O SISTEMA DE ‘COMMON LAW’ J. M. OTHON SIDOU -I- DIREITO INGLES SUMARIO: — Formag@o (1). Conquista normanda (2). O direito juris- prudencial (3). A equity e o sistema dualista (4-5). O statute law (6). Procedimento vigente (7). Formagao 1. O quadro evolutivo do direito inglés configura-se por dois perfodos de nitida distin¢io e manifesto antagonismo. O primeiro, chamado hist6rico, € 0 propriamente denominado direito anglo-saxénico. O segundo é o periodo de common law, ou o direito comum a toda a Briténia, em substituigdo aos costumes dispersos de vertente tribal. Esse perfodo por sua vez permite distin- guir trés etapas: — a da formagio, a partir da conquista normanda (1066) até 0 advento da dinastia dos Tudors (1485), fase na qual o direito nacional cristalizou com o concurso da jurisprudéncia baseada nos ‘precedentes’; a outra, que podemos chamar fase da raz4o, em que um sistema retificador, a equity, ou ‘regras de eqiiidade’ passou a complementé-lo; e a tiltima, a partir do meio século passado, na qual a lei escrita, votada por corpos legislativos, 0 Statute law, entvou a disputar espago na construgao do edificio juridico, em par com a tradicional jurisprudéncia. Essas fases formam um arquétipo de sistema juridico essencialmente diferente dos demais, notadamente do romano-germanico, e que, sem quebra 121dos lineamentos matriciais, se adapta as grandes transformagdes do mundo contemporaneo e é adotado por uma populagao abeirada do bilhao, quer reunida no commonwealth, quer nos Estados Unidos da América ou nas unidades politicas que se tornaram independentes do Reino Unido.! Apesar de nao diferenciar 0 statute law dos princfpios do direito legislado e de indole romanistica, e de ter-se ampliado em direg4o ao centralismo admi- nistrativo, ndo se tente visualizar uma inclinagio do common law* no rumo do direito codificado, sabido que é a bem dizer un4nime o sentimento inglés de aversio aos cédigos (abra-se excegao a um Bentham), apontados como a porta aberta 4 descontinuidade do processo jurfdico histérico, a fonte de confusao entre o direito e a lei, capitais defeitos aos quais, por sua trajet6ria indesviavel, € imune seu sistema. Sao, com efeito, concepgdes inconcilidveis a dos juristas ingleses e a de seus colegas seguidores do sistema continental. Para qualquer de nossos estu- diosos da ciéncia jurfdica, € dificil entender que um povo posto no apogeu da civilizagdo contemporanea mantenha-se aferrado a um sistema jurfdico arcaico, que faz da jurisprudéncia sua fonte basica, quando muitos, e se inclua quem escreve estas linhas, nao dao a jurisprudéncia o status de fonte do direito.> Daquele ufano tradicionalismo vem que qualquer apreciagao do common law e sua evolugao, mesmo despretensiosa, desmerece sem um repasse, embora sumério porque escassas as fontes, do perfodo histérico; e tanto porque, como pondera Sarfatti,’ se um verdadeiro direito inglés s6 se apresenta depois da conquista normanda, as raizes deste se adentram naquele periodo obscuro da empirica civilizagéo anglo-sax6nica. A terra insular inglesa sempre foi objeto de invasGes dos primitivos povos continentais. No final da Idade do bronze ali aportaram os goidels, os quais, j4 entrada a Idade do ferro, foram submetidos pelos britanos, seus primos de raga celta, ou povos indo-germinicos. Esses, por sua vez, foram dominados pelas legides romanas de Julio Cesar, que & terra deu o nome de Britania e cuja conquista durou quatro séculos, do 55 antes de Cristo ao 410 de nossa era. Durante aquele longo perfodo, os romanos foram acometidos por nume- rosas e sucessivas tribos germanicas (pictos, escotos, saxGes, anglos e jutes), € as invasdes desses povos continentais prosseguiram apés a retirada das legides dos césares. Com a safda dos exércitos romanos, a ilha da Bretanha, futura Inglaterra, foi invadida pelas tribos dos anglos e saxdes, germanicos do setentriao, que a dominaram em toda a regiao norte e oeste, e organizaram pequenos principa- dos, logo transformados numa dezena de reinos, e mais adiante num s6 reino, 122quando, em 857, Egberto, rei de Wessex, da chamada Heptarquia Saxénica,* empolgou a coroa. No século XI foi a vez dos daneses, em dominio efémero (1017 a 1035), todavia merecedor de registro, pela edigao, por seu rei Knut, ou Canute, de algumas leis, uma das quais em ensaio da propriedade senhorial. Naquele Ultimo ano, Eduardo, o Confessor, fez-se rei dos anglo-saxées, e nao passado muito tempo, ocorreu a presenga dos normandos,’ esses, sim, de preponderante influéncia na historia inglesa. Conquista normanda 2. A ocupagéo normanda foi menos uma conquista, na acepg4o que tiveram todas as precedentes, do que uma reivindicagao politica. O duque Guilherme invadiu a Britania em 1066, menos como conquistador do que como sucessor, que se dizia legitimado (por bastardia), e foi nessa condi¢géo que derrotou Haroldo II. A coroa anglo-sax6nica passou ent&o as maos normandas. Guilherme, 0 Conquistador, ou o Bastardo, empreendeu, sem divida, a mais proficua das invasGes estrangeiras no territério insular, porque, com sua experiéncia administrativa adquirida no ducado francés, aliada a forte instinto centralizador, deu partida a unidade politica da Inglaterra, traduzida no desa- parecimento da época tribal e na instalagao do feudalismo.” Mas a instalagdo do sistema feudal fez-se muito diversa da patria euro- péia. O pajs foi distribufdo em quinze mil feudos, porém a nenhum barao foi adjudicada uma grande extensao territorial. As grandes suseranias, desde a fratura do Império Romano do Ocidente e a imersao da Humanidade no me- dievalismo, foram fator decisivo do enfraquecimento dos soberanos e da con- seqiiente redug4o do poder central. Contra tal estigma quis prevenir-se 0 agora tei da Inglaterra, cortando cerce qualquer poder que Ihe pudesse rivalizar. Esse pormenor, aparentemente insignificante, teve papel inquestionavel na metodizagao dos costumes e no caminho da construg4o de um novo direito; metodizacio, sim, visto como o que o poder normando fez nao foi ab-rogar os velhos mores locais — isto fora expressamente proclamado pelo Conquistador —e sim dar partida a implantacao de um sistema juridico nacional, centrali- zado. O direito anglo-saxfo era entéo densamente costumeiro, direito agrafo, marca nao transposta pelos direitos empiricos, s6 bem mais tarde com algumas leis de exfguo apelo social, disperso e disforme, residuo dos costumes disse- minados pelas diversas tribos e povos invasores, portanto incoordenado e 123