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ANTECEDENTES:
2. Como resultado de dicho proceso de selección, el Comité Especial otorgó la buena pro a la
empresa Maquinaria Nacional S.A. Perú (MANASA), en adelante la Contratista, en virtud de lo
cual se suscribió el Contrato № 00109-2006-DISA IV-LE de fecha 31 de agosto de 2006, para
la entrega de una (01) ambulancia tipo I, correspondiente al ítem 1, y dos (02) ambulancias
tipo II, correspondientes al ítem 2, en el plazo de cuarenta (40) días calendario, por el monto
total de S/. 444 858,00 (cuatrocientos cuarenta y cuatro mil ochocientos cincuenta y ocho
con 00/100 nuevos soles).
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La Contratista debía entregar dentro del plazo de noventa (90) días calendario
prorrogable a treinta (30) días adicionales los tres (03) vehículos adquiridos.
10. En respuesta a ello, el 11 de abril de 2007, la Contratista comunicó a la Entidad que había
realizado las acciones necesarias para la entrega total de los vehículos, por lo que requirió
precise: (i) la identidad de los funcionarios encargados de la recepción de las ambulancias y;
(ii) el lugar en el que se efectuaría la entrega de dichos vehículos.
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12. En la misma fecha, la Notaria de Lima Ruth Alexandra Ramos Rivas dejó constancia que la
contratista no había entregado los vehículos.
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17. El 16 de mayo de 2007 se remitió el expediente a la Tercera Sala del Tribunal para que
resuelva.
19. El 9 de julio de 2007, se llevó a cabo la audiencia pública con la intervención de los
representantes de la Entidad y de la Contratista.
20. El 17 de julio de 2007, la Contratista reiteró los argumentos expuestos en sus descargos.
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27. Mediante decreto de fecha 25 de noviembre de 2009 se dispuso dejar sin efecto la
audiencia pública realizada el 9 de julio de 2007, en razón a la reconformación de la Tercera
Sala del Tribunal dispuesta en la Resolución № 033-2009-OSCE/PRE de fecha 25 de febrero
de 2009, sin perjuicio de que la mencionada Sala programe nueva fecha para audiencia
pública.
FUNDAMENTACIÓN:
1. El numeral 1 del artículo 235 de la Ley № 27444, Ley del Procedimiento Administrativo
General, establece que el procedimiento administrativo sancionador se inicia siempre de
oficio, bien por propia iniciativa o como consecuencia de una orden superior, petición
motivada de otros órganos o entidades o por denuncia.
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5. Así entendido, y de acuerdo con el criterio adoptado por el Tribunal a partir del Acuerdo de
Sala Plena № 018/010 del 4 de setiembre de 2002 1, para la generación del tipo infractor que
nos ocupa, es irrelevante el sólo incumplimiento injustificado de las obligaciones
contractuales, siendo que su configuración se encuentra condicionada a que la Entidad haya
efectivamente resuelto el contrato por causal atribuible a la Contratista, en aplicación del
inciso c) del artículo 41 del Texto Único Ordenado de la Ley de Contrataciones y
Adquisiciones del Estado, aprobado por Decreto Supremo № 083-2004-PCM 2, en adelante la
Ley, y el numeral 1) del artículo 225 del Reglamento 3, para lo cual resulta imperativo que la
Entidad haya observado el procedimiento de resolución establecido en el artículo 226 del
citado cuerpo normativo.
1
Acuerdo dictado en el marco de los entonces vigentes Texto Único Ordenado de la Ley de Contrataciones y Adquisiciones
del Estado, aprobado por Decreto Supremo № 012-2001-PCM, y su Reglamento, aprobado por Decreto Supremo № 013-
2001-PCM.
2
Artículo 41.- Cláusulas obligatorias en los contratos.
Los contratos regulados por la presente Ley incluirán necesariamente y bajo responsabilidad cláusulas referidas a:
[…]
c) Resolución de Contrato por Incumplimiento: En caso de incumplimiento por parte del contratista de alguna de sus
obligaciones, que haya sido previamente observada por la Entidad, y no haya sido materia de subsanación, esta última
podrá resolver el contrato; en forma total o parcial, mediante la remisión por la vía notarial del documento en el que se
manifieste esta decisión y el motivo que la justifica. Dicho documento será aprobado por autoridad del mismo nivel
jerárquico de aquella que haya suscrito el contrato. El contrato queda resuelto de pleno derecho a partir de la recepción de
dicha comunicación por el contratista […].
3
Artículo 225.- Causales de resolución.
La Entidad podrá resolver el contrato, de conformidad con el inciso c) del Artículo 41 de la Ley, en los casos en que el
contratista:
1) Incumpla injustificadamente obligaciones contractuales, legales o reglamentarias a su cargo, pese a haber sido requerido
para ello […].
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6. Ahora bien, según lo dispuesto en el artículo 226 del Reglamento 4, la parte perjudicada ante
el incumplimiento de las obligaciones de su co-contratante deberá requerirla mediante carta
notarial para que las satisfaga, otorgándole un plazo no mayor a cinco días, bajo
apercibimiento que el Contrato quede resuelto de pleno derecho. Si vencido dicho plazo el
incumplimiento continúa, la parte perjudicada resolverá el contrato mediante una nueva
carta notarial. Asimismo, la citada norma ha previsto que, dependiendo de la complejidad,
envergadura o sofisticación de la adquisición o contratación, la Entidad podrá otorgar a la
Contratista un plazo mayor, el cual en ningún caso deberá exceder de quince días.
7. Fluye de los antecedentes reseñados que transcurrido el plazo contractual, con Oficio №
742-2006-OEA/OL/DISA IV LE5, notificado notarialmente el 13 de octubre de 2006, la Entidad
requirió a la Contratista que entregue las ambulancias adquiridas en el plazo de tres (03)
días. El 17 de octubre de 2006, la Contratista informó a la Entidad que tuvo problemas
externos para la fabricación de las placas de rodaje; motivo por el cual solicitó la ampliación
del plazo contractual. Sin embargo, con Oficio № 760-2006-OEA/OL-DISA IV LE,6 notificado
notarialmente el 24 de octubre de 2006, la Entidad manifestó a la Contratista que,
advirtiéndose que se encontraba plenamente enterada de la demora en la fabricación de las
placas, debió solicitar la ampliación del plazo contractual de manera previa al requerimiento
formulado con Oficio № 742-2006-OEA/OL/DISA IV LE, por lo que rechazó su solicitud y
procedió a resolver el contrato.
La Contratista debía entregar dentro del plazo de noventa (90) días calendario,
prorrogables a treinta (30) días adicionales, los tres (03) vehículos adquiridos.
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Artículo 226.- Procedimiento de resolución de contrato.
“Si alguna de las partes falta al cumplimiento de sus obligaciones, la parte perjudicada deberá requerirla mediante carta
notarial para que las satisfaga en un plazo no mayor a cinco (5) días, bajo apercibimiento de resolver el contrato.
Dependiendo del monto contractual y de la complejidad, envergadura o sofisticación de la adquisición o contratación, la
Entidad puede establecer plazos mayores, pero en ningún caso mayor a quince (15) días, plazo este último que se otorgará
necesariamente en el caso de obras. Si vencido dicho plazo el incumplimiento continúa, la parte perjudicada resolverá el
contrato en forma total o parcial, mediante carta notarial.
(…)”.
5
Documento obrante a fojas 038 del expediente administrativo.
6
Documento obrante a fojas 037 del expediente administrativo.
7
Documento obrante de fojas 013 al 021 del expediente administrativo.
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10. Como es de verse, los hechos expuestos acreditan que las partes no dieron cumplimiento a
sus obligaciones contenidas en el Acta de Conciliación, documento que expresa la
manifestación de voluntad de las partes en la conciliación; y que dejó sin efecto la resolución
del contrato, con lo cual éste último cobró vigencia y obligaba tanto a la Entidad como a la
Contratista.
11. Como se ha reseñado en las líneas precedentes, luego del Acuerdo Conciliatorio la
Contratista se había obligado a entregar, por un lado, entregar los tres vehículos adquiridos
dentro del plazo de noventa (90) días calendario, prorrogables a treinta (30) días adicionales.
Asimismo, se obligó a reconocer el pago de la penalidad a la Entidad, al momento de la
entrega de los vehículos, dejándose sin efecto la solicitud de ejecución de la garantía de fiel
cumplimiento. Sin embargo, la Contratista no cumplió ninguna de las dos obligaciones dentro
del plazo que le fue otorgado, motivo por el cual la Entidad, mediante Oficio № 076-2007-
OEA/OL-DISA-IV-LE, notificada el 17 de abril de 2007, comunicó a la Contratista que a dicha
fecha no había cumplido con entregar los bienes, y que ya no los iba a recibir.
12. Ahora bien, conforme a lo expuesto en reiterados pronunciamientos de este Tribunal, para la
configuración de la causal mencionada en el párrafo anterior se requiere previamente
verificar que la Entidad haya seguido el procedimiento establecido en el artículo 226 del
Reglamento, que regula el procedimiento para la resolución de contrato.
13. Respecto al cumplimiento por parte de la Entidad del procedimiento para la resolución del
Contrato Nº 00109-2006-DISA IV-LE, establecido en el artículo 226 del Reglamento, se
aprecia de la revisión de la documentación obrante en el presente expediente que la Entidad
sólo ha remitido Oficio № 076-2007-OEA/OL-DISA-IV-LE, diligenciado notarialmente el 17 de
abril de 2007, comunicando a la Contratista que a dicha fecha no había cumplido con
entregar los bienes y que ya no los iba a recibir.
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Documento obrante a fojas 007 del expediente administrativo.
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14. De los hechos expuestos, se advierte, que después del acta de conciliación, la Entidad no
cumplió con requerir conforme al artículo 226 del Reglamento, es decir, que no le otorgó un
plazo para el cumplimiento de obligaciones; ni tampoco cumplió con resolver el contrato,
pues el Oficio № 076-2007-OEA/OL-DISA-IV-LE, sólo manifiesta su negativa en recibir los
bienes.
16. Sin perjuicio de ello, este Colegiado debe indicar que atendiendo a que la Contratista
no ha dado cumplimiento de sus obligaciones contenidas en el Acta de Conciliación,
documento que expresa la manifestación de voluntad de las partes en la Conciliación, la
Entidad, al ser la parte afectada, debe solicitar la ejecución de dicho Acuerdo conforme a lo
previsto en el artículo 18 del Decreto Legislativo Nº 1017, Ley de Conciliación, que modificó
la Ley Nº 26872, “Ley de Conciliación”, según el cual “El Acta con acuerdo conciliatorio
constituye título de ejecución. Los derechos, deberes u obligaciones ciertas, expresas y
exigibles que consten en dicha Acta se ejecutarán a través del proceso de ejecución de
resoluciones judiciales”. Consecuentemente, siendo que el incumplimiento de las obligaciones
a cargo de la Contratista resulta exigible en sede judicial, este Colegiado considera que la
Entidad debe acogerse a lo resuelto en su oportunidad por el Poder Judicial. En caso que la
Contratista persista en el incumplimiento de sus obligaciones, la Entidad deberá resolver el
Contrato e informar al Tribunal del OSCE para que proceda de acuerdo a sus facultades.
18. Por otro lado, en atención a la evidencia de los hechos antes descritos y a la necesidad de
evitar pasos innecesarios que prolonguen la decisión de este Tribunal acerca de los hechos
denunciados, este Colegiado considera que no resulta pertinente convocar nuevamente a
audiencia pública.
Por estos fundamentos, de conformidad con el informe del Vocal Ponente Dr. Víctor Manuel
Rodríguez Buitrón y la intervención de los Señores Vocales Dr. Carlos Vicente Navas Rondón y Dr.
Juan Carlos Valdivia Huaringa, atendiendo a la conformación de la Tercera Sala del Tribunal de
Contrataciones del Estado según lo dispuesto en la Resolución № 33-2009-CONSUCODE/PRE,
expedida el 25 de febrero de 2009, en ejercicio de las facultades conferidas en el artículo 63 de la
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Ley de Contrataciones del Estado, aprobado por Decreto Legislativo № 1017, y su segunda
disposición complementaria transitoria, así como los artículos 17 y 18 del Reglamento de
Organización y Funciones del OSCE, aprobado por Decreto Supremo № 006-2009-EF; analizados
los antecedentes y luego de agotado el debate correspondiente, por unanimidad;
LA SALA RESUELVE:
PRESIDENTE
VOCAL VOCAL
ss.
Rodriguez Buitrón.
Navas Rondón.
Valdivia Huaringa.
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