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Documento ESCRITO
F. Ingreso 21/09/2017 15:39:59 Folios : 14
Presentado DEMANDADO PROCURADOR PUBLICO DE LA MUNICIPALIDAD DISl
Observación
Recibido
/ ESP. LEGAL 2433-2017-0-1501-JR-LA-03
CIVIL.
TERCERO: Que, la accionante peticiona una indemnización por daños y perjuicios que
contiene intrínsecamente el pago de los por periodos no laborado, las remuneraciones
dejadas de percibir desde la fecha de cese hasta la fecha de su reposición; pago del daño
moral; y como pretensiones accesorias el pago de intereses laborales (legales).
Sobre el LUCRO CESANTE y conforme a la doctrina dominante, la ganancia patrimonial
dejada de percibir ya sea presente o futura como consecuencia del Incumplimiento
obligacional, siendo la privación del incremento patrimonial el elemento justificante del
reproche legal, señalando que el demandante dejó de percibir remuneraciones, pero
conforme lo ha expuesto la doctrina y jurisprudencia dominante el empleador solo está
obligado a pagar al trabajador solo por servicios efectivamente prestados, por ende,
habiéndose acreditado que el accionante no prestó servicios efectivos, por lo cual afirma
que no le corresponde percibir remuneración dejadas de percibir, y la exigencia de ello es un
abuso de derechoVasimismo este acto ocasionaría un menoscabo económico a la comuna
del distrito de El Tambo, más aun sabiendo que conforme artículo 23° de la Declaración
Universal de Derechos Humanos, La remuneración constituye un derecho humano de
segunda generación o denominado también derecho social, el cual señala lo siguiente; "3.
Toda persona que trabajó tiene derecho a una remuneración equitativa y satisfactoria..."y a
contrario sensu la persona que no trabajo no tiene derecho a una remuneración y de ello se
colige que el empleador solo está obligado a pagar al trabajador solo por servicios
efectivamente prestados, y no tuvo el Impedimento ni inhabilitación para laborar, y en la
demanda no existe prueba alguna sobre la existencia de carencia de ningún tipo.
Que, en el caso negado le correspondiera éste estreno de su petitorio debe tener presente
lo expuesto Tribunal Constitucional en precedente y Jurisprudencias emitidas como es el
CAS. N° 2677-2012 LIMA, donde sobre este tema ha señalado que (i) el pago del lucro
cesante no puede asimilarse a las remuneraciones no canceiadas, PUES ELLO
CONSTITUIRIA ENRIQUECIMIENTO INDEBIDO y pago por labor no efectuadas; (ii) que
siendo ello así es posible acudir a lo dispuesto en el articulo 1332 del Código Civil norma
que expresamente refiere que si el resarcimiento del daño no pudiera ser probado en su
monto, elJuez deberá fijarlo con valoración equitativa; (iii) que dicha valoración equitativa no
entraña una decisión arbitraria e inmotivada, pues ello repugna nuestro ordenamiento
constitucional, por lo que debe ser necesariamente justificada, utilizando para ello algunos
parámetros que le permitan arribar a una decisión que permita restablecer, en lo posible, ¡a
situación a los límites anteriores al daño (que representa una cantidad proporcional entre lo
que se ganaba y lo que se dejó de percibir).
En palabras simples diremos que las remuneraciones son una contraprestación que recibe
el trabajador a cambio del trabajo realizado para un empleador; mientras que el lucro
'ASl/SO DE DERECHO: Es el ejercicio de ut) derecho cuando sea contrario a las exigencias así como a la buena fe o los fínes de su reconoclmienlo o
sea seré abusm cuando tenga por íin exclusivo daños a terceros el cual debe ser indemnizado. B ejercicio abusivo del derecho, es considerado como un
acto ilícilo y en el ambienle jurídico es tratado como un acto iliálo abusivo gue se diferencia del aclo ilícito común porque en este se violan las normas
legales. Para el caso del abuso del Derecho subjelivo, el propio diccionario lo deUne como "el ejercicio de un derecho excediéndose de sus naturales y
at/ecuaífos /imites, lo que genera perjuicio a terceros sin utilidad alguna para el titular
cesante al estar constituido por la pérdida de una ganancia patrimonial, no podría ser
asimilado al pago de remuneraciones devengadas v otros beneficios, toda vez que son
distintos y este último, ganancia patrimonial, proviene del aprovechamiento de un capital y
las rentas que provienen del aprovechamiento de un bien, más no incluye a la fuerza de
trabajo, y menos aún debe de considerarse en estos los pagos de escolaridad, Fiestas
patrias ni navidad, menos aún vacaciones, ni sumarse a estas la aportaciones del Seguro
Social.
Sin perjuicio de lo antes alegado, Sr. Juez debe tener presente que ante el mandato de
reposición mi representada, en cumplimiento a un mandato, ha reincorporado al accionante
conforme está acreditado en la demanda, entonces ahora en abuso de derecho la
accionante solicita el lucro cesante.
CUARTO: Sobre el daño patrimonial, DAÑO EMERGENTE, éste consiste en una pérdida
patrimonial efectivamente sufrida, lo que implica que el afectado realiza desembolsos o
egresos presentes o futuros de su propio patrimonio generado una disminución patrimonial.
Por lo tanto, en cuanto a lo peticionado no está demostrado objetivamente por el accionante
que este daño se le hubiera causado, por lo que no existe un egreso efectivo que genere un
empobrecimiento, sino contrariamente el accionado pudo haber laborado e incrementar su
patrimonio, con un oficio, por lo que el demandante no ha probado fehacientemente haber
disminuido su patrimonio, y los préstamos de dinero no constituyen daño emergente,
debido a que no implican una disminución en el patrimonio de! afectado, esto es, no existe
un egreso efectivo que genere un empobrecimiento, sino contrariamente el prestatario en
virtud de este acto jurídico recibe un ingreso efectivo que aumenta o acrecienta su
patrimonio, más aún que después de una evaluación del prestamista y después de
haber demostrado su capacidad económica para poder asumir las obligaciones que
amerita un prestamos de dinero, CON LO QUE QUEDA DEMOSTRADO QUE NO
EXISTIÓ CARENCIA EN DICHO ESTADIO, por lo que el demandante no ha probado
fehacientemente haber disminuido su patrimonio, demostrando lo contrario.
Asimismo se puede apreciar de los medios probatorios que el accioannte no demuestra la
magnitud del menoscabo de la víctima y su familia (al parecwer no tendría familia pue son
esta acreditado), que para el presente caso debe ser visto en un grado mínimo,
debido a que la demandante al momento no acredita swer padre de familia, con lo que no
le alcanza la super protección que brinda la Constitución en su Art. 23°, y 4) asi mismo NO
ACREDITA LA INTENCIÓN DE RETORNO INMEDIATO COMO CONSECUENCIA EN EL
DESPIDO, lo que atendiendo a que en el presente proceso no se ha demostrado que la
demandante tenía urgencia de retornar a su puesto laboral, pues no existe alguna
medida cautelar orientada a dicha finalidad que en atención a las máximas de la
experiencia la reacción inmediata de la necesidad laboral del trabajador se refleja en
su pedido de medida cautelar que no se refleja en autos, y que la demandante tiene
la condición de abogada que le faculta el poder desempeñarse en otros puestos
laborales e Incluso desempeñar en forma particular su profesión a través de su libre
ejercicio, no se da en el actor.
SEXTO: Que, asimismo para brindar la indemnización sobre el DAÑO MORAL, debe tener
en cuenta que para este tipo de daños debe ser objetivamente demostrado que ha sufrido
un daño, y en la presente demanda no existe tales pruebas, pero lo que sí existe es que el
accionante es una persona joven, por lo cual puede laborar normalmente, puesto que no se
le ha impedido O INHABILITADO al derecho al trabajo, ni siquiera está acreditado que tenia
familia (esposa e hijos).
QUE CON SUS ACCIONES HA DEMOSTRADO QUE NO EXISITIO CARENCIA YA QUE NI
Con las pruebas aportadas por el propio accionante está acreditado que no hubo carencia ni
daño, que pudiera ser resarcido.
Que, se debe tener presente además Sr. Juez, que en una reciente sentencia casatoria se
ha precisado que sí procede la indemnización por daño moral a causa de un despido. Pero
siempre v en cuando para ello el trabajador ha acreditado el sufrimiento o gran
aflicción adicional que se desprende del acto de despido (HECHO QUE NO HA SIDO
PROBADO POR LA PARTE ACCIONANTE), que pudiera ameritar una indemnización
complementaria, de ellos se colige que, el accionante debió presentar prueba objetiva que
acredite la producción de dicho daño. Esto se debe a que si bien no se exige una prueba
precisa del daño sufrido para efectos de su cuantificación, ello no exime de la aplicación de
las reglas de la carga de la prueba para lograr su acreditación^, y tomando en cuenta que en
este caso, el demandante no ha presentado prueba objetiva que evidencie la existencia de
circunstancias producidas a causa dei despido, que hayan implicado un sufrimiento
adicional, que merezca resarcimiento, por lo que debe declararse INFUNDADA TAMBIEN
ESTE EXTREMO DE LA DEMANDA.
SEPTIMO: Asimismo, se debe tener presente que quien alega un hecho debe probarlo,
salvo disposición contraria de la ley (art. 196° del Código Procesal Civil) concordante con el
art. 23.1 de la Ley N° 29497 "Ley Procesal del Trabajo".
23.1 La carga de la prueba corresponde a quien afirma hechos que configuran su pretensión, o a quien los
contradice alegando nuevos hechos, sujetos a las siguientes reglas especiaies de distribución de la carga
probatoria, sin perjuicio de que por ley se dispongan otras adicionales.
Así lo ha establecido la Sala de Derecho Constitucional v Social Permanente de la Corte Suprema de Justicia de la República en la Casación
Laboral N'139-2014-Lo Libertad, en el proceso seguido contra Sociedad Paramonga Limitada en Liquidación sobre Indemnización por
dañosyperjulclos.
Del mismo modo en el Código de Justiniano contiene, en relación con la carga de la prueba,
prescripciones como las siguientes: actore non probante, qui convenitur, et sí nihil ipse
praestet, obtinebít: "no probando e! actor, ganará el demandado, aunque nada hubiera
alegado". Actore non probanten, reus est absolvendus: "si el actor no prueba, hay que
absolver al reo" (Lib. II, tit. I, ley 4ta.). Lo anterior sirva para afirmar que en el derecho
procesal la regla general es que el demandante (no el Juzgador) tiene la carga de la prueba.
Es decir quien demanda debe probar los hechos que invoca en su demanda, y estando a
que el accionante no ha probado con medio importante sobre el supuesto daño debe
declarase infundada la demanda.
Artículo 196° del CPC que dispone el "Salvo disposición iegal diferente, ia carga de probar
corresponde a quien afirma hechos que configuran su pretensión" y la demandante NO HA
PROBADO que los supuestos daños que supuestamente se le ha ocasionado al accionante
la demanda debe ser declarada INFUNDADA, por imperio del artículo 200° del C.P.C.
Al efecto invoco el artículo 103° in fine de la Constitución Política del Perú, que no
ampara el abuso del derecho, concordante con el artículo II del Titulo Preliminar del C.C.
que dispone: La ley no ampara el ejercicio ni la omisión abusivos de un derecho,
Consecuentemente, la desgracia de una persona no puede convertirse en un negocio.
Artículo 1985° del C.C. la indemnización comprende las consecuencias que deriven de la
acción u omisión generadora del daño, y mi representada ha actuado conforme a sus
atribuciones y competencia municipal el dar por concluido el vínculo laboral cuando se
encuentre predeterminado la fecha de terminación de la prestación de servicios
Invoco el artículo 1219° del C.C. a fin de que el juzgador tome en consideración que "Es
efecto de las obligaciones autorízar al acreedor para: 1.- Emplear las medidas legales a fin
de que el deudor le procure aquello a que está obligado." Y en puridad de derecho, esta
parte no está obligada al pago de una Indemnización, toda vez que no existe la voluntad de
la Ley para tal despropósito, no existe un interés legítimo en adquirir dicha suma y menos
aún existe la calidad, porque no se ha demostrado objetivamente con prueba idónea el daño
supuestamente causado.
Casación Laboral N° 139-2014-La Libertad, señala que, la carga que tiene el demandante
es de acreditar la existencia de los hechos concretos que habrían provocado el daño moral
que alega haber sufrido (independientemente de la cuantificación del mismo), pruebas que
no existen en la presente demanda.
Anexos:
POR LO EXPUESTO;
A Usted Señor Juez, pido tener presente los expuesto y por contestada la
demanda; y en su oportunidad declararla INFUNDADA en todos sus extremos.
PRIMER OTROSI DIGO: De conformidad a lo establecido por el artículo 37,5 del D.S. N®
017-2008-JUS, Reglamento del Decreto Legislativo. N® 1068, DELEGO facultades de
representación, al Abog. EDGAR ELIAS NAVARRO MOLINA, con registro de CAJ N® 3731,
quién es Abogado de esta Procuraduría, declarando estar instruido de tal representación y
sus alcances.
SEGUNDO OTROSI DIGO Que, se debe tener en cuenta que la Municipalidad Distrital de El
Tambo esta exonerada de gastos judiciales conforme lo establece el artículo 47° de la
Constitución Política del Estado, en tal sentido no estamos obligados a presentar tasa
judicial alguno.
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El Ta'mbo, 02 de enero de 2015.
Que. el art 30 ds.la Ley Orgánica de Munidpalídades, Ley N' 27972; establece|
que lá rspresenfadón y defensa de los intereses y derechos de las municipalidades en \
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juicio, íaíSjg0:^3ñ4k'?fÍvés 'del órgano de defensa judicial conforme a ley, el cual está
ca'rgo de procuradores públicos municipales y eí persona! de apoyo que requiera.
Los procuradores públicos municipales son funcionarios designados por el alcalde/y
dependen administrativamente de la.municipalidad y- funcional y normativamente de!
Consejo de Defensa Juridica de! Estado.
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SE RESUELVE: m
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ARTICULO PRrMER0',DESÍGN^F^7¿%f'J^Í'|^t^^^ Abogado OCTAVIO
§^-iro/Jo^ CARTAGENA VALLÉJp,feriJelS£^ó^f^^»nTfah^^'de^] PROCURADOR PUBLICO
ni IVll IMIdPAI * Ho MIuaL Parn!inoraf5\/ñ POSnnr Isc mncifíer»!—fnnoe eXpUeStaS 60 la
/jffiioc*
vc¿:
ARTCULO administración que se
oponga a la presente resolución
Gerencia
Municipal, Gerencia dé^Atiminístracibh-ty Finarr^s, "eP'^esrgnado y demás unidades
orgánicas de la Municipalidad Distrital de El TamJjo. ■ " '■■■■■■.
IíEeiSIÍíESe''CÓJílUHQy£^-Tfá£CmVESí:
f
HMae ís^DEaiaisci
•CECALO^J^^'BiíaíS''"
^ jNiciPAUDAD Distrital de el taníbo
r ""TIFICO; Que la presente copia fotostá'ac? • 'lo
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r- -píicio-Vu licoirncnto vfifrji'qua tengo a la-
Vibtó. V.
VISTO:
■ - En Sesión extraordinaria N=&2 del Concejo Municipal de Ei Tambo de fecha 09 de Enero del
-?015 la:solicitud del Procurador.• Publico
' .. ., • •
Municipal,jequ¡riepdo la la ^
I •r,.c„.,.T.,^;r.;,idf-0nsmteresesdelaMumcipalidadDjstntald6
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de 2015,s
OCTAVIO
designa dedicación exclusiva, de
Informe yY,debate,
al amparo del.ArtíbÍl'o
el Pleno Ley-Óigámcíde «cñpglida^des
de CtfftcejoMjmicipaVporlV^YCM^^^^^^ '• :•Ñ°27972, después del
\ ACUERDA:
P paite civil debiendo ejercer las facultades generales y especiales establecidos en los Artículos N 74 y
i"
Av. Marisccl Coslilla N° 1920, El Tambo - Huoncayo
• Ts!¡;{064)óQ1509-Fax251925
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disDOSicióti de derecho sustantivo,
75» del Código Procesal Civil, debiendo reali^r demandas y reconvenciones,
pára demandar, ampliar y modificar demanda, rew . , „.Qhatorios en pruebas anticipadas'y
formular y contestar excepciones y defensa reconocer documentos, formular
en audiencia de pruebas, presentar decl^c.ones reposiciones, apelaciones,
cuestiones probatorias corno tachas, iníe^oner ^ procesales, solicitar embargos y
casación, formular oposiciones y quej^, deducir la \Z\ fonna ampliar, modificar y.
medidas cautelares en cu^es quiera de las P[
sustituir, así mismo solicitar a interrupción, susp n y conclusión de procesos
abandonoen ladel.víaproceso,
civil, solicitar
pedir
acumulaciones y desacumulaciones ds^proc s .. ' -{gj-acjonesjudiclalés, retirar o cobrar las
aclaración o ccn-ección de Resoluciones judicialM,r a en^necto penal apelar aufos. sentencias e
; consignaciones que se efectúen a nombre de la Aficas tanto en los juzgados, salas penales
Kinterponer recurso de nulidad,f
•'A A'íí
'^clusive en-la Corte Suprema de la Repubhcacnbenefi.cipd ja niunicipalidad,>y el Coácejootorgándole
demanda"desistirse, Municip^
í-Storizará al Procurador
fcultades generales de Ja que estab^Io^^^ 'j" .740 y 75= ¿el Código Procesal Civil y el
y _especiales
SuraSrS^'piipar
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personal y directa
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