Você está na página 1de 31

UNIVERSIDAD ALAS PERUANAS

FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLÍTICAS


ESCUELA DE DERECHO
“DERECHO ROMANO”

UNIVERSIDAD ALAS PERUANAS


FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS JURIDÍCAS
ESCUELA DE DERECHO

FUENTES Y CARACTERÍSTICAS DE LA
HISTORIA DEL DERECHO
HISTORIA DEL DERECHO

Docente:
Mgr. Martín Pacha Quispe

Presentado por:

Arcata Mamani Elena 2018-118143


Chura Flores Giovana Lorena 2018-117732
Cuentas Quispe Claudia 2018-117744
Ortega Mamani Ana Cecilia 2018-117630
Mena Carita Loren del Fátima 2018-118142

Grupo:

#7

TACNA - PERÚ
2018

1
UNIVERSIDAD ALAS PERUANAS
FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLÍTICAS
ESCUELA DE DERECHO
“DERECHO ROMANO”

DEDICATORIA
Este trabajo está dedicado principalmente a dios por dar nos fuerzas para
vencer obstáculos de la vida y por permitirnos tener la fuerza para seguir
con la carrera.
A nuestros padres: por su esfuerzo en concedernos la oportunidad de
estudiar y por su constante apoyo a lo largo de nuestras vidas.
A nuestros hermanos, parientes y amigos: por sus consejos, paciencia y
toda la ayuda que me brindaron.
A nuestros hijos: Por ser la razón de mi existir sin ellos las fuerza de
levantarme cada día para ser mejor persona no sería una realidad,
gracias.

2
UNIVERSIDAD ALAS PERUANAS
FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLÍTICAS
ESCUELA DE DERECHO
“DERECHO ROMANO”

AGRADECIMIENTO
En primer lugar gracias a dios por habernos
permitido llegar hasta este punto y habernos
dado salud y darnos lo necesario para
seguir adelante día a día para lograr
nuestros objetivos, además de su infinita
bondad y amor y a su vez gracias a nuestro
docente Mgr. Martín Pacha Quispe por su
gran motivación, y por su apoyo ofrecido en
la realización de este trabajo, por habernos
transmitidos los conocimientos obtenidos y
habernos llevado pasó a paso a un buen
aprendizaje.

3
UNIVERSIDAD ALAS PERUANAS
FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLÍTICAS
ESCUELA DE DERECHO
“DERECHO ROMANO”

TABLA DE CONTENIDOS

TEMA PÁG.
Dedicatoria 02
Agradecimiento 03
Introducción 06

CAPÍTULO I
EL DERECHO

1.1. Concepto del Derecho 07


1.2. Origen y evolución histórica del derecho 08
1.3. Teorías del origen del derecho 09
1.3.1. Teorías teocráticas 09
1.3.2. Teorías autocráticas 09
1.3.3. Teorías iusnaturalistas 10

CAPÍTULO II
FUENTES DEL DERECHO

2.1. Fuentes del Derecho Romano 12


2.1. Fuentes del Derecho 13
2.2. Tipos de las fuentes del derecho 14
2.2.1. Fuentes Históricas 15
2.2.1.1. Por su relación con el historiador 15
2.2.1.1.1. Directas 15
2.2.1.1.2. Indirectas 15
2.2.1.2. Por su inmediatez 15
2.2.1.3. Por su naturaleza 15

4
UNIVERSIDAD ALAS PERUANAS
FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLÍTICAS
ESCUELA DE DERECHO
“DERECHO ROMANO”

2.2.2. Fuentes Reales 20


2.2.2.1. La Ley 20
2.2.2.1.1. Características de la Ley 20
2.2.2.1.2. Elementos de la Ley 21
2.2.2.2. La costumbre 22
2.2.2.3. La doctrina 23
2.2.2.3.1. Características 24
2.2.2.4. La jurisprudencia 25
2.2.2.4.1. Características 26
2.2.3. Fuentes Formales 27

CONCLUSIONES 28
BIBLIOGRAFÍA 29
INFOGRAFÍA 30
DIAPOSITIVAS 31

5
UNIVERSIDAD ALAS PERUANAS
FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLÍTICAS
ESCUELA DE DERECHO
“DERECHO ROMANO”

INTRODUCCIÓN

El presente trabajo grupal se realiza con la finalidad de dar a conocer las


fuentes y características de la historia del derecho.

OBJETIVO PRINCIPAL

El objetivo principal de la elaboración del presente trabajo es reconocer,


distinguir, recordar y aprender nuevos conocimientos de las fuentes y
características de la historia del derecho, es por ello que se desarrollara a
continuación la tarea encomendada por la asignatura denominada Historia
del Derecho que se lleva realizando en el II Ciclo en la Escuela de Derecho
de la universidad Alas Peruanas.

Este trabajo incluye toda la información necesaria y requerida para la


identificación de los conceptos, la misma que se encuentra estructurada en
dos capítulos, como se muestra a continuación:

CAPITULO I: El derecho

CAPITULO II: Fuentes del Derecho.

Finalmente, se exponen las principales conclusiones que se obtuvo gracias a


la investigación del trabajo desarrollado, además de la relación de fuentes
consultadas y diapositivas para la elaboración del mismo.

6
UNIVERSIDAD ALAS PERUANAS
FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLÍTICAS
ESCUELA DE DERECHO
“DERECHO ROMANO”

CAPITULO I

1.1. Concepto del Derecho

Etimológicamente la palabra "derecho", viene del latín "directium", que


quiere decir dirección, lo dirigido, lo que va hacia un fin, lo recto. Los
romanos designaban al Derecho con el término "iu" que significaba
ligar, unir, vincular, constreñir.

Se afirma también que ius proviene de las palabras latinas luvare


(ayudar) y iungere (uncir) o iungum (yugo), nombre de una madera
que se usa para unir por la cabeza a los bueyes que tiran de un
arado, a fin de que camine en forma recta o en curva, pero al unisono.
En este sentido, la voz latina ius es el antecedente de la expresión
Derecho.

Este término no ha dado origen a ningún sustantivo en los idiomas


modernos derivados del latín. En castellano, la palabra Derecho
significa lo mismo que "ius", aun cuando etimológicamente, la palabra
no viene de "ius", sino de "directium". En cambio "jus", ha dado origen
a adjetivos que se refieren al Derecho, tales como jurídico, justicia,
jurista, juez, jurisprudencia. Etc.

Lo curioso es que la palabra derecho, en todos los idiomas modernos


derivados del latín, proviene etimológicamente de "directium" y nó de
"ius". Así, Droit en francés, Direito en portugués, Diritto en italiano,
Rechts en alemán, Right en inglés. PECES BARBA nos dice que
también el verbo iubeo iubere, que significaba mandar, ordenar.

7
UNIVERSIDAD ALAS PERUANAS
FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLÍTICAS
ESCUELA DE DERECHO
“DERECHO ROMANO”

1.2. Origen y evolución histórica del derecho

Vamos a ver en este capítulo como el Derecho surge y se desarrolla


históricamente.

Para esto, tenemos que partir de la siguiente afirmación; de que no ha


habido una época en que los hombres hayan estado privados de toda
estructura jurídica.

En cada fase de la vida encontramos consiguientemente, por lo


menos, los rudimentos del Derecho, esto es, que hallamos una
coordinación entre hombre y hombre.

La historia, desde los orígenes de la humanidad nos muestra hombres


que conviven, y está sola convivencia ya implica un régimen jurídico,
por lo menos embrionario.

Los medios de que podemos valernos para la indagación sobre el


origen del Derecho son dos; la observación de los documentos del
pasado y, en segundo lugar, la observación de los pueblos salvajes.

Hay ciertos caracteres de la vida jurídica que los hallamos idénticos


en los recuerdos más antiguos de los pueblos civilizados y en las
costumbres de los salvajes actuales; de tal manera que, los dos
métodos, el histórico y el comparativo, pueden integrarse y contribuir
a una reconstrucción del desarrollo histórico del Derecho.

8
UNIVERSIDAD ALAS PERUANAS
FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLÍTICAS
ESCUELA DE DERECHO
“DERECHO ROMANO”

1.3. Teorías del origen del derecho

Son las siguientes:

1.3.1. Teorías teocráticas

Estas teorías postulan que el derecho es un mandato de la


divinidad, es la solución más antigua admitida en las épocas
primitivas en que el orden jurídico se confundía con los
preceptos religiosos.

Era justo lo querido por Dios, y en consecuencia no podían


discutirse las leyes ni la autoridad de los gobernantes, cuyo
poder derivaba también de la divinidad. El derecho quedaba así
vinculado a un mandato.

1.3.2. Teorías autocráticas

Estas teorías vinculan también el fundamento del derecho a un


mandato, pero no de Dios, sino del Estado o de los
gobernantes.

Los sociólogos y los positivistas se contentan en general con


esta explicación, pues admiten el derecho vigente sin verificar
su contenido, y eliminan así el problema de su fundamentación
filosófica.

Lo mismo puede decirse de la escuela histórica del derecho,


que lo considera un producto natural de la comunidad, una
emanación del espíritu del pueblo.

9
UNIVERSIDAD ALAS PERUANAS
FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLÍTICAS
ESCUELA DE DERECHO
“DERECHO ROMANO”

Pero cualquiera sea la fuente de donde mana el derecho


(Estado, gobierno voluntad general, conciencia colectiva,
espíritu del pueblo, etc.), siempre se admite la existencia de un
mandato indiscutible al que nadie puede substraerse, emanado
de una voluntad o de un conjunto de voluntades puramente
humanas.

1.3.3. Teorías iusnaturalistas

Estas doctrinas sostienen, en síntesis, que el orden jurídico se


justifica, por su conformidad a los principios superiores que
deben guiarlo, y cuyo conocimiento permite valorar el contenido
de las normas.

La obligatoriedad del derecho no deriva, por lo tanto, de la


simple existencia de un mandato ya sea divino o humano sino
de su adecuación a los preceptos fundamentales que
constituyen su base racional.

El Derecho natural tiene las bases necesarias sobre las cuales


debe edificarse cualquier ordenamiento jurídico, que entre otras
cosas está llamado a proteger el libre desenvolvimiento de la
personalidad humana, su derecho a la vida, su expansión en la
familia, los grupos sociales y el Estado, el respeto reciproco
que debe reinar entre los hombres y la actuación de un
gobierno que asegure el orden y coopere en la realización de
los fines individuales y colectivos.

Por lo cual el orden jurídico que se encuentra sometido a esos


principios rectores encuentra en ellos su propio fundamento.

10
UNIVERSIDAD ALAS PERUANAS
FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLÍTICAS
ESCUELA DE DERECHO
“DERECHO ROMANO”

El derecho, por consiguiente, se justifica no solo por su origen,


sino también por su contenido. Para que la norma tenga validez
y fuerza obligatoria no basta que sea la expresión de una
voluntad competente para sancionarlas: se requiere, además,
su conformidad a los preceptos del derecho natural, que les
proporcionan su legitimidad intrínseca.

Y de esa conformidad deriva, al mismo tiempo, la obligación


racional de acatarlas, convirtiéndolas en reglas moralmente
obligatorias, porque la conciencia humana debe ajustarse a las
normas cuyo contenido se ajusta a las exigencias de la
naturaleza, la justicia y la razón.

11
UNIVERSIDAD ALAS PERUANAS
FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLÍTICAS
ESCUELA DE DERECHO
“DERECHO ROMANO”

CAPITULO II

2.1. Fuentes del Derecho

Las fuentes del derecho es todo aquello que la ley y las reglas
jurídicas toman como principio, modelo o fin su funcionamiento. Es
decir que entre las fuentes del derecho se encuentra todo aquello que
contribuye a crear, sostener o aplicar la ley.

Según Basadre Grohmann Jorge, la fuente del derecho es:

"Todo aquello que es invocado como norma con fundamento jurídico,


al sentido manifestante de su origen y al factor real de producción
normativa y de la posterior evolución de ésta."

Según García Toma Víctor, define a las fuentes del derecho como:

"Son todas las instancias posibles de relación intersubjetiva. Expresan


aquellos elementos que permiten obtener el asentimiento comunitario
querer quiere la norma para ser vigente, válida y eficaz."

Las fuentes del derecho son los actos o hechos pasados de los que
deriva la creación, modificación o extinción de las normas jurídicas. A
veces, también se entiende por aquellas a los órganos de los cuales
emanan las normas que componen el ordenamiento jurídico
(conocidos como órganos normativos o con facultades normativas), y
a los factores históricos que inciden en la creación del derecho. De lo
anterior se desprenden, respectivamente, las nociones de fuentes del
derecho en sentido material (fuentes materiales) y fuentes del
derecho en sentido formal o (fuentes formales).

12
UNIVERSIDAD ALAS PERUANAS
FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLÍTICAS
ESCUELA DE DERECHO
“DERECHO ROMANO”

Las fuentes del Derecho son un criterio de determinación del sistema


jurídico de un país considerado según tenga antecedentes de:

El Derecho escrito, por ejemplo el Derecho romano las constituciones


de las polis griegas o los estados europeos.

El Derecho anglosajón, basado en la jurisprudencia o conjunto de


sentencias precedentes (Common law).

El Derecho natural, o iusnaturalismo, que se distingue del derecho


positivo, en boga a finales del siglo XIX que defiende la existencia de
unas reglas universales o Derechos del hombre inalienable e innato
desde su misma existencia.

2.2. Tipos de las fuentes del derecho

Las fuentes del derecho es todo aquello que la ley y las reglas
jurídicas toman como principio, modelo o fin su funcionamiento. Es
decir que entre las fuentes del derecho se encuentra todo aquello que
contribuye a crear, sostener o aplicar la ley.

Según Basadre Grohmann Jorge, manifiesta sobre la división de las


fuentes del derecho, lo siguiente:

"Las fuentes creadoras del derecho son la ley, la costumbre y la


jurisprudencia judicial; asimismo también corresponde a a esta
categoría, en sentido amplio, la obra de los jurisconsultos, entiéndase
en este caso como fuente del Derecho, toda la expresión
representativa del Derecho vigente."

13
UNIVERSIDAD ALAS PERUANAS
FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLÍTICAS
ESCUELA DE DERECHO
“DERECHO ROMANO”

Se presenta las siguientes tipos según García Máynez:

 Fuentes Históricas
 Fuentes Reales.
 Fuentes Formales.

2.2.1. Fuentes Históricas

Son documentos históricos que hablan o se refieren al


Derecho. En la antigüedad estos documentos eran muy
diversos (papiros, pergaminos, tablillas de arcilla en las que
algunos pueblos estampaban sus leyes y contratos).

Se refiere a las fuentes jurídicas según su aplicación en el


tiempo. Serán vigentes las fuentes positivas actuales que no
han sido derogados por otra ley o el reglamento que no ha sido
substituido por otro.

Serán históricas las fuentes que han perdido su vigencia y se


sitúan en la historia del Derecho Positivo. Es el caso de la
recordada Ley de Hidrocarburos de 1945.

También del Hábeas Iuris Civile, compilación Justinianea de la


cual arrancan importantes instituciones jurídicas que han
tomado desarrollo a través de los siglos.

14
UNIVERSIDAD ALAS PERUANAS
FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLÍTICAS
ESCUELA DE DERECHO
“DERECHO ROMANO”

Se divide según:

2.2.1.1. Por su relación con el historiador

2.2.1.1.1. Directas

Solo cuando si:

 El autor es autor de lo que escribe.


 Fue testigo de lo que afirma
 Fue contemporáneo de ese hecho

2.2.1.1.2. Indirectas

Son indirectas si emanan de estudios


hechos generalmente con base en fuentes
directas.

2.2.1.2. Por su inmediatez

Permite conocer de primera mano el dato histórico


jurídico que se investiga.

2.2.1.3. Por su naturaleza

En sus tiempos fueron formales del derecho.

15
UNIVERSIDAD ALAS PERUANAS
FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLÍTICAS
ESCUELA DE DERECHO
“DERECHO ROMANO”

EJEMPLO: El Código de Hammurabi

En las culturas del Próximo Oriente Antiguo son los dioses


quienes dictan las leyes a los hombres, por eso, las leyes son
sagradas. En este caso es el dios Samash, el dios sol, dios de
la Justicia, quien entrega las leyes al rey Hammurabi de
Babilonia (1790-1750? a. C.), y así se representa en la imagen
que figura sobre el conjunto escrito de leyes. De hecho, antes
de la llegada de Hammurabi al poder, eran los sacerdotes del
dios Samash los que ejercían como jueces pero Hammurabi
estableció que fueran funcionarios del rey quienes realizaran
este trabajo, mermando así el poder de los sacerdotes y
fortaleciendo el del propio monarca.

El código de leyes unifica los diferentes códigos existentes en


las ciudades del imperio babilónico. Pretende establecer leyes
aplicables en todos los casos, e impedir así que cada uno
"tomara la justicia por su mano", pues sin ley escrita que los
jueces hubieran de aplicar obligatoriamente, era fácil que cada
uno actuase como más le conviniera.

"(...) entonces Anum y Enlil me designaron a mí, Hammurabi,


príncipe piadoso, temeroso de mi dios, para que proclamase en
el País el orden justo, para destruir al malvado y al perverso,
para evitar que el fuerte oprima al débil, para que, como hace
Shamash Señor del Sol, me alce sobre los hombres, ilumine el
País y asegure el bienestar de las gentes.", se dice al principio
del código.

16
UNIVERSIDAD ALAS PERUANAS
FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLÍTICAS
ESCUELA DE DERECHO
“DERECHO ROMANO”

"Cuando Marduk me encargó llevar el orden justo a las gentes


y mostrar al País el buen camino, puse en la lengua del País la
ley y la justicia y así fomento el bienestar de las gentes.

Por eso he dispuesto: (...)" El código de Hamurabi no distingue


entre derecho civil y derecho penal. En él hay leyes que
regulan las relaciones comerciales, patrimoniales, etc, y
también leyes que determinan lo que es delito y la pena que
corresponde a cada delito. Sin embargo esto se hace sin
ninguna sistematización, simplemente se suceden leyes que
enumeran los posibles casos y lo que se debe obrar en
consecuencia ("si ha pasado esto, se hará esto otro").

En el código no se distingue entre derecho civil y penal, es


decir, se dan leyes que regulan los asuntos de la vida cotidiana
y leyes que castigan los delitos. Se regulan el comercio, el
trabajo asalariado los préstamos, los alquileres, las herencias,
los divorcios, la propiedad, las penas por delitos de robo,
asesinato, etc.

El texto del código también nos sirve para saber cuáles eran
los delitos más frecuentes en la época, pues un delito previsto
será un hecho que acontece con relativa frecuencia. En las
penas aplicadas a cada delito se distingue si hay
intencionalidad o no, y cuál es la "categoría de la víctima y la
del agresor". Así la pena es mayor si se ha hecho adrede y
menor si ha sido un accidente; mayor si la víctima es un
hombre libre menor si es un esclavo.

17
UNIVERSIDAD ALAS PERUANAS
FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLÍTICAS
ESCUELA DE DERECHO
“DERECHO ROMANO”

La mayoría de las penas que aparecen en el código son


pecuniarias (multas), aunque también existe pena de mutilación
e incluso pena de muerte. En algunos casos la ley opta por
aplicar talión, es decir, hacer al agresor lo mismo que él hizo a
su víctima siempre que ambos sean de la misma "categoría".

Estos son algunos ejemplos de leyes extraídos del código de


Hammurabi:

"Si un hombre golpea a otro libre en una disputa y le causa una


herida, aquel hombre jurará "Aseguro que no lo golpeé adrede"
y pagará el médico".

"Si un hombre ha ejercido el bandidaje y se le encuentra, será


condenado a muerte."

"Si un hombre ha acusado a otro hombre y le ha atribuido un


asesinato y éste no ha sido probado en su contra, su acusador
será condenado a muerte."

"Si un hombre ha reventado el ojo de un hombre libre, se le


reventará un ojo."
"Si revienta el ojo de un muskenu pagará una mina de plata."
"Si ha reventado el ojo de un esclavo de un hombre libre,
pagará la mitad de su precio (del precio del esclavo)".

Como se ve en estas leyes el talión sólo se aplica entre


individuos de igual categoría. En caso de que el agresor se de
una categoría superior a la de la víctima no se aplica talión sino
que se condena a una pena pecuniaria.

18
UNIVERSIDAD ALAS PERUANAS
FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLÍTICAS
ESCUELA DE DERECHO
“DERECHO ROMANO”

En el código de Hammurabi aparecen tres "categorías de


hombres: los libres, los esclavos y una categoría intermedia
llamada "muskenu" que podrían ser siervos.

"Si un hombre conoce carnalmente a su hija, se desterrará a


ese hombre de la ciudad."

"Si un hombre, tras la muerte de su padre, yace con su madre,


se los quemará a ambos."

"Si un hijo ha golpeado a su padre se le cortará la mano".

"Si un hombre quiere desheredar a su hijo y afirma ante los


jueces "Quiero desheredar a mi hijo", los jueces determinarán
los hechos de su caso y, si él no ha demostrado las razones de
la desheredación, el padre no puede desheredar a su hijo."

"Si una mujer odia a su marido y afirma "No harás uso carnal
de mí", se determinarán los hechos de su caso en un juicio y, si
se ha mantenido casta y sin falta en tanto que su marido es
convicto de abandono y agravio, esa mujer no sufrirá castigo,
tomará su dote (sheriktu) y marchará a la casa de su padre."

La dote (sheriktu) es siempre de la mujer, en caso de divorcio


(como el contemplado en esta ley) la recupera y si muere pasa
a ser de sus hijos. La dote es lo que garantiza a la mujer su
subsistencia, lo cual no significa que sea ella quien la
administre con independencia, pues la mujer está siempre bajo
la tutela de un varón, sea el marido, el padre u otro pariente.

19
UNIVERSIDAD ALAS PERUANAS
FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLÍTICAS
ESCUELA DE DERECHO
“DERECHO ROMANO”

Podéis leer una traducción de estas leyes en la edición de F.


Lara, Código de Hammurabi, Madrid, Editora Nacional, 1982.

2.2.2. Fuentes Reales

Son los problemas que surgen de la realidad histórica de cada


pueblo y que son regulados por el Derecho.

2.2.2.1. La Ley

La ley es la norma escrita, de carácter general, que


emana de los órganos políticos del Estado y se
asume que se fundamenta en una necesidad común
relativa a la convivencia.

En puridad, alude a una prescripción escrita y


dictada por un órgano estatal competente, conforme
a un procedimiento prefijado, por el cual se manda,
autoriza, prohíbe o penaliza alguna conducta.

2.2.2.1.1. Características de la Ley

Presenta las siguientes características


que se muestran a continuación:

• Abstractividad: apunta el deber ser.

• Obligatoriedad: posee prescripciones


imperativas atributivas.

• Generalidad: regula lo colectivo.

20
UNIVERSIDAD ALAS PERUANAS
FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLÍTICAS
ESCUELA DE DERECHO
“DERECHO ROMANO”

• Permanencia: rige para un número


indeterminad de casos en el tiempo.

• Voluntad política: plantea una


manifestación consciente, deliberada
y abierta acerca de la voluntad del
Estado.

• Presunción de conocimiento:
conocida por todos una vez publicada
oficialmente.

2.2.2.1.2. Elementos de la Ley

Según Pacheco Máximo, los elementos


son:

• Elemento formal, atañe a la gestación


de la ley.

• Elemento material, atañe al contenido


de la ley.

• Importancia de la Ley

• Posee mayor fijeza en la asignación


de deberes y derechos.

• Posee mayor certeza en su


interpretación y aplicación.

21
UNIVERSIDAD ALAS PERUANAS
FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLÍTICAS
ESCUELA DE DERECHO
“DERECHO ROMANO”

• Ofrece mayores facilidades para


darse a conocer a la comunidad.

El vocablo ley, puede entenderse en un


sentido amplio, como toda norma dictada
por autoridad competente, no solo el
Poder Legislativo.

Cuando la ley ha silenciado por algunas


cuestiones, o no es clara en su
interpretación y no se adecua a las
nuevas condiciones impuestas por nuevos
tiempos, debe recurrirse a otros medios
para llegar a la solución de un problema o
cuestión planteada, y es así, como otras
fuentes aparecen como creadoras de
normas.

2.2.2.2. La costumbre

La práctica repetida de ciertas conductas con


conciencia de que son obligatorias, en ciertas
materias, es tenida como fuente válida del derecho,
de creación espontánea, y no ex - profeso como
ocurre con la ley.

Alzamora Valdez, Mario: afirma que alude a la:


"Convicción colectiva de que la costumbre tenga que
cumplirse por necesidad de convivencia social".

22
UNIVERSIDAD ALAS PERUANAS
FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLÍTICAS
ESCUELA DE DERECHO
“DERECHO ROMANO”

Esta convicción colectiva se sustenta en una idea


compartida de forjar o resguardar el bien común y el
orden público.

Respecto a algunos aspectos positivos de la


aplicación de la costumbre según García Toma,
Víctor, indica que la costumbre presenta los
siguientes aspectos positivos:

• Interés directo de la comunidad: la


práctica social refleja los cánones
morales y las expectativas
económicas y sociales de la
comunidad.

• Aplicación vitalista: su acomodo al


medio facilita su relación armoniosa
con las exigencias sociales.
Rejuvenece en el tiempo.

• Eficacia comprobada: su arraigo en el


medio social garantiza su
cumplimiento efectivo y real.

2.2.2.3. La doctrina

Es la ciencia del derecho elaborada por los


jurisconsultos y comprende el conjunto de sus
investigaciones, estudios, análisis y planteamientos
críticos.

23
UNIVERSIDAD ALAS PERUANAS
FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLÍTICAS
ESCUELA DE DERECHO
“DERECHO ROMANO”

Contiene juicios, procesos y operaciones mentales


efectuadas por abogados con una sólida, experta y
calificada formación académica.

Los conocedores y estudiosos del Derecho,


reconocidos en ese ámbito por sus publicaciones, se
denominan doctrinarios, y el conjunto de sus
opiniones constituyen la doctrina. Si bien no puede
usarse exclusivamente para sustentar la defensa de
un abogado, ni menos aún la sentencia de un Juez,
es usual que se utilice para apoyar el sustento de la
interpretación de la ley aplicada en el caso.

2.2.2.3.1. Características

Presenta las siguientes características


que se muestran a continuación:

• Descriptivo: presenta la riqueza


teórica del plexo normativo de un
Estado.

• Científico: enriquece el derecho


mediante su descripción, explicación y
sistematización.

• Práctico: contribuye a una mejor


aplicación del derecho.

• Crítico: colabora en el
perfeccionamiento del orden jurídico.

24
UNIVERSIDAD ALAS PERUANAS
FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLÍTICAS
ESCUELA DE DERECHO
“DERECHO ROMANO”

• Filosófico: interpreta las leyes


basándose en hechos reales,
históricos y en un determinado
paradigma.

2.2.2.4. La jurisprudencia

Conjunto de fallos emanados de los órganos


jurisdiccionales, que sirven para regir la solución de
un número indefinido de casos semejantes que
pudiesen presentarse. Lo sustancial de la
jurisprudencia consiste en encontrar aquellos
principios y criterios sustentatorios de la actividad
creadora del juez formalizado en la expedición de
una resolución.

En el Derecho Romano la jurisprudencia era


definida, tal como expresa el Digesto siguiendo las
palabras de Ulpiano, como "el conocimiento de las
cosas divinas y humanas, ciencia de lo justo y de lo
injusto", aludiendo más que a las decisiones de los
jueces, que a la ciencia del derecho. Así aparece el
jurista como la persona autorizada para decidir sobre
lo justo y lo injusto, basado en su conocimiento,
siguiendo la postura de los filósofos griegos, que
sostenían que las decisiones debían ser tomadas
por los sabios, únicos capaces de llegar a la verdad.

25
UNIVERSIDAD ALAS PERUANAS
FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLÍTICAS
ESCUELA DE DERECHO
“DERECHO ROMANO”

Actualmente, la jurisprudencia es el conjunto de


sentencias concordantes, dictadas por los jueces en
casos similares. Cuando un juez decide una cuestión
sobre un tema determinado, sienta un precedente,
que podrá ser alegado por quien reclama un derecho
semejante, y el Juez, el mismo u otro, en su nueva
sentencia, puede utilizarla.

2.2.2.4.1. Características

Presenta las siguientes características que


se muestran a continuación:

• Creadora del derecho: el juez, al


resolver un caso particular no reglado
legislativamente, establece de manera
concreta un específico sentido
jurídico, incorporando como norma al
ordenamiento jurídico.

• Tarea pragmática: la expedición de


normas generadoras de deberes y
derechos, obliga a dar solución a una
situación de conflicto interindividual no
previsto en nuestro ordenamiento.

• Decisión final del órgano jurisdiccional


competente: surge cuando un fallo ha
adquirido la condición de cosa
juzgada.

26
UNIVERSIDAD ALAS PERUANAS
FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLÍTICAS
ESCUELA DE DERECHO
“DERECHO ROMANO”

• Expresión de concordancia judicial: la


expedición de una norma
jurisdiccional obliga a que en el futuro
la magistratura resuelva en el mismo
sentido.

2.2.3. Fuentes Formales

Se definen por ser "aquellos hechos o actos a los cuales se les


atribuye una específica aptitud para crear normas jurídicas. Se
considera que las fuentes formales son las mismas directas.
Pero, se les da esta denominación pretendiendo aludir a dos
aspectos:

 A la fuerza o poder creador, por ejemplo: El Poder


Legislativo.

 A la forma misma de la creación de ese poder, en el


ejemplo: La ley. Para algunos tratadistas solamente la
ley es fuente formal del Derecho.

Para otros, las fuentes formales son únicamente: La ley y la


costumbre. Este sector doctrinal ha logrado imponer dicha
opinión, no obstante, que de acuerdo con la definición, serian
también formales: La doctrina y la jurisprudencia. La primera,
que es la obra de los estudiosos y la segunda, que es el
producto del trabajo en los tribunales.

27
UNIVERSIDAD ALAS PERUANAS
FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLÍTICAS
ESCUELA DE DERECHO
“DERECHO ROMANO”

CONCLUSIONES

1. El derecho, es el conjunto de normas que quienes dominan una


comunidad de personas intentan imponerles, así como su misma
aplicación en la realidad para resolver conflictos y mantener o cambiar
la estructura de esa comunidad.

2. Ley, es la norma escrita general, cualquier disposición jurídica que se


redacte y promulgue por escrito, dirigida a la comunidad, a un grupo.
Incluso el privilegio que se concede a una persona.

3. Costumbre es una norma no escrita que genera un uso repetido,


quizá expresando unas relaciones de fuerzas sociales en un ámbito
determinado o los usos de un pueblo, un grupo como los mercaderes
o los escolares universitarios.

4. La jurisprudencia es una fuente importante de normas. Vincula a las


partes, pero también sirve de precedente u orientación. Los jueces
poseen un grande arbitrio en sus soluciones, ya que las leyes se lo
conceden en las penas o la variedad de las doctrinas se lo permiten.

28
UNIVERSIDAD ALAS PERUANAS
FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLÍTICAS
ESCUELA DE DERECHO
“DERECHO ROMANO”

BIBLIOGRAFÍA

AFTAION, Enrique, GARCIA OLANO, Fernando y Vilanoca, José:


“Introducción al Derecho 22º edición”. Ed, Abeledo-Perrot.

Bobbio, Norberto, Teoría general del derecho, traducción de Rozo Acuña, E.,
Temis, Madrid, 1997.

Nino, Carlos Santiago, Introducción al análisis del derecho, Ariel, Barcelona,


1996.

29
UNIVERSIDAD ALAS PERUANAS
FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLÍTICAS
ESCUELA DE DERECHO
“DERECHO ROMANO”

INFOGRAFÍA

http://tareasderecho.blogspot.com/2011/08/clasificacion-de-fuentes-del-
derecho.html

https://prezi.com/s7akkpfo7xi4/fuentes-historicas-del-derecho/

https://www.altillo.com/examenes/uba/cbc/derecho/der2006monografialuba.a
sp

30
UNIVERSIDAD ALAS PERUANAS
FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLÍTICAS
ESCUELA DE DERECHO
“DERECHO ROMANO”

DIAPOSITIVAS

31

Você também pode gostar