ESCUELA PROFESIONAL DE DERECHO

CURSO: DERECHO PROCESAL CIVIL II

2018-II
GRUPO: DER 8-1
FECHA: 06 DE NOVIEMBRE DE 2018
PROFESOR: ALVARO FARFAN BUTRON
TERCERA PRACTICA: TERCERIA
NOMBRE Y APELLIDOS DEL ALUMNO: GIANCARLO ZEBALLOS FLORES

PRACTICA SOBRE TERCERIA

SUPUESTO:

EL SEÑOR RAFAEL GUTIERREZ MEDINA HA PRESTADO LA SUMA DE S/ 60,000.00 AL SEÑOR ANDRES

CUADROS RAMOS Y HAN ACORDADO QUE LA DEVOLUCION SE PRODUCIRA EN EL PLAZO DE DOS
AÑOS.

EL DEUDOR SEÑOR CUADROS RAMOS NO HA DEVUELTO EL PRESTAMO EN EL PLAZO PACTADO. POR

ESTA RAZON EL ACREEDOR SEÑOR RAFAEL GUTIERREZ MEDINA LE INICIA UN PROCESO DE COBRO Y
LE EMBARGA LA PROPIEDAD UBICADA EN LA CALLE LOS CIPRECES No. 500, DISTRITO YANAHUARA,
PROVINCIA Y DEPARTAMENTO DE AREQUIPA.

EL DEUDOR SEÑOR CUADROS RAMOS, CON ANTERIORIDAD OBTUVO UN CREDITO DEL BANCO
PRESTAFACIL, POR LA SUMA DE S/. 100,000.00 Y EN GARANTIA DEL PAGO HA CONSTITUIDO
HIPOTECA A FAVOR DE DICHO BANCO, SOBRE EL INMUEBLE DE SU PROPIEDAD QUE HA SIDO
EMBARGADO POR EL SEÑOR GUTIERREZ MEDINA. LA HIPOTECA SE ENCUENTRA INSCRITA EN
FORMA PREFERENCIAL EN LOS REGISTROS PUBLICOS.

RESOLVER:

1.- EL SEÑOR GUTIERREZ MEDINA PUEDE COBRAR LA DEUDA QUE LE DEBE EL SEÑOR CUADROS
RAMOS, ANTES QUE EL BANCO PRESTAFACIL.

Si puede en tanto el banco no inicie un proceso de tercería reclamando su mejor derecho, el cual
estaría debidamente fundamentado ya que la deuda del señor Cuadros Ramos con el banco presta
fácil es anterior y tal bien inmueble está grabado con una hipoteca a favor del banco presta fácil
quien tiene un gravamen preferente y anterior certificado con inscripción en registros públicos.

2.- EL SEÑOR GUTIERREZ PODRA REMATAR EL INMUEBLE EMBARGADO DEJANDO DE LADO LA

HIPOTECA A FAVOR DEL BANCO PRESTAFACIL.

No podrá rematar ya que el bien inmueble está inscrito en registros públicos y esta garantía es
preferencial al banco presta fácil, quien se encuentra en calidad de acreditar la preferencia de pago
y teniendo en cuenta también que el bien ya se encuentra gravado y no se podría hacer caso omiso
a la situación del bien.
3.- ¿COMO PUEDE HACER VALER SUS DERECHOS EL BANCO PRESTAFACIL PARA COBRAR PRIMERO
LA DEUDA, Y HASTA QUE MOMENTO?

Iniciar una demanda al señor Gutiérrez por pretensión de tercería alegando preferencia de pago ya
que esta pretensión es la interpuesta por el tercero que puede acreditar la propiedad del bien del
que deriva la tercería hasta antes de que se produzca el pago al acreedor o demandante que en este
caso el señor Rafael Gutiérrez.

4.- COMO ABOGADO DEL BANCO PRESTAFACIL ¿QUE DEMANDA PUEDE INTERPONER PARA QUE
SE LE PAGUE PRIMERO? REDACTE LA DEMANDA CON TODOS LOS REQUISITOS DE ADMISIBILIDAD
Y PROCEDIBILIDAD.
 SECRETARIO: FRANCO LÓPEZ ROSAS

EXPEDIENTE : 001711-2018

CUADERNO : PRINCIPAL.

ESCRITO : NRO. 01.

SUMILLA : DEMANDA DE TERCERIA DE

PREFERENCIA DE PAGO

SEÑOR JUEZ DEL JUZGADO ESPECIALIZADO CIVIL

BANCO PRESTAFACIL con RUC 20100047218, inscrito en la ficha electrónica Nº

12542, del Registro de Sociedades Mercantiles Nº 20 de los Registros Públicos de
Arequipa, con domicilio en Calle La Mercerd N°520 de esta ciudad; debidamente
representada por su apoderado judicial don Benigno Pérez, identificado con DNI.
Nº29202130, con domicilio real en Urb. Camino Real B12, Jose Luis Bustamante y
Rivero según delegación de poder otorgado por ante Notario Público Dr. Juan
Ramírez Ochoa, inscrito en el asiento 3 de la ficha Nº 425 del Registro de Mandato
de la Oficina de Registros Públicos de Arequipa; con domicilio procesal en Calle
Nueva N°25, provincia y departamento de Arequipa; a usted atentamente digo:

I. DIRECCIÓN DOMICILIARIA DEL DEMANDADO

- RAFAEL GUTIERREZ MEDINA, con dirección domiciliaria en Urb. Bello

Horizonte A1, Cayma, de la provincia y departamento de Arequipa

II. PETITORIO

1. En su calidad de demandante, y de ejecutado el último de los nombrados, en el

proceso Civil Nº 035-12-2018, tramitado por ANTE EL JUZGADO CIVIL DE
AREQUIPA, Secretario Franco López Rosas, por el demandado RAFAEL
GUTIERREZ MEDINA en su calidad de acreedor, contra ANDRES CUADROS
RAMOS, en su calidad de deudor - demandado sobre el cumplimiento de pago de
deuda; que se encuentra en etapa de ejecución, y en el cual se ha ordenado remate
del bien embargado de propiedad de don ANDRES CUADROS RAMOS, el mismo
que está hipotecado a nuestro favor con anterioridad a la medida cautelar.

2. Nuestra pretensión concreta es que el juzgado declare que nuestro derecho de

acreedores hipotecarios es mejor que el cobro de deuda del demandado titular de
la medida cautelar, porque esa deuda no tenía inscrita ninguna garantía; y en virtud
a ese mejor derecho, ordene que el producto del precio de la subasta del bien
embargado sea entregado a nuestra parte por tener la calidad de acreedor
hipotecario de primer orden, y por lo tanto con derecho preferente de pago.

3. También solicitamos que se suspenda el pago al acreedor hipotecario en el

proceso antes referido, hasta que se decida en definitiva sobre la preferencia.

4. Nuestra condición de acreedores hipotecarios respecto al demandado don

ANDRES CUADROS RAMOS nos otorga legitimidad para obrar.

III. FUNDAMENTOS DE HECHO

PRIMERO.- Don ANDRES CUADROS RAMOS, demandado en el proceso Nº 035-

12-2018 tramitado por ante este juzgado, constituyó HIPOTECA a favor del Banco
recurrente el 12 de abril de 2015, respecto del inmueble urbano de su propiedad,
ubicado en calle Los Cipreces N°500, distrito de Yanahuara, provincia y
departamento de Arequipa. Su área, linderos, medidas perimétricas y dominio
corren inscritos en el asiento registral 1256, folios tres y cuatro, del tomo 35 del
Registro de Propiedad Inmueble de Yanahuara. La hipoteca primigeniamente
garantizó toda la suma de la deuda del préstamo que equivale a 100000 soles (cien
mil soles y 00/100 soles) más intereses, comisiones y gastos.

SEGUNDO.- La hipoteca y sus ampliaciones fueron celebradas por ante Notario

Público Escarza Dr. Ruperto Escarza Escalante mediante Escritura Pública de
Constitución de hipoteca N° 325684, de fecha 12 de abril de 2015.

TERCERO.- La hipoteca corre inscrita en el asiento registral 1256, tomo 35 del

Registro de Propiedad Inmueble de Arequipa.

CUARTO.- Al demandado ANDRES CUADROS RAMOS le otorgamos en nuestra

oficina, porque su negocio funcionaba en dicha ciudad, lugar en donde tenía fijada
su residencia, y nos adeuda la suma de 60000.00 soles (sesenta mil y 00/100 soles),
que es materia de cobranza judicial ante el Juzgado de Arequipa, expediente N°
001711-2017, Secretario Sergio Peña, sobre Ejecución de Garantías.

QUINTO.- LA ESCRITURA PUBLICA CONTENIENDO LA HIPOTECA ES

DOCUMENTO PUBLICO QUE ACREDITA NUESTRO DERECHO PREFERENTE
DE PAGO.

SEXTO.- Mientras el Banco recurrente, agotaba todos los medios posibles para
darle facilidades al deudor hipotecario, en el pago, sin conseguir que éste honrara
su deuda, mientras ello ocurría, a nuestras espaldas se iniciaba el proceso civil Nº
035-12-2018, seguido por el Sr. RAFAEL GUTIERREZ MEDINA en el que se ha
embargado el bien hipotecado a nuestro favor y se encuentra en etapa de remate.

SÉPTIMO.- Como podrá verificar el Juzgado, del certificado de gravámenes

acompañado, nuestra hipoteca está inscrita con anterioridad al embargo del bien
que es materia de remate en el proceso Nº 035-12-2018 seguido ante el Juzgado
por don RAFAEL GUTIERREZ MEDINA contra ANDRES CUADROS RAMOS; en
consecuencia con preferencia de nuestro derecho sobre cualquier otro.

IV. FUNDAMENTOS JURÍDICOS DEL PETITORIO

A.-PROCEDENCIA DE LA ACCIÓN

Nuestro derecho de acreedores hipotecarios prevalece sobre los derechos de cobro

del demandado (Art. 2022° del Código Civil y Art. 132° inciso 9 de la Ley N° 26702):

1. La demanda procede porque nuestro derecho de acreedores hipotecarios de

primer orden nos concede la preferencia en el pago con el precio que resulta de la
venta del bien que es materia de ese derecho real, en consecuencia, no estando
siquiera en disputa dos derechos reales de la misma naturaleza (porque el otro
derecho de embargo es un derecho personal), el juzgado debe aplicar la norma
contenida en el artículo 2022° del Código Civil, que recogiendo el principio Registral
de oponibilidad de derechos reales sobre inmuebles, establece que:

“Para oponer Derechos Reales sobre inmuebles a quienes también tiene

derechos reales sobre los mismos, es preciso que el derecho que se opone esté
inscrito con anterioridad al de aquel a quien se opone.”
2. Sustentamos nuestra pretensión además, en lo dispuesto en el inciso 9 del
artículo 132° de la Ley N° 26702, Ley General del Sistema Financiero y del Sistema
de Seguros y Orgánica de la S.B.S, por el cual se establece que los valores,
recursos y demás bienes que garantizan obligaciones con empresas del sistema
financiero, cubren preferentemente a éste.
3. Admitida la demanda, el Juzgado debe ordenar se suspenda el pago al
acreedor en el proceso donde se va a rematar el bien hipotecado, hasta que se
decida en definitiva sobre la preferencia, de conformidad con el artículo 537° del
Código Procesal Civil; o en su defecto, en caso de una pretendida adjudicación en
pago, denegar cualquier solicitud hasta que no se resuelva el conflicto de intereses
sobre la preferencia demandada.

B. OTROS FUNDAMENTOS DE DERECHO SUSTANTIVO

CODIGO PROCESAL CIVIL

- Art. I del Título Preliminar.- Derecho a la Tutela Jurisdiccional efectiva.

- Art. 100°.- Quien pretende se le reconozca un mejor derecho que el titular de la

medida cautelar puede intervenir ante el mismo Juez de la causa del proceso
principal en acción de tercería.

- Art. 130°.- Forma de escrito.

- Arts. 424 y 425.- Requisitos y anexos de la demanda.

- Art. 486°.- Vía Procedimental.

- Art. 533°.- Que exige que la TERCERÍA SÓLO PUEDE FUNDARSE EN EL

DERECHO PREFERENTE A SER PAGADOS CON EL PRECIO DE LOS BIENES
A REMATARSE.

V. VÍA PROCEDIMENTAL

El artículo 486, inciso 5 del CPC establece que “Se tramitan en proceso abreviado
los siguientes asuntos contenciosos: (…) 5.- Tercería.”, razón por la cual el presente
proceso se tramita en la vía del proceso abreviado.

VI. MEDIOS PROBATORIOS

1. La Escritura Pública de hipoteca, su aclaración y ampliación.

2. Certificado de gravamen del bien mueble hipotecado, materia de esta acción,

donde se verifica que nuestra hipoteca es anterior al embargo.

3. Piezas Judiciales del expediente civil Nº 035-12-2018, secretario actual Franco

López Rosas, seguido por ante el primer Juzgado Civil de Arequipa sobre Ejecución
de Garantías contra ANDRES CUADROS RAMOS.

VII. ANEXOS

1A. Copia de RUC.

1B. Copia de Escritura de Constitución.

1C. Copia de DNI del recurrente.

1D. Copia Legalizada del Poder.

1E. Certificado de Gravamen.

1F. Tasa Judicial por ofrecimientos de prueba

1G. Tasa judicial por derecho de exhorto.

POR LO EXPUESTO:
Sírvase Ud. Señor Juez, tener por interpuesta y admitida la presente demanda
declarándola fundada en su oportunidad.

PRIMER OTROSI DIGO.- De conformidad con lo dispuesto por el artículo 80° del
Código Procesal Civil, aplicado supletoriamente delego la representación judicial al
letrado que suscribe el presente escrito, cuyo domicilio personal y procesal son los
consignados en la demanda, y manifestando estar instruido de la representación
que otorgo, así como sus alcances.

TERCER OTROSI DIGO.- Adjunto copias simples de la Escritura de constitución y

Poder otorgado para que se sirva dejar constancia en autos de los mismos,
devolviéndome las copias certificadas.

Arequipa, 08-11-2018

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ABOGADO DEMANDANTE