
concepci6n del hombre y del mundo, cuyo objetivo es mejorar las
condiciones de vida, formulando diversos postulados. A los principios se
les atribuye valor juridico. En Guatemala, se les reconoce poca importancia.
Una raz6n es la falta de jueces administrativos y la discrecionalidad que

138
domina en toda la administraci6n publica guatemalteca, contraria a la
aplicaci6n del derecho.

El rol del juez administrativo y el rol del juez civil 0 comun, es

diferente. El juez civil guatemalteco interviene en los conflictos
administrativos, interpretando y aplicando leyes civiles, concebidas para
los particulares, no para la administraci6n publica. Los funcionarios de la
administraci6n publica guatemalteca, aplican el derecho civil directamente,
olvidando que su aplicaci6n es supletoria.

En Guatemala, es raro que algun conflicto administrativo se plan tee basado

en la violaci6n de un principio general 0 especializado, a no ser que se
trate del principio de petici6n y del principio de defensa, ambos
incorporados a la Constituci6n Politica. Cualquier principio juridico
constitucionalizado, desconocido 0 tergiversado por la autoridad
administrativa, genera la petici6n de amparo. Contra la administraci6n
tributaria, se ejercitan acciones de amparo e inconstitucionalidad,
por violaci6n de los principios constitucionales contenidos en las leyes
y reglamentos tributarios y por tramites administrativos arbitrarios. Estas
acciones constituyen una fuente de estudio sobre la vigencia de los
principios juridicos en Guatemala.

En la practica, los principios juridicos se positivisan, en el sentido

de que se convierten en normas juridicas, principalmente, en normas
constitucionales, formando parte del texto de las constituciones. La
Constituci6n Polltica de 1945, incorpor6 en su texto diversos principios
juridicos y des de entonces, forman parte del capitulo de derechos
individuales, econ6micos, sociales y culturales, cumpliendo fines de
protecci6n de la persona, la familia y el trabajo. El preambulo de la
Constituci6n Politica, enumera diversos principios, entre ellos, el bien
comun, la justicia, la igualdad y la libertad.

Caracteristicas. Jean Rivero, frances, enumera las siguientes

caracteristicas: a) Fuerza obligatoria para la administraci6n publica,
que los considera con el valor de normas juridicas. En este sentido, las
decisiones que violen los principios juridicos, seran anuladas por el juez
administrativo 0 por el juez judicial. Si las decisiones causan danos y
perjuicios, el Estado respondera restableciendo las cosas al Estado anterior
y en su defecto, pagara indemnizaci6n. b) Aplicaci6n supletoria,
siempre que falte la normajuridica legal 0 reglamentaria, los principios se

139
aplican con autoridad independiente de la ley y del reglamento. Por 10 tanto,
la fuerza obligato ria de todo principio no proviene de la ley. c) Valor
propio, en el sentido de que valen por s! mismos, sin que se les confunda
co n la costumbre, la tradicion y el consentimiento de la opinion publica.
d) Independencia de lajurisprudencia. Eljuez no crea los principios,
simplemente, comprueba su existencia. La aplicaci6n de la jurisprudencia
exige la comprobacion previa de su existencia 0 inexistencia.

Clasificacion. Georges Vedel, frances, formul a la siguiente clasificaci6n:

1. Libertades publicas y derechos individuales: libertad individual,
libertad de opinion y de pensamiento, libertad de comercio y de industria,
libertad de profesi6n. Vedel advierte que la aplicacion de es tos principios,
se justifica en la medida en que las libertades enumeradas en algun aspecto
no esten consagradas en la ley;
2. Igualdad en todas sus formas: igualdad ante la ley; igualdad ante
las cargas pllblicas; igualdad ante los servicios publicos y a nte el acceso a
los mismos; igualdad ante los funcionarios de la misma entidad publica;
igualdad en materia de examenes y oposiciones en relacion con el mismo
puesto. En cuanto a la aplicacion de este principio, el Consejo de Estado
frances opin6 que las personas deben estar en las mismas condiciones 0
situacion, as! por ejemplo , si en un servicio publico se establecen tres
categorias de tarifas, la igualdad se aplica a las personas que estando dentro
de una categoria, debe n pagar exactamente 10 mismo;
3. Derechos de defensa en todos los casos. El principio general
ordena advertir a la persona sobre la aplicacion de cualquier sancion 0
m edida en su contra, con la finalidad de que pueda presentar su defensa;
4. Principio de contradiccion, de aplicacion en to do procedimiento
j urisdiccional;
5. Principio de control de la legalidad sobre los actos administrativos
definitivos y las decisiones jurisdiccionales de ultima instancia;
6. Principio de irretroactividad de las decisiones administrativas;
7. Principio de imparcialidad de la administracion publica;
8. Principio que prohibe a la administracion disponer de sus
bienes a titulo gratuito;
9. Principio de restitucion por enriquecimiento sin causa; y,
10. Principio de respeto a los derechos adquiridos.

Principios propios del Derecho Administrativo

Betancourt Jaramillo, formula la siguiente pregunta: icuales pueden ser
estos principios? y el mismo se responde, enumerando los siguientes

140
principios:
a) Principio de igualdad ante la ley en todas sus formas: igualdad
ante la funci6n publica; igualdad de los usuarios ante el servicio publico;
igualdad de los funcionarios que esten en la misma categoria e igualdad
de las personas ante las cargas publicas.
b) Principio de imparcialidad de la administracion en el
cumplimiento de sus cometidos 0 de la moralidad, en el sentido de que la
administraci6n publica actua sin pasi6n y sin intereses personalistas, igual
para todos.
c) Principio de respeto al derecho de defensa 0 principio "audi
alteram partem", segun el cual, la decisi6n que entrana perjuicio grave
para el administrado 0 para el funcionario, no debe tomarse sin que el
interesado 0 afectado sea previa mente oido 0 invitado a presentar sus
puntos de vista.
d) Principio de la no retroactividad de las decisiones
administrativas.
e) Principio del paralelismo de las formas. De conformidad con
este principio, toda decisi6n decretada, reformada, derogada y revocada
por otra decisi6n, debe dictarla la misma autoridad que dict6 la primera
y en la misma forma. La ley, una decisi6n general dictada por el
Congreso de la Republica, debe ser reformada 0 derogada, exclusivamente,
por el Congreso, por medio de otra ley. Un Acuerdo Gubernativo, una
decisi6n general dictada por el Presidente de la Republica y una resoluci6n
administrativa, una decisi6n individual dictada por el Ministro de Estado,
debe ser modificada 0 revocada el Presidente 0 por el Ministro, por medio
de otro acuerdo 0 por medio de otra resoluci6n .
f) Principio de que toda decision administrativa debe
fundamentarse en algun motivo. Significa que en toda decisi6n
administrativa se deben expresar las razones 0 consideraciones que
justifi(;dn su contenido.
g) Principio de que todo trabajo debe ser adecuadamente
remunerado. Significa que las personas que trabajan en la
administraci6n publica, recibinin pago 0 remuneraci6n a cambio de sus
servicios, a efecto de obtener su fidelidad y diligencia.
h) Principio de que toda decision administrativa debe emitirse,
haciendo valer el interes general 0 interes publico 0 bien comun.

Jurisprudencia. Los conflictos planteados en los tribunales

de justicia, al final del proceso, producen cosa juzgada con fuerza

141
de verdad legal entre las partes 0 erga omnes.

El efecto principa l de la cosa juzgada, es el acatamiento de la

sentencia del juez, sin discu s iones. El funcionario que por
negati v a propia, no acate Ia sentencia 0 resoluci6n del juez,
incurre en el el delito de desobediencia y de acuerdo con Ia doctrina
juridica, en abuso de poder. El C6digo Penal, establece que el
funcionario 0 empleado que se niegue a d a r el debido
cumplimiento a las sentencias, resoluciones u 6rdenes de
autoridad superior dictadas dentro de los limites de s u respectiva
competencia y revestidas de las formalidade s legales, sera
sancionado con prisi6n de 1 a 3 aiio s y multa de 200 a 1000
quetzales, articulo 420.

La a utoridad de jurisprudencia, di sti nta de la a ut orid ad de cosa

juzgada, da fi rmeza a un a regIa co nstante y meditada, elaborada po r los
jueces , en casos a nt eriores . Es ta regIa hace jurisprude ncia y de hec ho, no
de derecho, se impo ne juridica mente. En Guatemala, no hay duda de la
existencia de la jurisprudencia judicial. Emana de todos los "tribunales de
justi cia .

A l contrario , se duda de qu e ex ista jurisprudencia

administrativa, al faltar jueces y tribuna les administrativos. El
Tribunal de 10 Contencioso Administrativo de Guatemala, es un tribunal
co legia d o, divid ido e n Salas , qu e fun cion a s in ap oyo de tribun ales
administrativos de primera instancia, dirigidos por jueces administrativos,
es pecializados, en cada mat eria de su co mpet encia. La integ raci6n del
Contencioso, explica por que los jueces de este proceso, res uelven aplicando
el C6digo Civil, el C6digo Procesal Civil y la Ley del Organismo Judicial,
inspirados en crit erios civilistas. El Tribunal, ignora los criterios juridicos
d el de rec ho administrativo y los crit erios juridicos d e otros d er echos
especializados . Los jueces del Co ntencioso Administrativo, no produ ce n
jurisprudencia administrativa; producen jurisprudencia judicial, civil 0
co mun.

142