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* Participante del sexto Concurso Nacional de Derechos Humanos celebrado en Bogotá; del XIII Concurso Interamericano de Derechos
Humanos celebrado en San José de Costa Rica, del XIV Concurso Interamericano de Derechos Humanos celebrado en Washington
D.C., Estados Unidos.
** Participante del XIII Concurso Interamericano de Derechos Humanos celebrado en San José de Costa Rica, del XIV Concurso Intera-
mericano de Derechos Humanos celebrado en Washington D.C., Estados Unidos.
Revista Justicia, No. 15 - pp. 131-141 - Junio 2009 - Universidad Simón Bolívar - Barranquilla, Colombia - ISSN: 0124-7441
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utilizada para explicar más detalladamente los Cuando se utilizan los pronunciamientos
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El valor de la jurisprudencia en el Derecho Comparado The value of jurisprudence in comparative law
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titucional en Sentencia SC-983 de 1995.3 Dicha prudencia es criterio auxiliar del juez, pero no la
situación ocurre generalmente con las sentencias vincula. No obstante, es menester tener en cuen-
emitidas por parte de la Corte Suprema de Jus- ta que la jurisprudencia puede ser obligatoria en
ticia. Aunque valga señalar, que hubo una época aquellos casos cuando es creada por el órgano de
del Derecho colombiano en la cual a través de la mayor jerarquía de la Rama Judicial, tal como es
llamada doctrina legal más probable, para casos el caso en Colombia a partir del Decreto 2067 de
dudosos, se hizo vinculatoria por obligación el 1991 que le dio carácter de cumplimiento obli-
pronunciamiento emitido por la Corte Suprema gatorio a las sentencias emitidas por la Corte
de Justicia cuando este resultaba de la decisión Constitucional, cuando estas sean producto de
reiterada del Tribunal por lo menos en tres oca- una revisión abstracta de constitucionalidad se-
siones sobre el mismo tema. Posteriormente, la gún el artículo 241 numeral 4 de la Constitución,
Ley 105 de 1890 sobre reformas a los procedi- y que en relación de las sentencias que no son
mientos judiciales, especificó aun más los casos producto de una revisión abstracta de constitu-
en que resultaba obligatorio para los jueces se- cionalidad, la Corte Constitucional en Sentencia
guir la interpretación hecha por la Corte Supre- ICC-235 del 27 de febrero de 20015 creó el efec-
ma de Justicia y cambió el nombre de doctrina to inter partes, que consiste en aplicar la misma
legal más probable al de doctrina legal estable- decisión en materia de tutela a casos similares.
ciendo que “es doctrina legal la interpretación En países como Perú y Bolivia, los linea-
que la Corte Suprema de Justicia dé a unas mis- mientos que fijen sus respectivos Tribunales
mas leyes en dos decisiones uniformes. También Constitucionales son vinculantes a sus jueces de
constituyen doctrina legal las declaraciones que manera obligatoria, a razón de que dichos pro-
la misma Corte haga en dos decisiones unifor- nunciamientos se consideran interpretativos del
mes para llenar los vacíos que ocurran, es decir, texto constitucional. De no hacerse así, el funcio-
en fuerza de la necesidad de que una cuestión nario encargado de aplicar la ley incurriría en el
dada no quede sin resolver por no existir leyes punible de prevaricato. En el caso específico de
cia C-131 de 1993,4 que la Corte Constitucional resoluciones que sobre un mismo tema haga la
declaró inconstitucional el artículo 12 de la Ley Suprema Corte de Justicia de la Nación, sin que
se le interponga una sola en caso contrario. Tam-
153 de 1887 que sostenía el término de doctri-
bién puede formarse a través de contradicción de
na legal más probable, teniendo en cuenta que
tesis, que consiste en que el Pleno o las Salas de
según el artículo 230 de la Constitución la juris-
la Suprema Corte resuelvan el criterio que debe
sostenerse sobre una cuestión en particular, don-
3. MONROY CABRA, Marco Gerardo (2003). Introducción al
Derecho. Santa Fe de Bogotá. 13ª ed. Edit. Temis. p. 225.
4. Corte Constitucional de Colombia. Sentencia C-131 de 1993.
Magistrado Ponente: Alejandro Martínez Caballero. Exp. 5. MONROY CABRA, Marco Gerardo (2003). Introducción al
D-182. Derecho. Santa Fe de Bogotá. 13ª ed. Edit. Temis. p. 224.
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El valor de la jurisprudencia en el Derecho Comparado The value of jurisprudence in comparative law
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el cual se traduce en que todo tratado en vigor lizados como parámetros de control de consti-
obliga a las partes y debe ser cumplido por ellas tucionalidad de las leyes, por cuanto han sido
de buena fe, por lo que no es aceptable que los normativamente integrados a la Constitución
Estados aleguen disposiciones de derecho in- por diversas vías y por mandato de la Consti-
terno para incumplirlos. Además, este principio tución.6
hace parte de las normas del Ius Cogens, y por La Corte restringe el concepto de Bloque de
tanto, aceptados por la comunidad internacional Constitucionalidad para entender, que no todos
los tratados y convenios internacionales rati-
en su conjunto y está consagrado en la Carta de
ficados por Colombia hacen parte del Bloque
la ONU, de la OEA, de la OUA, de la Liga Ára-
de constitucionalidad, sino, que salvo remisión
be Unida, en la resolución 2525 de las Naciones
expresa de normas superiores, solo constituyen
Unidas, y en numerosos instrumentos jurídicos
parámetros de control constitucional aquellos
internacionales. Lo cual hace que dichos instru-
tratados y convenios internacionales que reco-
mentos sean tenidos en cuenta en cada decisión
nocen Derechos Humanos y que prohíben su li-
judicial tomada por los jueces, a fin de aplicar el
mitación en estados de excepción.7
Bloque de Constitucionalidad.
En ese sentido, la Corte Constitucional en
El primer acercamiento de la Corte Cons- Sentencias C-191 de 1998, C-400 de 1998,
titucional en la aplicación de normas suprana- C-582 de 1999, C-567 de 2000 y C-148 de 2005
cionales al orden interno colombiano se da en manifestó que: “en sentido lato integran el blo-
las Sentencias T-409 de 1992, C-574 de 1992, que de Constitucionalidad: a) El preámbulo
T-426 de 1992, C-225 de 1995, en donde se es- de la Constitución, su Texto y Valores Consti-
tableció que los convenios sobre Derecho Inter- tucionales. b) Tratados sobre Derechos Huma-
nacional Humanitario tienen carácter prevalente nos, cuya limitación está prohibida en estados
sobre la legislación nacional, y fue partir de la de excepción. c) Tratados de Límites. d) Trata-
mencionada jurisprudencia, que la Corte Consti- dos sobre Derecho Internacional Humanitario.
tucional comenzó a interpretar el inciso segundo e) Convenios y Recomendaciones de la OIT”.8
del artículo 93 de la Carta como la norma que
disponía la prevalencia de los tratados o conve- 6. Corte Constitucional de Colombia, Sentencia T-409 de 1992,
Magistrado Ponente: José Gregorio Hernández Galindo, Exp.
nios internacionales en el orden jurídico interno, 125; Corte Constitucional de Colombia, Sentencia C-574 de
siempre y cuando dichas normas hubiesen sido 1992, Magistrado Ponente: Ciro Angarita Barón, Exp. AC/
TI 06; Corte Constitucional de Colombia, Sentencia T-426
integradas en la normatividad colombiana a tra- de 1992, Magistrado Ponente: Eduardo Cifuentes Muñoz,
Exp. D-824; Corte Constitucional de Colombia, Sentencia
vés de la ratificación del Estado, previo análisis C-225/95, Magistrado Ponente: Alejandro Martínez Caba-
llero, Exp. L.A.T. 0404. Corte Constitucional de Colombia,
de constitucionalidad. Y sostuvo que: El Bloque Sentencia C-131 de 1993. Magistrado Ponente: Alejandro
Martínez Caballero. Exp. D-182.
de Constitucionalidad es el conjunto de normas 7. Corte Constitucional de Colombia. Sentencia C-358 de 1997.
M.P: Eduardo Cifuentes Muñoz, Exp. D-1445.
y principios que, sin aparecer formalmente en 8. Corte Constitucional de Colombia, Sentencia C-191 de
1998, Magistrado Ponente: Eduardo Cifuentes Muñoz, Exp.
el articulado del texto constitucional, son uti- D-1868; Corte Constitucional de Colombia, Sentencia C-400
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Para efectos del Derecho Comparado, esta región. Se trata de un reconocimiento implícito
también ha sido una postura adoptada por el Tri- de la identidad nuclear sustancial compartida
bunal Constitucional de Perú en los Casos de: por el constitucionalismo y el sistema interna-
Alfredo Crespo Bragayrac emitido el 17 de abril cional de protección de los Derechos Humanos:
de 2002; Jorge Alberto Cartagena Vargas emi- la convicción jurídica del valor de la dignidad
tido el 17 de abril de 2002, y Caso de la Mu- de la persona humana, a cuya protección y ser-
nicipalidad Provincial de Cañete emitido el 28 vicio se reconduce, en última y definitiva instan-
de septiembre de 2004, en los cuales dicho Tri- cia, el ejercicio de todo el poder”. Esta posición
bunal manifestó: “los tratados internacionales fue nuevamente reiterada en los casos de: Juan
sobre Derechos Humanos no solo forman par- Nolberto Rivero Lazo emitido el 12 de agosto
te positiva del ordenamiento jurídico nacional de 2005 y en el Caso de Arturo Castillo Chirinos
conforme al artículo 55 de la Constitución, sino, Sentencia del 21 de julio de 2006.9
que la cuarta disposición final y transitoria de Esta posición adoptada por la Corte Constitu-
la Constitución dispone que los derechos funda- cional de Colombia, y el Tribunal Constitucional
mentales reconocidos por ella, se interpretan de de Perú, extienden el alcance de sus respectivas
conformidad con los tratados y acuerdos inter- Constituciones al permitir que normas interna-
nacionales sobre Derechos Humanos ratificados cionales en materia de Derechos Humanos se
por el Perú, y que exige a los poderes públicos entiendan dentro del texto constitucional como
nacionales que a partir del ejercicio herme- parámetro de control de constitucionalidad, es
néutico incorporen en el contenido protegido decir, no solo la Constitución debe ceñirse a lo
de los derechos constitucionales los ámbitos dispuesto en los instrumentos internacionales,
normativos de los Derechos Humanos recono- las leyes también deben hacerlo a razón de que
cidos en los referidos tratados, lo cual incluye la Constitución es Norma de Normas, y esta a su
implícitamente una adhesión a la interpretación vez, está integrada por los tratados internacio-
que de los mismos hayan realizado los órganos nales. Razón que justifica que los jueces tienen
supranacionales de protección de los atributos la obligación de no desprenderse de los tratados
inherentes al ser humano y, en particular, el rea- internacionales ratificados por el Estado. De tal
lizado por la Corte Interamericana de Derechos suerte, que si las disposiciones que consagra una
Humanos, guardián último de los derechos de la ley no son compatibles con una norma de dere-
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cho internacional, deben declararse inconstitu- explicado por la Honorable Corte Interamerica-
cionales, o en su defecto, deben ser inaplicadas na de Derechos Humanos en el Caso La Cantuta
por el juez. vs Perú al manifestar: “El Poder Judicial debe
De esta forma es como lo ha explicado la ejercer una especie de “control de convenciona-
Honorable Corte Interamericana de Derechos lidad” entre las normas jurídicas internas que
Humanos, al expresar: “La Corte es consciente aplican en los casos concretos, la Convención
que los jueces y tribunales internos están suje- Americana sobre Derechos Humanos y los tra-
tos al imperio de la ley y, por ello, están obli- tados internacionales en materia de Derechos
gados a aplicar las disposiciones vigentes en el Humanos. En esta tarea, el Poder Judicial debe
ordenamiento jurídico. Pero cuando un Estado tener en cuenta no solamente el tratado, sino
ha ratificado un tratado internacional como la también la interpretación que del mismo ha he-
Convención Americana, sus jueces, como parte cho el respectivo tribunal”.12 Este pronuncia-
del aparato del Estado, también están someti- miento ha sido también utilizado por el Tribunal
dos a ella, lo que les obliga a velar porque los Europeo de Derechos Humanos, en aplicación
efectos de las disposiciones de la Convención del artículo 46 del Convenio Europeo de Dere-
no se vean mermadas por la aplicación de leyes chos Humanos en casos como el de Roland Eze-
contrarias a su objeto y fin, y que desde un inicio lin vs France, Brogan and Others vs The United
carecen de efectos jurídicos”. 10
Kingdom y Ronald Ribitsch vs Austria. Y de
Por lo anterior, queda completamente claro igual forma por la Ilustrada Corte Internacional
que la normatividad internacional debe ser te- de Justicia.13
nida en cuenta en las instancias judiciales. Y Respecto del valor que tendría la jurispru-
por consiguiente, el pronunciamiento que de un dencia doméstica en el plano internacional, vale
instrumento internacional dicte el órgano encar- señalar que esto no trae consigo una jerarquiza-
gado de interpretarlo, también. Pues si bien las ción entre tribunales internacionales y naciona-
sentencias proferidas por la Corte Interamerica- les. Más bien, es una relación de cooperación en
na son vinculantes para las partes, es decir, que la interpretación Pro Homine de los derechos
son de obligatorio cumplimiento, adicionalmen- fundamentales. En relación con instrumentos
te establecen estándares que deben ser tenidos como la Convención Americana sobre Derechos
en cuenta por otros Estados, dado que determi-
Humanos, su artículo 29.b proscribe a todo tri-
nan el alcance de los derechos reconocidos en
la Convención Americana.11 De esta manera fue
12. Caso La Cantuta vs Perú. Fondo, Reparaciones y Costas. Sen-
tencia de 29 de noviembre de 2006. Serie C No. 162, Párrafo
173.
10. Caso Almonacid Arellano y otros vs Chile, Excepciones Pre- 13. Case of Roland Ezelin vs France, Strasbourg Judgment 26
liminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 26 de April 1991; Case of Brogan and Others vs The United King-
septiembre de 2006. Serie C No. 154, Párrafos 123 a 125. dom, Strasbourg Judgment 29 November 1988; Case of Ro-
11. Opinión Consultiva OC-1/82 del 24 de septiembre de 1982, nald Ribitsch vs Austria, Strasbourg Judgment 4 december
serie A, No. 1, Párr. 25. 1995.
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bunal incluyendo a la propia Corte, “limitar el jurisprudencias nacionales tales como: la sen-
goce y ejercicio de cualquier derecho o libertad tencia del 2 de noviembre de 2005 de la Corte
que pueda estar reconocido de acuerdo con las Suprema de Justicia de la Nación de Argentina,
leyes de cualquiera de los Estados partes o de en la cual dicha Corte estableció que la acción
acuerdo con otra convención en que sea parte penal por el delito de genocidio, al ser este un
uno de dichos Estados”. 14
Ello significa, por crimen de lesa humanidad, no es susceptible de
ejemplo, que los derechos reconocidos en el or- prescripción. El fundamento de esta sentencia se
denamiento interno y la interpretación optimi- basó esencialmente en las normas del Ius Co-
zadora que de ellos realice la Jurisprudencia de gens; la Sentencia 218-2003 del 7 de octubre de
un tribunal interno, sea observada por la Corte 2004 de la Corte Suprema de Justicia de la Re-
Interamericana de Derechos Humanos. Además, pública de Guatemala, en la cual la mencionada
como bien señala la actual presidenta de la Corte Corte resolvió un recurso de casación respecto a
Interamericana de Derechos Humanos, Juez Ce- la falta de aplicación de normas de orden inter-
cilia Medina Quiroga: nacional en el fallo penal. Señaló que las normas
“las fuentes del derecho internacional se in-
de carácter ordinario no son superiores jerárqui-
fluyen recíprocamente, y estas, a su vez, influyen
camente a la normativa internacional en materia
y son influidas por las fuentes domésticas. La
de Derechos Humanos ratificada por Guatemala.
interpretación de las normas internacionales
En esta sentencia, el Tribunal reconoce la vali-
también puede beneficiarse de la jurisprudencia
dez jurídica de los procesos penales llevados a
que se genere sobre el punto en los países parte
cabo conforme a las costumbres y tradiciones
del sistema, puesto que la aplicación de normas
de los pueblos indígenas, en virtud de lo ante-
domésticas a casos particulares también puede
rior, determina que el juicio de un miembro de
dar alcance y contenido más precisos a las nor-
una comunidad indígena mediante un proceso
mas de Derechos Humanos. Mirando esto desde
penal ordinario, cuando ya había sido juzgado
otro ángulo, el juez nacional, al interpretar una
mediante los mecanismos propios de su comu-
norma de Derechos Humanos nacional, también
nidad, viola la referida normativa internacional.
debe tener en consideración las normas interna-
Entre las disposiciones vulneradas se encuentra
cionales y la jurisprudencia internacional.”15
el artículo 8.4 de la Convención Americana so-
Ya en reiteradas ocasiones, la Corte Intera-
bre Derechos Humanos y el Convenio 169 sobre
mericana de Derechos Humanos ha exaltado
los pueblos indígenas y tribales en países inde-
pendientes de la Organización Internacional del
14. Convención Americana sobre Derechos Humanos de 1969
(Pacto de San José), Artículo 29.b. Trabajo (OIT); la Sentencia T-025 de 2004 de la
15. Corte Interamericana de Derechos Humanos, diálogo juris-
prudencial “Derecho Internacional de los Derechos Humanos, Corte Constitucional de Colombia en la cual se
Tribunales Nacionales”, Núm. 2, Edit. Instituto de Investiga-
ciones Jurídicas de la UNAM, México, 2007, p. 286. fijaron estándares mínimos de protección de los
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desplazados de acorde con el Derecho Interna- la medida en que se fijen criterios de interpre-
cional. En el establecimiento de estos estándares tación y alcance de dichas normas que doten al
básicos, el Tribunal tomó en cuenta los criterios precedente de un innegable valor que permita de
en materia de progresividad de derechos esta- manera incuestionable el desarrollo y evolución
blecidos en el Pacto Internacional de Derechos del derecho.
Económicos, Sociales y Culturales y en las Ob- La jurisprudencia nos permite extender el
servaciones Generales del Comité de Derechos alcance de la interpretación legal, sea nacional
Económicos, Sociales y Culturales de la ONU o internacional. Por lo tanto, debe ser tenida en
para la evaluación de la política estatal del des- cuenta a fin de reforzar los Principios Genera-
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Ley 105 de 1890 sobre reformas a los Procedi- Corte Constitucional de Colombia. Sentencia
mientos Judiciales. C-567 de 2000. Magistrado Ponente: Alfredo
Monroy Cabra, Marco Gerardo (2003). In- Beltrán Sierra. Exp. D-2664.
troducción al Derecho. Santa Fe de Bogotá. Corte Constitucional de Colombia. Sentencia
13ª ed. Edit. Temis. p. 224. C-148 de 2005. Magistrado Ponente: Álvaro
Convención de Viena sobre el Derecho de los Tafur Galvis. SV/AV: SPV-JAR/ SPV-ABS.
Tratados de 1969. Exp. D-5328.
Carta de las Naciones Unidas, firmada en San Tribunal Constitucional del Perú. Caso Alfredo
Francisco el 26 de junio de 1945. Crespo Bragayrac. Exp. Nº 0217-2002-HC/,
Carta de la Organización de los Estados Ame- emitido el 17 de abril de 2002.
ricanos. Tribunal Constitucional del Perú. Caso Jorge Al-
Corte Constitucional de Colombia. Sentencia berto Cartagena Vargas. Exp. Nº 218-02-HC/
T-409 de 1992. Magistrado Ponente: José
TC, emitido el 17 de abril de 2002.
Gregorio Hernández Galindo. Exp. 125.
Tribunal Constitucional del Perú. Caso Muni-
Corte Constitucional de Colombia. Sentencia
cipalidad Provincial de Cañete. Exp. Nº 26-
C-574 de 1992. Magistrado Ponente: Ciro
2004-AI/TC, emitido el 28 de septiembre de
Angarita Barón. Exp. AC/TI 06.
2004.
Corte Constitucional de Colombia. Sentencia
Tribunal Constitucional del Perú. Caso Juan
T-426 de 1992. Magistrado Ponente: Eduar-
Nolberto Rivero Lazo. Exp. Nº 4677-2005-
do Cifuentes Muñoz. Exp. D-824.
PHC/TC, emitido el 12 de agosto de 2005.
Corte Constitucional de Colombia. Sentencia
Tribunal Constitucional de Perú Sentencia
C-225/95. Magistrado Ponente: Alejandro
del 21 de julio de 2006.
Martínez Caballero. Exp. L.A.T.040.
Tribunal Constitucional del Perú. Caso de Artu-
Corte Constitucional de Colombia. Sentencia
ro Castillo Chirinos. Exp. N2730-2006-PA/
C-358 de 1997 M.P. Eduardo Cifuentes Mu-
CT.
ñoz. Exp. D-1445.
Corte Interamericana de Derechos Humanos.
Corte Constitucional de Colombia. Sentencia
C-191 de 1998. Magistrado Ponente: Eduar- Caso Almonacid Arellano y otros vs Chile,
C-400 de 1998. Magistrado Ponente: Alejan- bre de 2006. Serie C No. 154, Párrafos 123
dro Martínez Caballero. Exp. L.A.T. 108. a 125.
Corte Constitucional de Colombia. Sentencia Corte Interamericana de Derechos Humanos.
C-582 de 1999. Magistrado Ponente: Alejan- Opinión Consultiva OC-1/82 del 24 de sep-
dro Martínez Caballero. Exp. D-2308. tiembre de 1982, serie A, No. 1, Párr. 25.
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