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DERECHO NOTARIAL
El derecho notarial es el conjunto de doctrinas y normas jurídicas que regulan
la organización del notariado (se refiere a los requisitos para ser, ejercer o habilitar o inhabilitar a un
notario), la función notarial (escuchar, asesorar, etc.), y la teoría formal del instrumento
público. (cómo crear el instrumento público, darle forma legal) (Oscar Salas)
OBJETO Y CONTENIDO:
El objeto del derecho notarial es la creación del instrumento público.
El contenido es la actividad del notario y de las partes en la creación del
instrumento público.
CARACTERISTICAS:
1. Actúa dentro de la llamada fase normal del derecho, donde no existen
derechos subjetivos en conflicto.
2. Confiere certeza y seguridad jurídica a los hechos y actos solemnizados
en el instrumento público.
3. Aplica el derecho objetivo (derecho plasmado en la ley) condicionado a las
declaraciones de voluntad y a la concurrencia de: ciertos hechos de
modo que se creen, concreten y robustezcan los derechos subjetivos.
(depende de la voluntad de las partes)
4. En cuanto a si es una rama de Derecho Público o de Derecho Privado
existen dos criterios.
4.1. Que es un derecho cuya naturaleza jurídica no puede encasillarse en
la tradicional división entre el derecho público y el derecho privado.
4.2. Que es una rama del derecho privado. (es la seguida por la U, porque la
mayoría de actos y contratos civiles y mercantiles les da forma legal el derecho notarial.)
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4. INMEDIACION: La función notarial demanda un contacto entre el notario
y las partes, y un acercamiento de ambos hacia el instrumento público.
El notario siempre debe estar en contacto con las partes, con los hechos
y actos que se producen dando fe de ello. Este principio implica
propiamente recibir la voluntad y el consentimiento de las partes. (en una
escritura pública cuando al inicio se consigna Ante mí, es el principio de inmediación).
EL DERECHO CONSTITUCIONAL
EL DERECHO CIVIL
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EL DERECHO MERCANTIL
EL DERECHO PROCESAL CIVIL (el notario es auxiliar del juez Ej. Notificador)
EL DERECHO ADMINISTRATIVO
EL DERECHO REGISTRAL
EL NOTARIO:
El notario latino es el profesional del derecho encargado de una función pública
consistente en recibir, interpretar y dar forma legal a la voluntad de las partes,
redactando los instrumentos adecuados a este fin y confiriéndoles autenticidad;
conservando los originales de éstos y expedir copias que den fe de su
contenido. Además tramita asuntos de jurisdicción voluntaria.
Es un funcionario público autorizado para dar fe, conforme a las leyes, de los
contratos y demás actos extrajudiciales.
LA FUNCION NOTARIAL
Es la actividad del notario llamada también el quehacer notarial. Son las
diversas actividades que realiza el notario.
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todas las leyes y como profesional libre recibe el encargo directamente de los
particulares.
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SISTEMAS NOTARIALES:
SISTEMA: Conjunto de normas en el que se realizan o regulan las
instituciones.
CARACTERISTICAS:
Pertenece a un colegio profesional, en el caso de Guatemala, al Colegio
de Abogados y Notarios, ya que se ejercen conjuntamente ambas
profesiones.
La responsabilidad en el ejercicio profesional es personal.
El ejercicio puede ser cerrado o abierto, o limitado e ilimitado. El cerrado
tiene limitaciones territoriales, más conocido como notariado de número
o numerario. En Guatemala el sistema es abierto, ya que no se tienen
limitaciones dentro del territorio nacional. En algunos casos se puede
actuar fuera del territorio de la república. Art. 2 numeral 1ero. CdN
Es incompatible con el ejercicio de cargos públicos que lleven aneja
jurisdicción, así también para los funcionarios y empleados de los
Organismos Ejecutivo y Judicial y de las municipalidades que
devenguen sueldo del Estado o del municipio y el Presidente del
Organismo Legislativo. Art. 4 CdN.
Debe ser un profesional universitario
Desempeña una función pública, pero no depende directamente de
autoridad administrativa.
Es un profesional del derecho, pero algunas de sus actuaciones son las
de un funcionario público.
Existencia de un protocolo notarial en el que asienta todas las escrituras
que autoriza.
CARACTERISTICAS:
El notario es un fedante o fedatario, ya que su actividad se concreta a
dar fe de la firma o firmas de un documento.
No entra a orientar sobre la redacción del documento, por lo tanto no da
asesoría a las partes.
Es necesaria una cultura general y algunos conocimientos legales, no es
obligatorio tener título universitario.
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La autorización para su ejercicio es temporal, pudiendo renovarse la
autorización.
Se está obligado a prestar una fianza para garantizar la responsabilidad
en el ejercicio.
No existe colegio profesional y no lleva protocolo.
CLASES DE FE PUBLICA.
1. FE PUBLICA JUDICIAL: Neri expone que es judicial: la que dispensan
los funcionarios de justicia, especialmente los secretarios de juzgados,
quienes dan fe de las resoluciones, autos y sentencias, de los jueces o
tribunales en los cuales actúan.
2. FE PUBLICA ADMINISTRATIVA: Es la que tiene por objeto dar
notoriedad y valor de hechos auténticos a los actos realizados por el
Estado o por las personas de Derecho Público dotadas de soberanía, de
autonomía o de jurisdicción… Esta fe pública se ejerce a través de
documentos expedidos por las propias autoridades que ejercen la
gestión administrativa en los que se consignan órdenes, comunicaciones
y resoluciones de la administración. (En el ministerio depende quien sea el funcionario
público designado.)
3. FE PUBLICA REGISTRAL: Es la que poseen los registradores, para
certificar la inscripción de un acto que consta en un registro público, el
cual tiene autenticidad y fuerza probatoria desde que fue inscrito.
4. FE PUBLICA LEGISLATIVA: Es la que posee el Organismo Legislativo y
por medio de la cual creemos en las disposiciones emanadas del mismo,
las cuales pasan a ser leyes de la República. Esta es de tipo
corporativo, ya que la tiene el Congreso como órgano y no sus
representantes en lo individual.
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5. FE PUBLICA NOTARIAL. Llamada también extrajudicial, la fe pública es
una facultad del Estado otorgada por la ley al notario (art. 1) La fe del
notario es pública porque proviene del Estado y porque tiene
consecuencias que repercuten en la sociedad.
EL INSTRUMENTO PÚBLICO
El Documento: Guillermo Cabanellas, lo define así: Instrumento, escritura con
que se prueba, confirma o justifica alguna cosa, o al menos, que se aduce con
tal propósito.
PRINCIPALES: Los que van dentro del protocolo, como condición esencial de
validez, por ejemplo la escritura matriz, y la extiende también al testimonio.
SECUNDARIOS: Los que van fuera del protocolo, por ejemplo las actas,
certificaciones, etc.
Para Nery Muñoz se clasifican en: DENTRO DEL PROTOCOLO Y FUERA DEL
PROTOCOLO.
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FINES DEL INSTRUMENTO PÚBLICO:
Fernández Casado, manifiesta que los fines principales que llena el
instrumento público son a) Perpetuar los hechos y las manifestaciones de
voluntad; y b) servir de prueba en juicio y fuera de él.
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RESPONSABILIDAD CIVIL DEL NOTARIO
Oscar Salas, la conceptualiza así: La responsabilidad civil consiste en la
obligación de resarcir daños y abonar perjuicios derivados de un acto ilícito,
que se impone a quien lo comete, o del no cumplimiento de un deber legal que
corresponde a una persona determinada.
El código de notariado en el artículo 35 establece: para que proceda la
responsabilidad civil de daños y perjuicios contra el notario por nulidad del
instrumento, es necesario que haya sido citado y oído en el juicio respectivo, en
lo concerniente a la causa de nulidad.
LA ESCRITURA PUBLICA:
DEFINICION: Es el documento público autorizado por notario en el protocolo a
su cargo, a requerimiento de parte, en la que hacen constar negocios jurídicos
y declaraciones de voluntad, obligándose sus otorgantes en los términos
pactados.
Canceladas. Son aquellas que no nacen a la vida jurídica, sin embargo ocupan
un número en el protocolo notarial. Se cancelan con una razón de cancelación.
Art. 37 b del CdN
EL ACTA NOTARIAL:
DEFINICION: Es el instrumento autorizado, a instancia de parte, por un Notario
o Escribano, donde se consignan las circunstancias, manifestaciones y hechos
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que presencia y le consten, de los cuales da fe que, y por su naturaleza no
sean materia de contrato.
El código de notariado, establece que el notario, en los actos que intervenga
por disposición de la ley o a requerimiento de parte, levantará actas notariales
en la que hará constar los hechos que presencie y circunstancias que le
consten. Art. 60
Estructura del acta notarial. En una forma simple el acta notarial se divide en:
a) Rogación; b) Objeto de la rogación; c) narración de hecho; y d) autorización
notarial.
EL ACTA DE PROTOCOLIZACION:
DEFINICION: Son aquellas en las que el notario da fe de la entrega de un
documento y de su incorporación al protocolo.
Sirven para incorporar al protocolo uno o más documentos públicos o privados,
o de una u otra clase a la vez, bien sea por disposición de la ley, mandamiento
judicial o rogación de los particulares.
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OBLIGACIONES POSTERIORES:
DEFINICION: La única obligación posterior que se deriva del acta de
legalización de firmas es la razón, que el notario debe tomar en el protocolo a
su cargo dentro de los ocho días siguientes. Art. 59.
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impresión dactilar. Si fueren varios los otorgantes que no supieren
firmar, lo hará un testigo rogado, por cada parte o grupo que represente
un mismo derecho. (Art. 29 numeral 12)
PROTOCOLO:
Etimología: Según Escriche, esta palabra viene de la voz griega protos que
significa primero en su línea, y de la latina collium o comparación o cotejo.
Es el volumen, o serie de ellos, en que el escribano colecciona ordenadamente
y conforme a la ley los documentos matrices de oficio sometidos a su custodia.
(Larraud.)
Jiménez Arnau expresa que la palabra protocolo tiene varias acepciones, y que
en el sentido más vulgar quiere decir colección de hojas, folios o documentos,
adheridos unos a otros que, en su conjunto, forman un volumen o libro.
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Las escrituras matrices, actas de protocolización y razones de legalización de
firmas se extenderán en papel sellado especial para protocolos.
Las oficinas fiscales (SAT), venderán exclusivamente a los notarios en
ejercicio, el PAPEL SELLADO ESPECIAL PARA PROTOCOLO, en lotes de
cincuenta hojas más el 10 por ciento de comisión, guardando en éstos el orden
correlativo. (arts. 9 cdn y 30 de reglamento de ley de timbre fiscal dto. 737-92)
Pago de Apertura de Protocolo: Se cancelan Q.50.00 en la tesorería del
Organismo Judicial más el 12% de IVA, por cada año. Un total de Q.56.00
Los fondos que se recauden por éste concepto, se destinarán a la
encuadernación de los testimonios especiales enviados por los notarios al
Archivo General de Protocolo.
RAZON DE CIERRE
El cierre del protocolo se hará constar a través de una razón (en el mismo papel
sellado especial para protocolo más por costumbre porque no hay fundamento o bien
en hoja de papel bond) que comprenderá: La fecha; el número de documentos
públicos autorizados (escrituras públicas, actas de protocolación y razones de
legalización de firmas); así como de instrumentos cancelados si los hubiere; número
de folios en que se compone y la firma del notario. La razón de cierre por costumbre
los notarios la hacen en el mismo papel sellado especial para protocolos, pero la ley
no regula no regula nada al respecto por lo que se puede hacer en papel bond si así lo
quisieren.
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