APERTURA DE LA SUCESIÓN

CONCEPTO

La apertura de la sucesión se produce por:

-- Muerte del causante. -- Declaración de muerte presunta.
MOMENTO DE LA APERTURA
Así el artículo 3282 dice que "la sucesión o el derecho hereditario se abren tanto en las
sucesiones legitimas como en las testamentarias, desde la muerte del autor de la sucesión o
por la presunción de muerte en los casos prescriptos por la ley". Por la nota del art.3282
tanto la muerte como la apertura y la transmisión de la herencia se producen en el mismo
instante. No hay entre ellas el menor intervalo de tiempo; son indivisibles. El fallecimiento
de una persona es fundamental, porque constituye el evento principal de esta etapa; la
muerte puede ser: a) Real.- por causas naturales (enfermedad oaccidentes) b) Acto
Declarativo Judicial.- muerte presunta.El certificado de defunción es emitido por un
oficial de registro civil y constituye la prueba del fallecimiento del causante. La sucesión se
abre en la hora, día, mes, año de la muerte, lo que permite esclarecer quienes serán las
personas llamadas causahabientes .el art.1000 del código civil, establece que la sucesión de
una persona se abre con la muerte real o presunta.
EFECTOS DE LA APERTURA.-
1) El heredero es propietario de la herencia desde la muerte del causante, aun cuando fuese
incapaz o ignorase que se ha deferido la herencia. 2) El heredero que sobrevive sólo un
instante al difunto, transmite la herencia a sus propios herederos, que gozan como él la
facultad de aceptarla o repudiarla. 3) Si hay pluralidad de herederos, desde el mismo
instante de la muerte se forma la masa hereditaria o acervo sucesorio, que implica
un estado de indivisión hereditaria, y cada una de ellos tiene, en cuanto a la propiedad y
posesión, los mismos derechos que el causante. Estos derechos cesan con la
partición. 4) Los herederos responden las demandas interpuestas contra el causante,
siempre y cuando se hubiese dado la posesión judicial de la herencia, ya que, en caso
contrario, por el art. 3414 se dispone que «Mientras no esté dada la posesión judicial de la
herencia, los herederos que deben pedirla no pueden ejercer ninguna de las acciones que
dependen de la sucesión, ni demandar a los deudores, ni a los detentadores de los bienes
hereditarios. No pueden ser demandados por los acreedores hereditarios u otros
interesados en las sucesión».
CONMORENCIA

Si dos o más personas hubiesen fallecido en un desastre

común o en cualquier otra circunstancia, de modo que no se
pueda saber cuál de ellas falleció primero, se presume que
fallecieron todas al mismo tiempo, sin que se pueda alegar
transmisión alguna de derechos entre ellas, art. (109).
LUGAR DE APERTURA DE LA SUCESIÓN

El juez competente para conocer los juicios sucesorios del

lugar del último domicilio el autor de la herencia,
constituyendo el lugar de apertura de la sucesión sin tomar
en cuenta la nacionalidad de los derechos, en caso de que el
causante fallezca en el extranjero, se tendría como su
domicilio el ultimo domicilio que el causante tenia dentro de
la republica.
TRANSMISIÓN SUCESORIA

Desde el momento de la muerte de una persona los bienes,

derechos obligaciones que constituyen la herencia se
transmiten a sus sucesores.
Responsabilidad "intra vires hereditatis".- El heredero responde de las deudas y
cargas de la herencia solo hasta donde los bienes de esta. Incumbe al heredero la prueba del
exceso, salvo cuando exista inventario final. Responsabilidad "ultra vires
hereditatis".- Pierde el beneficio otorgado en el articulo 661° el heredero que: .Oculta
dolosamente bienes hereditarios .Simula deudas o dispone de los dejados por el causante,
en perjuicio de los derechos de los acreedores de la sucesión.
VOCACIÓN HEREDITARIA.-
La herencia se atribuye a quienes son llamados a la adquisición, el llamado puede provenir
de la ley (sucesión legítima) o por el testamento del causante (sucesión testamentaria), lo
que los coloca en la condición de aceptarla o renunciarla , ya que la calidad de heredero no
se impone y es potestativo renunciar o aceptar esa calidad , si el heredero renuncia se
considera que nuca hubo heredero y si es aceptada queda fija la propiedad en la persona del
aceptante desde el día de la apertura de la sucesión. Las condiciones de eficacia de la
vocación hereditaria se refieren a los requisitos impuestos por la ley para que el
llamamiento no esté en contradicción con una norma legal imperativa que prohíba el
llamado. Que la vocación no esté sujeta a una resolución por disposición de la ley o del
causante, lo que somete la eficacia a una condición resolutiva por voluntad del causante.La
vocación puede ser:
* Directa:
Cuando supone el llamamiento actual y con delación al primer grado del sucesor.
* Indirecta:
Supone un llamamiento virtual y que se concretará con la delación así que no hayan podido
heredar los sucesores de primer o preferente grado. Se da cuando el primer llamado no ha
podido o no ha querido heredar, de tal modo que le sucede otro, la figura es conocida con el
nombre de sustitución hereditaria o testamentaria. Es una cláusula de previsión. Además
de dicha figura, la vocación indirecta también se consigue por el derecho de representación,
se regula en las normas de sucesión intestada, art. 924: "llamase derecho de representación
el que tienen los parientes de una persona para sucederle en todos los derechos que tendría
si viviera o hubiera podido heredar". Supone, por tanto, una excepción a la forma de
suceder intestada, en el sentido de que el pariente más próximo en grado excluye al más
remoto.
* Solidaria:
Como ya se ha expuesto, la vocación solidaria se da cuando se hace un llamamiento
conjunto a una pluralidad de sucesores del mismo grado, en forma tal que todos resultan
llamados potencialmente al todo la falta de alguno/s de los designados provoca la
expansión de la participación de los restantes en el as hereditario o en la parte de éste que
había sido objeto del llamamiento conjunto. A dicho efecto se le denomina acrecimiento o
derecho de acrecer
DELACIÓN DE LA HERENCIA
De acuerdo con el art.1006, por muerte del heredero sin aceptar ni repudiar la herencia,
pasará a los suyos el mismo derecho que él tenía. El derecho que corresponde a un llamado
al que se ha hecho el ofrecimiento y puede aceptar (o repudiar), pero aún no lo ha hecho, no
es un derecho sobre la herencia adquirida (la adquisición presupone precisamente la
aceptación), sino el derecho a adquirirla . Éste se encuentra en el patrimonio del heredero,
que, en consecuencia, tiene el derecho de transmitirlo. Si el heredero/s lo ejercita, adquiere
la herencia a que estaba llamado el causante.
EXISTENCIA
La existencia legal de toda persona principia al nacer, esto, es separarse completamente de
su madre.
La ley protege la vida del que esta por nacer. El juez por consecuencia, tomara, a petición de
cualquiera persona o de oficio, todas las providencias que le parezcan convenientes para
proteger la existencia del no nacido, siempre que crea que de algún modo peligra.
Los derechos que se deferirían a la criatura que esta en el vientre materno, si hubiese
nacido y viviese, estarán suspensos hasta que el nacimiento se efectué .y si el nacimiento
constituye un principio de existencia, entrara el recién nacido en el goce de dichos derechos,
como si hubiese existido al tiempo en que se defirieron.

ACCIÓN PETITORIA DE HERENCIA

Esta normada en el artículo 664, que de acuerdo a la redacción modificada por el vigente
Código Procesal Civil, prescribe que el derecho de petición de herencia corresponde al
heredero que no posee los bienes que considera que le pertenecen, y se dirige contra quien
los posea en todo o en parte a titulo sucesorio, para excluirlo o para concurrir con él.
Agrega que dicha pretensión puede acumularse la de declarar heredero al peticionante si,
habiéndose pronunciado declaración judicial de herederos, considera que con ella se han
preterido sus derechos; así como la imprescriptibilidad de la acción y su tramitación
como proceso de conocimiento.
Es aquella acción que el heredero dirige contra otro heredero para concurrir con él, en este
supuesto, el demandado podría tratarse de un coheredero; o para excluirlo, si tuviese mejor
derecho, aquí se trataría de un heredero aparente.
La acción petitoria es una acción que se dirige contra los herederos aunque haya una
resolución judicial de declaratoria de herederos que no comprenda al peticionante, y está
referida a todo el patrimonio hereditario. Por lo tanto, tanto el demandante como el
demandado deben ser herederos.
Para que la acción de petición de herencia pueda tener como fin la exclusión del heredero
poseedor de los bienes de la herencia, el peticionante debe tener mejor título para heredar
que el demandado. Entonces, en este caso no habría una situación de copropiedad ya que
las partes no serían coherederos, sino mas bien el demandante sería el verdadero sucesor, y
el demandado el sucesor aparente.
Por otro lado cabe resaltar que a la acción de petición de herencia es aplicable también lo
dispuesto por el artículo 666º del Código Civil, referida a la enajenación de un bien
hereditario, que expresa: "El poseedor de buena fe que hubiere enajenado un bien
hereditario está obligado a restituir su precioal heredero y si se le adeudara, se transmitirá a
este último el derecho de cobrarlo.
En todos los casos, el poseedor de mala fe está obligado a resarcir al heredero el valor del
bien y de sus frutos y a indemnizarle el perjuicio que le hubiere ocasionado".
Naturaleza jurídica
Esencialmente es una acción real basada en los derechos de propiedad y posesión de bienes,
los cuales constituyen su objeto. Es inherente a la condición de heredero y se tramita como
proceso de conocimiento, siendo imprescriptible
Características de la acción petitoria
Existe una petición de herencia, a diferencia de la acción reivindicatoria que es res singula,
la petitoria se refiere a todos los bienes de la herencia. Por ello, es una acción sui generis
que no encaja propiamente dentro del concepto estricto de la acción real, dado que no tiene
como sustrato un bien corporal determinado. Es una acción universal que persigue el
reconocimiento de la condición de heredero y, como consecuencia de ello, reivindicar los
derechos hereditarios.
Corresponde al heredero que no posee los bienes que considera que le pertenecen, contra
quien los posea en todo o en parte a título sucesorio, esta última expresión difiere de la
del texto original del Código Civil, que se refería al título de heredero. La actual es mas
propia pues incluye a los legatarios, pudiendo darse el caso, como se ha señalado, de una
persona que disponga de sus bienes en legados, afectando a sus herederos forzosos. Ambas
partes deben ser sucesores del causante: demandante y demandado. Esta es la nota
distintiva fundamental con la acción reivindicatoria.
Puede haber exclusión o concurrencia, en este caso como se trata de los dos
supuestos:
Que el actor concurra con el reo en la herencia, por tener igual derecho a suceder, o porque
la ley determina su participación conjunta. En este caso, es de aplicación lo dispuesto en el
articulom844, que determina que si hay varios herederos, cada uno de ellos es
copropietario de los bienes de la herencia, en proporción a la cuota que tenga derecho a
heredar. Por lo tanto, tienen la condición de copropietarios, y de conformidad con lo
dispuesto en el artículo 985, ninguno de ellos ni sus sucesores pueden adquirir los bienes
comunes, siendo imprescriptible la acción de participación. A este respecto, hay
una innovación importante en el actual Código, pues el derogado establecía una excepción
en su artículo 874, señalando que los herederos del condominio (copropietario) podían
adquirir por prescripción los bienes comunes cuando los poseían por un plazo de veinte
años desde la muerte del causante.
Que el demandante tenga mejor derecho para heredar que el demandado, excluyéndolo. En
este caso, el primero es el heredero verdadero y el segundo el sucesor aparente. No son,
coherederos y, por ende, tampoco copropietarios.
Acumulación de acciones, la nueva redacción del artículo 664 menciona expresamente algo
que estaba implícito: la facultad del accionante de demandar acumulativamente que se
declare heredero, en caso que medie una declaración de herederos que no lo incluya.
Inclusive para que proceda la petición de herencia, el actor debe necesariamente solicitar,
que se le declare heredero; pues es solamente si procede esta segunda petición que podrá
declararse fundada la primera.
Esta acción es imprescriptible, este enunciado es innecesario, en el primer supuesto, al ser
los herederos copropietarios, no pueden adquirir por prescripción los bienes comunes,
siendo la acción de participación imprescriptible. En el segundo supuesto, si bien no tienen
esta condición, el heredero verdadero esta reivindicando la herencia de su propiedad frente
al heredero aparente, y la acción reivindicatoria es imprescriptible, por disposición del
artículo 927.
Se le aplica lo señalado en el artículo 666º, se analiza al tratar la acción reivindicatoria, y
que a la letra dice: "El poseedor de buena fe que hubiese enajenado un bien hereditario está
obligado a restituir su precio al heredero y si se le adeudara, se transmitirá a este ultimo el
derecho de cobrarlo. En todos los casos, el poseedor de mala fe está obligado a resarcir al
heredero el valor del bien y de sus frutos y a indemnizarle el perjuicio que le hubiere
ocasionado".

ACCIÓN REIVINDICATORIA DE HERENCIA

Es aquella acción que ejercita el heredero contra el tercero que, sin buena fe, adquiere los
bienes hereditarios por efecto de contratos a título particular oneroso celebrados por el
heredero aparente que entró en posesión de ellos.
Está referida a la acción reivindicatoria de bienes hereditarios, que es tratada en el artículo
665º del Código, que señala: " La acción reivindicatoria procede contra el tercero que, sin
buena fe, adquiere los bienes hereditarios por efecto de contratos a título oneroso
celebrados por el heredero aparente que entró en posesión de ellos. Si se trata de bienes
registrados, la buena fe del adquirente se presume si, antes de la celebración del contrato,
hubiera estado debidamente inscrito, en el registro respectivo, el título que amparaba al
heredero aparente y la transmisión de dominio a su favor, y no hubiera anotada demanda ni
medida precautoria que afecte los derechos inscritos.
En los demás casos, el heredero verdadero tiene el derecho de reivindicar el bien heredado
contra quien lo posea a título gratuito o sin título".
La acción de reivindicación de herencia puede referirse a todo el patrimonio dejado por el
causante, o sólo a una cuota del mismo. en la acción reivindicatoria el actor alega y deberá
probar su derecho de propiedad y que, por tanto, le corresponde la posesión del
bien materia de la reivindicación; posesión que la tiene indebidamente el demandado,
partiendo de lo dispuesto en el artículo 880º del Código Civil que señala que a todo
propietario le corresponde poseer.
Esta acción reivindicatoria se refiere a los terceros adquirentes del sucesor aparente o del
coheredero o de un tercero. En este caso se norma el supuesto del adquirente de mala fe y a
título oneroso y, el del adquirente a título gratuito, con buena o mala fe. El caso del
adquiriente de buena fe, no se encuentra normado, ya que no procede contra él la acción,
que en realidad debería dirigirse contra el vendedor. Entonces vemos que lo dispuesto por
el artículo 665º concuerda con lo expresado en el artículo 666º y observamos los
siguientes presupuestos:
El adquiriente a título oneroso de mala fe queda obligado a entregar al heredero verdadero
el bien y los frutos percibidos, así como a indemnizarlo.
El adquiriente a título gratuito de buena fe queda obligado sólo a restituir el bien.
El adquiriente a título gratuito de mala fe queda obligado a la restitución del bien, a la
devolución de los frutos percibidos y a pagar una indemnización.
El adquiriente a título oneroso de buena fe mantiene sus derechos, quedando obligado sólo
a pagar el saldo del precio, si hubiere, al heredero verdadero.
El articulo 665 agrega que, si se trata de bienes registrados, la buena fe del adquiriente se
presume si antes de la celebración del contrato hubiera estado debidamente inscrito, en el
registro respectivo,
el titulo que amparaba al heredero aparente y la transmisión de dominio en su favor, y no
hubiera anotada demanda ni medida precautoria que afecte los derechos inscritos. Estas
condiciones a favor de la presunción de buena fe no significan que de no presentarse se
establezcan la existencia de mala fe. No solo en ese3 caso se presume la buena fe. Esta es
una presunción general que opera siempre, salvo prueba en contrario, o cuando el bien se
encuentra inscrito a nombre de otra persona, tal como lo dispone el artículo 914. Mientras
la buena fe se presume, la mala fe debe probarse. En todo caso, debió legislarse cuando,
excepcionalmente en la situación planteada, no puede presumirse la buena fe, conforme a la
regla citada establecida en el Libro de los Derechos Reales. El enunciado de la segunda
parte del artículo 666, que dice que en todos los caso el poseedor de mala fe está obligado a
resarcir al heredero el valor del bien y de sus frutos y a indemnizarle el perjuicio que le
hubiere ocasionado, redunda lo expresado en el articulo 910 y el articulo 1969, siendo, por
lo tanto, superfluo.
Corrientes que ayudaron a la sistematización de la acción petitoria y reivindicatoria en
nuestro ordenamiento civil.
Existen dos corrientes en relación a la forma como debe estar legislada la acción para
recuperar bienes hereditarios, dichas corrientes son:
a. La Teoría de la Unidad
Consiste en que genéricamente existe una acción de reivindicación sucesoria, por la cual el
heredero pide lo que le corresponde. Ésta es la tesis que fue recogida por nuestro Código
Civil anterior, ya derogado.
b. La Teoría de la Dualidad
Teoría reconocida por la doctrina nacional y los tratadistas modernos, que fue adoptada por
los legisladores de 1984 para la elaboración de nuestro actual Código Civil.
Esta teoría se refiere a la recuperación del patrimonio hereditario, en razón al vínculo,
conexión con la sucesión que tienen los sujetos que participan en la acción petitoria y el
carácter ajeno a la misma por parte de una de las partes que participa en el proceso de
acción reivindicatoria.
Se podría decir que se tratan de dos acciones distintas pero con afinidades en ciertos
aspectos.

SUCESION TESTAMENTARIA
EL TESTAMENTO
En el testamento si dispone a quién debe pasar su patrimonio, éste pasa al tercero a quien el
causante designó como sucesor, al que instituyó por testamento, a diferencia de caso en que
no hay testamento en que inevitablemente la mayor parte de la herencia pasa a los
herederos forzosos y sólo la parte de libre disposición puede ser deferida a la persona
designada por el testador.
La ley defiende pues, la parte que pasa a los herederos forzosos., el causante tiene libre
disposición sobre el total de los bienes, lo que indica que el Código concilia el principio de la
libre disposición con el de la herencia deferida por ley, la herencia de libre disposición
limitada en la primera hipótesiscon la disposición total en la segunda, que se defiere
únicamente por actos de voluntad, sucesión testamentaria, que es lo que vamos a estudiar.
No hay otras formas de deferir la herencia sino por ley o por testamento; no se le puede
deferir por otro acto jurídico como el contrato por ejemplo,
porque el Código excluye esta posibilidad en el artículo 1338 cuando dice:
"Se prohíbe todo contrato sobre el derecho de suceder en los bienes de una persona que no
ha fallecido o cuyo fallecimiento se ignora" [Art. 1405 del C.C. de 1984].
El Código peruano como todos los Códigos modernos dijimos, concilia los dos principios: el
de la sucesión legal y el de la libre disposición.
Ahora bien, por un acto de la voluntad del testador, en nuestros días, se puede deferir la
herencia a un tercero. Anteriormente en el Derecho Romanosólo existía la herencia legal,
basada en relaciones familiares, pues los vínculos de sangre creaban la herencia y no se
consentía que el causante la diera a otro que no estuviera relacionado por vínculos de
sangre. Pero más tarde se establece el principio de que debía respetarse la voluntad del
causante y permitir que dispusiera libremente de sus bienes. Ya desde las Siete Partidas se
consideraban ambos principios, que son los consolidados también, en elCódigo Civil
peruano.
FORMALIDADES DEL TESTAMENTO POR ESCRITURA PÚBLICA
Las formalidades esenciales del testamento otorgado en escritura publica son:
1.- Que esten reunidos en un solo acto, desde el principio hasta el fin, el testador, el notario
y dos testigos habiles.
2.- Que el testador exprese por si mismo su voluntad, dictando su testamento al notario o
dandole personalmente por escrito las disposiciones que debe contener.
3.- Que el notario escriba el testamento de su puño y letra, en su registro de escrituras
públicas.
4.- Que cada una de las paginas del testamento sea firmada por el testador, los testigos y el
notario.
5.- Que el testamento sea leido clara y distintamente por el notario, el testador o el testigo
testamentario que este elija.
6.- Que durante la lectura, al fin de cada clausula, se verifique, viendo y oyendo al testador,
si lo contenido en ella es la expresion de su voluntad.
7.- Que el notario deje constancia de las indicaciones que, luego de la lectura, pueda hacer el
testador, y salve cualquier error en que se hubiera incurrido.
8.- Que el testador, los testigos y el notario firmen el testamento en el mismo acto.
TESTAMENTO CERRADO
Es el que el testador presenta al escribano en pliego cerrado, en presencia de testigos,
manifestando que éste contiene su testamento, redactándose en su cubierta un acta que
hace constar esa expresión. Constituye un instrumento público. Es también llamado
místico, es también secreto ya que la voluntad del testador se encierra bajo la cubierta que
ha de abrirse a su muerte. En cuanto a la capacidad para otorgar el testamento cerrado,
existen ciertas limitaciones. Es necesario que el testador sepa leer y que tenga la
plena seguridad de que el contenido del pliego constituye su genuina voluntad.
El sordo puede otorgar testamento cerrado. El ciego, siempre y cuando lea y se redacte en
escritura Braile. En cuanto a los mudos, el art. 3668 dispone: "El que sepa escribir aunque
no pueda hablar, puede otorgar testamento cerrado".
En este supuesto, su incapacidad la reemplaza con la aptitud de escribir, debiendo redactar
el testamento de puño y letra como lo establece el precepto mentado.
El testamento cerrado puede quedar en poder del escribano o del testador, ya que no se
establece en ninguna norma. En el caso de que el testador dejase en depósito o custodia el
testamento en poder del escribano, éste está obligado cuando muera el testador, a ponerlo
en noticias de
las personas interesadas, siendo responsable de los daños y perjuicios que su omisión les
ocasione (art. 3671).
El testamento se entrega ya cerrado al escribano en presencia de testigos, por lo que el acta
no da fe acerca del contenido del sobre o pliego, sino sólo de las declaraciones del testador
que afirma que dicho sobre o pliego contiene su testamento. Una vez abierto deberá ser
protocolizado para adquirir el carácter de instrumento público
PERSONAS IMPEDIDAS DE SER TESTIGOS TESTAMENTARIOS
1.- Los que son incapaces de otorgar testamento.
2.- Los sordos, los ciegos y los mudos.
3.- Los analfabetos.
4.- Los herederos y los legatarios en el testamento en que son instituidos y sus conyuges,
ascendientes, descendientes y hermanos.
5.- Los que tienen con el testador los vinculos de relacion familiar indicados en el inciso
anterior.
6.- Los acreedores del testador, cuando no pueden justificar su credito sino con la
declaracion testamentaria.
7.- El conyuge y los parientes del notario, dentro del cuarto grado de consanguinidad o
segundo de afinidad, y los dependientes del notario o de otros notarios.
8.- Los conyuges en un mismo testamento.
TESTAMENTO OLÓGRAFO
Art. 3639: "el testamento ológrafo para ser válido en cuanto a sus formas, debe ser escrito
todo entero, fechado y firmado por la mano misma del testador.
La falta de alguna de estas formalidades lo anula en todo su sentido".Constituye la forma
más simple de testar, ya que el otorgante puede redactarlo en el momento más conveniente,
y sus previsiones permanecen en secreto. Puede ser redactado en cualquier idioma. De
acuerdo a los artículos 3639 y 3640, no debe haber intervención de extraños en el acto.El
testamento ológrafo debe ser un acto separado de otros escritos y en que el testador
acostumbra escribir por expresas que sean con respecto a la disposición de los bienes, no
pueden formar un testamento ológrafo (art. 3648).
TESTAMENTO MILITAR
En el derecho romano, los milites gozaban de un fuero particular que les permitía testar
bajo determinadas formas. En el derecho moderno, el testamento militar no conserva ese
carácter, y sólo se autoriza esa forma testamentaria en caso de guerra (art. 3672).Se
requiere que el militar integre una expedición militar, o en una plaza sitiada, o en un cuartel
o guarnición fuera del territorio de la República, y asimismo, los voluntarios, rehenes o
prisioneros, los cirujanos militares, el cuerpo de intendencia, los capellanes,
los vivanderos, los hombres de cienciaagregados a la expedición, y los demás individuos que
van acompañando o sirviendo a dichas personas, podrán testar ante un oficial que tenga a
lo menos el grado de capitán, o ante un intendente del ejército, o ante el auditor general y
dos testigos.
Si el testador estuviese enfermo o herido, podrá testar ante el capellán o médico o cirujano
que lo asista, y, hallándose en un destacamento, ante el oficial del que depende, aunque sea
de grado inferior al de capitán. El testamento debe designar lugar y fecha en que se hace.
Contempla las hostilidades con el extranjero y guerra civil.
El testamento militar otorgado en cualquiera de las circunstancias que autorizan a testar de
esta forma, caduca de pleno derecho si el testador sobrevive después de los noventa días
siguientes a aquel en que hubiesen cesado, a su respecto, las circunstancias del art. 3672.
En caso contrario, el testamento valdrá como si hubiese sido otorgado en la forma
ordinaria.
Los prisioneros que se encuentren en poder del enemigo tienen el mismo derecho,
conforme a las Convenciones Internacionales.
TESTAMENTO MARÍTIMO
Es el que se permite otorgar a bordo de un barco, sea de guerra o mercante bajo la bandera
Argentina, navegue por mar o fluvialmente, y sin que el embarcado deba pertenecer a su
dotación. Debe otorgarse durante la navegación, ya que no se reputará hecho en el mar, si
en la época que se otorgó se hallaba el buque en puerto en donde hubiese cónsul de la
República (art. 3685).
En buque de guerra actuará como autorizante el comandante, en buque mercante, se hará
ante el capitán, su segundo o el piloto. Requiere la presencia de tres testigos. El testamento
será custodiado entre los papeles más importantes del buque, y se hará mención de él en el
diario de navegación (art. 3680).
El art. 3681 dispone: "Si el buque, antes de volver a la República, arribare a un puerto
extranjero en que haya un agente diplomático o un cónsul argentino, el comandante
entregará a este agente un ejemplar del testamento, y el agente lo remitirá al Ministerio de
Marina, para los efectos que se ha dispuesto respecto al testamento militar. Si el buque
volviese a la República, lo entregará al capitán del puerto, para que lo remita a iguales
efectos al Ministerio de Marina.".
Tendrá validez sólo cuando el testador hubiese fallecido antes de desembarcar o dentro de
los noventa días siguientes al desembarco, el cual no se considerará el bajar a tierra por
corto tiempopara reembarcarse en el mismo buque.
FORMALIDADES DEL TESTAMENTO OTORGADO EN EL EXTRANJERO
Los peruanos que residen o se hallen en el extranjero pueden otorgar testamento ante el
agente consular del Perú, por escritura pública o cerrado, según lo dispuesto en los artículos
696 a 703 respectivamente. En estos casos aquel cumplirá la función de notario
público.Puede también otorgar testamento ológrafo, que será valido en el Perú, aunque la
ley del respectivo país no admite esta clase de testamento.

EL DERECHO DE HABITACIÓN PARA EL CÓNYUGE

En nuestra legislación nacional, se advierte desde sus inicios que no se consideraba al
cónyuge supérstite como un heredero, haciendo inclusive unadiscriminación entre el viudo
y la viuda. Por ejemplo en el Código Civil de 1852 se hacía distinción entre la viuda y el
viudo. El cónyuge supérstite fue considerado como un heredero legal, que era llamado a la
sucesión sólo después de los hermanos del causante, tenía en ciertos casos el derecho a la
cuarta conyugal, pero estaba severamente condicionada, sólo recibía la cuarta parte de la
herencia si no tenía como subsistir. Era un derecho condicionado, por ejemplo el artículo
918 de dicho cuerpo legal establecía que "La viuda que carece de los necesario para
subsistir, heredará la cuarta parte de los bienes del marido que ha muerto con testamento o
sin él. El viudo tiene el mismo derecho a la cuarta parte de los bienes de su mujer, cuando, a
mas de carecer de lo necesario para vivir, queda inválido o habitualmente enfermo, o en
una edad mayor de sesenta años"
En el Código Civil de 1936, aquí el cónyuge sobreviviente fue considerado como un
heredero legitimario; sin embargo presentaba un grave problema: confundía
injustificablemente los derechos de legítima con los derechos de gananciales haciendo
depender el uno del otro para su obtención, no correspondiendo de esta manera a una
verdadera asignación hereditaria forzosa que debe ser autónoma e intangible, perjudicando
de ésta manera al cónyuge supérstite. En este código el cónyuge sobreviviente era
considerado un heredero de cuarto orden, después de los ascendientes y hermanos del
cónyuge premuerto (artículo 760).
El actual código de 1984 tratando de superar los problemas advertidos en los códigos
anteriores, legisló en lo referente a la legítima y a la sociedad de gananciales,
estableciendo específicamente que son dos derechos independientes (Art. 730). Asimismo
el artículo 822 de nuestro Código Civil precisa que el cónyuge supérstite que concurre con
hijos o con otros descendientes del causante, hereda una parte igual a la de un hijo, artículo
que para nosotros no representa controversia alguna.
Sin embargo siguiendo con la tendencia, del derecho comparado, de fortalecer cada vez más
los derechos hereditarios del cónyuge superviviente,
nuestro actual código otorga al viudo un derecho opcional y especial, el derecho de
habitación vitalicio y gratuito sobre la casa en que existió el hogar conyugal, es decir donde
vivió el matrimonio, previstos en los artículos 731 y 732; este derecho de habitación no tenía
antecedente alguno en nuestra legislación, pero si con antecedentes en el Código Civil
argentino (por primera vez en 1974) y en el Código Civil italiano (por primera vez en 1975).
Partes: 1, 2

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Apertura de la sucesión
Autor: Manuel Faus

Cargo del Autor: Notario

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La apertura de la sucesión es lo que inicia el proceso a que da lugar el fallecimiento de
una persona; en este proceso hay diversas fases, a saber, la vocación, la delación y la
adquisición de la herencia.

Contenido
 1 Momento de la apertura de la sucesión

 2 Causas de la apertura de la sucesión

 3 Momento de la apertura de la sucesión. Conmoriencia

 4 Prueba de la muerte para la inscripción de defunción

 5 Competencia judicial y notarial por razón del último domicilio del causante

 6 Ver también

 7 Recursos adicionales
o 7.1 En formularios
o 7.2 En doctrina
o 7.3 Esquemas procesales

 8 Legislación básica

 9 Legislación citada

 10 Jurisprudencia citada
Momento de la apertura de la sucesión
Como expresó la Sentencia de TS, Sala 1ª, de lo Civil, 12 de Marzo de 1987 [j 1] la apertura
de la sucesión de una persona se abre justamente en el momento de su muerte. Y
la Resolución de la DGRN de 11 de marzo de 2003 [j 2] afirmó:
La apertura de una sucesión siempre es un fenómeno complejo en el que pueden ser
calificados diversos elementos: capacidad, forma, legítimas, y que en numerosos casos
exige la calificación de elementos previos: filiación, matrimonio, etc.
En el presente tema se trata la apertura de la sucesión. Puede verse

 Vocación y delación de la herencia

 Aceptación de la herencia. Concepto y caracteres

 Aceptación de la herencia. Clases y efectos

Causas de la apertura de la sucesión

La causa de la apertura de la sucesión, como se ha dicho, de una persona física es su
muerte; este hecho, que se prueba con la certificación de defunción, desencadena todo
el proceso.
Pero a esta situación hay que equiparar la declaración judicial de fallecimiento; en efecto,
el artículo 196 CC dice que firme la declaración de fallecimiento del ausente, se abrirá la
sucesión en los bienes del mismo, procediéndose a su adjudicación conforme a lo
dispuesto legalmente; lo que ocurre es que, en este caso, como el fallecimiento de la
persona concreta no está plenamente probado, el legislador establece unas medidas de
precaución, por si acaso el tenido por fallecido, realmente está vivo y aparece, a saber:

 La obligación ineludible de los sucesores, aunque por tratarse de uno solo no fuese
necesaria partición, de formar notarialmente un inventario detallado de los bienes
muebles y una descripción de los inmuebles.

 La prohibición que recae en los herederos de no poder disponer a título gratuito hasta
cinco años después de la declaración del fallecimiento.

 La suspensión, en el indicado plazo de 5 años, de la entregas de legados, si los

hubiese, no tendrán derecho a exigirlos los legatarios, salvo las mandas piadosas en
sufragio del alma del testador o los legados en favor de Instituciones de beneficencia.

Momento de la apertura de la sucesión.

Conmoriencia
Es evidente que la apertura de la sucesión tienen lugar desde el instante en que fallece
una persona; en el caso de la declaración de fallecimiento parece que el momento que
debe contarse es el de la firmeza de la declaración, pero debe tenerse en cuenta que el
apartado segundo del artículo 195 del Código Cvil dispone que toda declaración de
fallecimiento expresará la fecha a partir de la cual se entienda sucedida la muerte, con
arreglo a lo preceptuado en los dos artículos precedentes, salvo prueba en contrario, lo
que viene a indicar que cabe probar que la fecha de fallecimiento sea otra distinta de la
fecha de la firmeza de la declaración de fallecimiento y esa fecha debe ser la que se tenga
en cuenta para saber quienes son los herederos.
Saber y acreditar el momento de la muerte del causante es fundamental, pues es en ese
momento en que se inicia el proceso, en ese instante el heredero debe existir, (aunque
sólo estuviere concebido), es en ese momento en el que se aprecia la capacidad para
suceder; como dijo la Resolución de la DGRN de 27 de diciembre de 1982 [j 3] la regla
general de nuestro ordenamiento jurídico de que la apertura de la sucesión es el momento
en que debe apreciarse la capacidad del heredero. (Véase el tema Capacidad para
suceder. Indignidad
El artículo 657 CC expresa claramente que los derechos a la sucesión de una persona se
transmiten desde el momento de su muerte.
En este punto, es importante una precisión: es este momento en el que debe aplicarse,
como regla general, las normas entonces vigentes; ello está relacionado en el caso de
sucesión abintestato; ante de de la reforma por lala Ley 11/1981, de 13 de Mayo, de
modificación del Código Civil en materia de filiación, patria potestad y régimen económico
del matrimonio el art. 943 CC decía que el hijo natural y el legitimado no tienen derecho a
suceder «ab intestato» a los hijos y parientes legítimos del padre o madre que lo haya
reconocido, ni ellos al hijo natural ni al legitimado; la doctrina del TS, según señala
la Sentencia nº 357/2016 de TS, Sala 1ª, de lo Civil, 1 de Junio de 2016 [j 4] es que para las
sucesiones abiertas antes de la entrada en vigor de la Constitución de 1978, El TS siempre
ha declarado aplicable la legislación existente en el momento de la apertura de la
sucesión.
Plantea un problema aquella situación en que hay duda entre dos personas llamadas a
sucederse, quien ha fallecido primero. Ello tienen enorme importancia; supongamos unos
cónyuges sin hijos, llamados A y B que otorgan testamento; A ha nombrado heredero a B,
sustituido para el caso de premoriencia por sus hermanos MM y NN; por su parte el
cónyuge B ha nombrado heredero a A, sustituido para el mismo supuesto de premoriencia
por sus hermanos ZZ y XX; si estamos ante un supuesto de muerte de los cónyuges que
no se sabe si ha sido