Requisitos de las Sociedades: objeto y finalidad

Objeto

“El objeto del contrato de sociedad se integra por dos elementos: a) realizar
aportaciones de bienes o servicios, y b) participar en las pérdidas y las
ganancias que resulten de las actividades de la sociedad”. (Materiales de
Enseñanza de la UNAM)

“El objeto (o contenido) del contrato de sociedad está constituido por las
obligaciones de las partes: obligación de aportar al fondo común y obligación de
permanente colaboración en la concesión del fin común (deber de fidelidad, cuya
intensidad varía según la forma social de que se trate)”. (Mercedes Sánchez
Ruiz)

Finalidad

“La causa de un contrato es la finalidad económica-social que las partes

persiguen al estipularlo. La causa del contrato de sociedad es el ejercicio en
colaboración permanente de una o varias actividades para el logro de un fin
común. El fin común buscado por los socios constituye, por tanto, la causa del
contrato de sociedad. Debe ser lícita, de modo que la ilicitud de la causa
determinaría la nulidad del contrato de sociedad”. (Mercedes Sánchez Ruiz)

“En la sociedad la causa es el fin común que se proponen las partes con la
constitución de la sociedad. Este fin común personifica el elemento comunitario
que diferencia el contrato de sociedad de los demás contratos … y lo articula
tanto en su dimensión obligatoria, como en su dimensión organizativa.
El fin común se descompone en dos elementos: el fin último o abstracto y el
próximo o concreto. Así, el fin común último es normalmente, aunque no
necesariamente, el ánimo de lucro. Erigiéndose el objeto social en fin común
próximo, esto es, la actividad que se ha programado desarrollar para la
consecución del fin común, en otras palabras lo que nuestro ordenamiento y el
foro llama “objeto social” (por ejemplo, la explotación de petróleo, la fabricación
de cervezas, la exportación de café, etc.)”. (Jesús Jusseth Herrera Espinoza)
Ámbito de aplicación de la Ley. Tipicidad

“En definitiva, creemos que la tipicidad significa la implementación legal de

ciertas formas de organización societaria que se imponen obligatoriamente a
quienes quieren utilizar este instrumento jurídico. A los interesados la ley les deja
una opción entre algunos de los tipos reglamentados, reglándolo
imperativamente y no consintiendo a la autonomía privada crear tipos o formas
de organización con otras características”. (María Isabel Nieva Conejos)

“Entiendo que existe en el derecho societario un orden público imperativo, y que

en consecuencia, es imposible el giro de la autonomía de la voluntad para la
constitución, creación o determinación en lo referido al tipo societario,
imperativamente la ley ordena que la constitución de sociedades comerciales se
hará bajo los tipos previstos por esta ley, si alteramos esta estructura rígida,
desvirtuamos el elemento pétreo de la tipicidad”. (María Isabel Nieva Conejos)

“Ahora bien, el artículo 2º de la Ley prevé que al constituirse una sociedad,

necesariamente debe adoptar alguna de las formas societarias previstas por ella.
No puede, en tal sentido, constituirse una sociedad genérica o una sociedad que
combine características de varios tipos societarios para forma una suerte de
híbrido. Es obligatorio que la sociedad adopte una de las formas previstas en la
Ley y que se regule por las características y reglas del tipo societario adoptado”.
(Cristhian Northcote Sandoval)
Modalidades de Constitución

“Para la existencia de una sociedad, se requiere de un procedimiento de

constitución en el cual deben observarse las formalidades previstas por ley.
Este proceso de constitución puede realizarse bajo dos formas principales. La
constitución simultánea y la constitución por oferta a terceros. La sociedad se
constituye en forma simultánea cuando todos los socios fundadores o
primigenios participan en un solo acto para suscribir el pacto social y la totalidad
de las acciones o participaciones que forman el capital social de la sociedad”.
(Cristhian Northcote Sandoval)

“La constitución simultánea es la forma de constitución más usada y recurrente

al momento de conformar una sociedad anónima, dado que resulta de un
procedimiento simple, en el cual los fundadores de la sociedad a través del
otorgamiento de la escritura pública (en donde se integra el pacto social y el
estatuto de la sociedad) suscriben en su totalidad las acciones que contendrá la
sociedad”. (Informativo Caballero Bustamante)

“La fundación simultánea sólo requiere el otorgamiento de la escritura pública e

inscripción en el Registro. La sociedad nace del acuerdo de los socios expresado
en actos jurídicos en que intervienen los suscriptores del capital social. No se da
en esta forma de constitución social, la posibilidad de posteriores dificultades o
cambios de opinión de los suscriptores desde el momento de la redacción del
programa hasta que se realice la asamblea constituyente. La fundación de los
socios comporta un solo negocio jurídico, pero entendiendo que en éste se
comprende la inscripción en el Registro respectivo. En la constitución
simultánea, no puede hablarse de periodo fundacional. El acto constitutivo es
único. Se denomina simultánea porque de modo concurrente y concomitante se
da la firma de la minuta y escritura pública, con la suscripción del capital social;
como se apreciará más adelante, en la otra forma de constitución social, el
capital se suscribe con antelación y la firma de la escritura pública ocurre, de
ordinario, varios meses más tarde, después que la asamblea de suscriptores
apruebe el estatuto, los aportes y designe a los administradores de la futura
sociedad y a las personas”. (Ricardo Beaumont Callirgos)

“La forma de constitución mediante oferta a terceros se utiliza en los casos en

que es necesario poner en movimiento capitales de cierta envergadura,
normalmente no al alcance de los fundadores, y en el que se precisa acudir a
otros, varios o numerosos, “socios” que se puedan interesar en el proyecto
empresarial que se desea poner en marcha. En la oferta a terceros, privada,
probablemente el requerimiento económico sea menor, y de conformidad con lo
previsto en el D. Leg. 861, Ley del Mercado de Valores, ésta debe dirigirse
exclusivamente a los inversionistas institucionales, es decir, bancos, financieras,
compañías de seguros, sociedades administradoras de fondos mutuos y de
fondos de inversión, entre otros. En la oferta a terceros, pública, que se regula
por esta Ley y por legislación especial de la materia, las demandas o exigencias
económicas posiblemente, sean harto mayores”. (Ricardo Beaumont Callirgos)
Pluralidad de socios

“La pluralidad de socios significa que para el Derecho Societario Argentino, no

existe la sociedad unipersonal, sino que existe la pluriconcurrencia de los socios,
que asumen tanto derechos como obligaciones, para con la sociedad, socios y
terceros”. (María Isabel Nieva Conejos)

“La exigencia de pluralidad que se ha elevado a requisito de naturaleza originaria

–es decir, que debe existir necesariamente pluralidad de socios al momento de la
constitución- también debe mantenerse durante todo el tiempo de existencia de
la sociedad, al punto tal que la reducción a uno del número de socios es un
hecho considerado por la ley como causal de disolución de la sociedad; …”.
(María Isabel Nieva Conejos)

“Para que una sociedad sea catalogada como mercantil, debe tener como objeto
social uno o más actos de comercio, además de revestir una de las formas
establecidas para las sociedades de comercio …”. (Marcela Becerra Cortés)
Constitución de la Sociedad (contenido y formalidades)

“El requisito o formalidad indispensable para la constitución de una sociedad es

el otorgamiento de la escritura pública de constitución. Aún cuando en la
actualidad, nuestra legislación contempla una serie de modalidades o
mecanismos para facilitar la formación de sociedades, tales como los sistemas
de constitución promovidos por el Estado para que puedan simplificar los
trámites, siempre se mantiene el requisito de la escritura pública”. (Cristhian
Northcote Sandoval)

“Una somera descripción nos dice que el Pacto Social es el documento originario
que inserta la identificación de los fundadores, la manifestación de la voluntad de
los socios de constituir sociedad, el monto del capital suscrito y la forma de su
pago, el nombre e identificación de los primeros administradores y el estatuto; y
el estatuto propiamente dicho, es la sociedad, su objeto, la descripción e
integración del capital, el régimen del órgano formador de la voluntad social, la
administración de la sociedad, el directorio y la gerencia, requisitos para la
modificación de sus estatutos, el directorio y la gerencia, requisitos para la
modificación de sus estatutos, balance general y anual y aplicación de utilidades,
y normas para disolución, liquidación y extinción de la sociedad”. (Ricardo
Beaumont Callirgos)
Personalidad Jurídica

“La sociedad una vez constituida legalmente forma una persona jurídica distinta
de los socios. Quiere esto decir que la sociedad, una vez otorgada su escritura
de constitución y registrada ésta, es entonces una persona jurídica capaz de
adquirir derechos y contraer obligaciones y de ser representante judicial y
extrajudicialmente. Es un ente distinto de los socios que la conforman. Una
persona, ante la cual han de supeditarse los intereses particulares de cada socio
relacionados con el contrato y para la cual, debe darse toda esa colaboración
implícita en el mismo. (Jesús Ángel Linares Vesga)

“…, la sociedad adquiere la naturaleza de persona jurídica con su inscripción en

los Registros Públicos. Antes de dicho momento, la sociedad existe como un
ente colectivo, como un grupo de personas que se han unido para desarrollar
una actividad empresarial, pero que no tiene personalidad jurídica”. (Cristhian
Northcote Sandoval)

“A ello todavía habrá que añadir que el nacimiento de la persona jurídica no

significa que surja un nuevo sujeto de Derecho en sentido estricto, sino más bien
en forma metafórica. En puridad, lo que acontece es que se aúna la actuación de
las personas físicas que forman parte de la sociedad y se produce el aislamiento
del patrimonio común. La personalidad jurídica se convierte así en un
mecanismo de imputación de derechos y obligaciones, …”. (Jesús Jusseth
Herrera Espinoza)

“Esta atribución de persona moral y de personalidad jurídica les confiere el

carácter de sujetos de derecho con capacidad de goce y de ejercicio.
La sociedad mercantil es una persona distinta de la de sus socios; por lo tanto,
tiene patrimonio, nombre, domicilio y una nacionalidad”. (Ignacio Quevedo
Coronado)