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Concepto: AP: -Son los medios de activar el órgano jurisdiccional, a los fines de obtener la
protección del estado, para mantener o recobrar una posesión que se ejerce o se ha ejercido
independiente del derecho de poseer.
¿La protección de la posesión? -No se agota en estas A, si no que la ley prevé casos de
defensa extrajudicial.
¿Vélez? -Inspirado en las reglas romanas a través de Savigni y Freitas, otras reglas canónicas y
francesas y en alguna medida el código de Austria, creo un sistema complejo y contradictorio
que el CCCN simplifica.
¿Qué sucede con la persona que tiene señorío sobre la cosa, aunque no tenga derecho sobre
ella? -Tiene el derecho de ser amparado frente a cualquier turbación o desapoderamiento
que provenga de 3°s, solo con acreditar su RP.
Ts de la voluntad: -Toman como base la voluntad del sujeto que consideran debe ser
protegida antes de haberse afirmado como justa.
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siendo la posesión un derecho, el ataque contra ella no constituye en sí mismo un acto
contrario al derecho, pero puede llegar a serlo si, a la vez, se vulnera un derecho cualquiera.
La turbación de la posesión supone un acto de violencia dirigido contra la persona del que
posee y toda violencia contra la persona es contraria al derecho. En esa ilegitimidad es donde
se encuentra el motivo de la ley para la protección.
¿El que tiene un derecho a la posesión? -No puede, en caso de oposición, tomar la posesión
de la cosa: debe demandarla por las vías legales.
¿Cuál es el principio general del derecho que establece? -Que nadie puede hacer justicia por
mano propia. El Estado ejerce el monopolio de la justicia y por lo tanto declara proscrita la
posibilidad de justicia privada.
¿La norma del artículo? -Recoge este principio general, y es en él donde vemos que el
legislador fundamenta la protección posesoria.
¿Cuándo no media oposición? -Quien tiene un derecho a poseer puede tomar la cosa, sin
necesidad de demandarla ya que el artículo establece esa necesidad “en caso de oposición”.
Art. 2469.- La posesión, cualquiera sea su naturaleza, y la tenencia, no pueden ser turbadas
arbitrariamente. Si ello ocurriere, el afectado tendrá acción judicial para ser mantenido en
ellas, la que tramitará sumariamente en la forma que determinen las leyes procesales.
2) Derecho Canónico: Al surgir conflictos entre el poder temporal y los obispos, y éstos eran
enjuiciados y despojados de sus bienes, por ello, se dispuso: que ningún obispo expulsado
de su sede y despojado de sus bienes, podría ser llevado ante el sínodo, a los fines del
proceso criminal, sin que antes se les restituyeran tales bienes.
En su primera etapa, era una “excepción”, con efecto dilatorio, pero que “no procuraba la
restitución” de la cosa, “complementándose con la actio spolii” que aparece en “la
compilación de Graciano” (hacia 1150) como “demanda de restitución autónoma”. Estos
remedios se amplían a las causas civiles. Es este el Antecedente de la acción de DESPOJO, y
es receptado por el De francés.
6) “Esbozo” de Freitas: Protegía solo los poseedores de inmuebles. Mediante 2 acciones: a.-
la de despojo; y b.- la de manutención.
Principio del art.2239 CCCN: - Acción para adquirir la posesión o la tenencia. Un título válido
no da la posesión o tenencia misma, sino un derecho a requerir el poder sobre la cosa. El que
no tiene sino un derecho a la posesión o a la tenencia no puede tomarla; debe demandarla
por las vías legales.
¿La idea que inspira la norma? -Es el de evitar el accionar de propia autoridad.
¿En la comunidad debidamente organizada? -No solamente se arbitran los medios para
lograr que una RP sea mantenida o restablecida, si no también, para que se instaure, cuando
el pretensor invoca una causa o motivo que lo legitima en tal sentido.
El principio es: -Quien tiene derecho a la posesión o tenencia de una cosa, pero aún no las
consiguió, no puede tomarlas por las vías de hecho, sino solamente acudiendo a las de
derecho.
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Hay 2 situaciones: I.Si se trata de adquirir la RP con la cosa: -Nunca puede acudirse a la
justicia por mano propia para procurársela, debiendo instar las acciones pertinentes para la
entrega efectiva.
II.Quien ya está en la posesión o tenencia de un objeto determinado: -Puede conseguir las
AP, pero excepcionalmente puede acudir a la legitima defensa extrajudicial, para
mantenerlas o recuperarlas (según el art 22 40).
Legitimación activa: -El art se refiere a los que tienen un “titulo” a la posesión o a la tenencia
de una cosa que aun no les ha sido entregada. Se trata entonces de acreedores de una
prestación de dar, es decir, titulares de un derecho creditorio.
La expresión título debe tomarse en sentido sustancial como acto o negocio causal del cual
derive la obligación. Revisten tal calidad; por ejemplo, un contrato de compraventa, permita
(títulos suficientes) bajo escritura pública o un boleto de compraventa extendido por
instrumento privado.
Una vez obtenida la RP, si el pretensor cuenta con título suficiente en los términos del art
1892.-La adquisición derivada por actos entre vivos de un DR requiere la concurrencia de
título y modo suficientes.) Adquiere el DR pertinente.
Los que activen las vías legales, pueden no ser titulares de DR que se ejerzan por la posesión
de las cosas.
Las vías legales (A q hace referencia el art) para obtener las RP con las cosas son:
-La acción personal: Derivada del acto o contrato por el cual se deba entregar la cosa en
posesión o tenencia. Es la acción por cumplimiento del contrato que tramitará por juicio
ordinario o sumarísimo según las normas de procedimiento.
-Acción real de reivindicación: Cuando el negocio causal se refiere a la transmisión en
propiedad de un IM, que este formalizado en EP y dicho objeto está en manos de un 3°. En
cambio, si está aún en poder del enajenante, cabe esgrimir la acción personal por
cumplimiento del contrato.
-Interdicto de adquirir: Hay leyes procesales que lo indican como opción o remedio, dicha
alternativa es de imposible aplicación, por las exigencias que se disponen en la materia.
Requiere:
1)Que nadie tenga título sobre la cosa que constituye el objeto del interdicto ( si es un IM; a
falta de dueño conocido, corresponde al estado. Si es M; por carecer de dueño o haber sido
abandonado por este, se obtiene por su sola aprehensión sin necesidad de acudir a la vía
procesal).
2) Y que nadie se encuentre en la posesión o tenencia efectivas de ellas (si es un IM; siempre
hay posesión, si es M; se adquiere por apropiación)
El art 2239. Supera los requisitos del interdicto, que por ser de imposible cumplimiento
obstaban a su aplicación. El código da la posibilidad de contar con una nueva vía legal, hace
expresa referencia a la acción para adquirir la posesión o la tenencia otorgando una
herramienta para que estas se incorporen procesalmente.
No perjudica, el hecho que se limite el art a nombrarla sin proveer a su regulación, está claro
q procederá cuando, quien teniendo un título valido para acceder a la posesión o tenencia le
es impedido el ingreso a la relación de poder.
La vía procesal será la sumarísima según el art 2246 Proceso.” Las acciones posesorias
tramitan por el proceso de conocimiento más abreviado que establecen las leyes procesales
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o el que determina el juez, atendiendo a las circunstancias del caso.
Esta herramienta permitirá a las personas de un título valido, instalarse prontamente en la
vinculación material con la cosa.
Ataques a la posesión: Turbación: “Hay turbación cuando de los actos no resulta una
exclusión absoluta del poseedor o del tenedor.” art.2238 (2°parrf).
(Lorenzetti) turbación: consiste en la actividad que obstaculiza o toma más gravosa a la
posesión, o a la tenencia. La molestia no priva al poseedor del goce de la cosa, pero turba su
ejercicio.
Artículo 1928.-Actos posesorios. Constituyen actos posesorios sobre la cosa los siguientes:
-Su cultura,
-Percepción de frutos,
-Amojonamiento o impresión de signos materiales,
-Mejora,
-Exclusión de terceros y,
-En general, su apoderamiento por cualquier modo que se obtenga.
PTO 2) AP: ARTICULO 2238.- Finalidad de las acciones posesorias y lesiones que las
habilitan. Las acciones posesorias según haya turbación o desapoderamiento, tienen por
finalidad mantener o recuperar el objeto sobre el que se tiene una relación de poder.
(Finalidad)
Se otorgan ante actos materiales, producidos o de inminente producción, ejecutados con
intención de tomar la posesión, contra la voluntad del poseedor o tenedor. (Lesiones q las
habilitan)
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Los actos ejecutados sin intención de hacerse poseedor no deben ser juzgados como acción
posesoria sino como acción de daños.
Finalidad de las AP: Según haya turbación o desapoderamiento, tienen por finalidad
mantener o recuperar el objeto sobre el que se tiene una RP.
Condiciones de ejercicio:
1. Intención de desposeer o turbar: -Por parte de quien realiza el ataque; turbación o
desapoderamiento.
2. Ejercicio de la acción dentro de 1 año: La misma debe ser interpuesta dentro del año por
el poseedor o tenedor, de lo contrario prescribe.
A para adquirir la posesión o la tenencia: (Este es más un principio que una acción)
ARTICULO 2239.- Acción para adquirir la posesión o la tenencia. Un título válido no da la
posesión o tenencia misma, sino un derecho a requerir el poder sobre la cosa. El que no tiene
sino un derecho a la posesión o a la tenencia no puede tomarla; debe demandarla por las
vías legales.
Proscribe las vías de hecho y el accionar de propia autoridad. No se puede hacer justicia por
mano propia.
Vías legales:
Acción personal (A de cumplimiento del contrato)
En el caso de los poseedores legítimos, las alternativas son más amplias:
-Acción reivindicatoria (AR)
-Acción recuperar (Posesoria)
Legitimación pasiva:
1) Contra el autor de la turbación, es decir contra quien lo turba en todo o en parte del
objeto;
2) Sus sucesores universales, si insisten o prosiguen en los actos de turbación;
3) También contra los coparticipes de la turbación. / No puede darse contra sus sucesores
particulares/.
Es decir, que las lesiones que habilitan esta instancia posesoria son: 1) turbación; 2)
ejecución de obras (“anuncian la inminente realización de una obra”, aunque no haya
comenzado a realizarse, si la obra se practica en o desde objetos ajenos. Dado que si es en
objeto del poseedor encuadra la acción de despojo o de recuperar.; 3) Denuncia por daño
temido, perjuicio que sea grave e inminente. - modalidad de la turbación-
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Prescripción: Al año
Objeto: -Se ejerce para recuperar la posesión o la tenencia pérdida, sobre una cosa (M o IM)
o una universalidad de hecho, a causa de un desapoderamiento.
LA:
1) Poseedor – Aun vicioso y sin anualidad-;
2) Tenedor;
3) Los coposeedores / quedan fuera los servidores de la posesión que solamente pueden
acudir a la DEJ.-
ARTICULO 2243.- Prueba. -Si es dudoso quién ejerce la RP al tiempo de la lesión, se considera
que la tiene quien acredita estar en contacto con la cosa en la fecha, más próxima a la lesión.
Si esta prueba no se produce, se juzga que es poseedor o tenedor el que prueba una RP más
antigua.”
La carga de la prueba pesa sobre el actor; Debe probar: Artículo 2243.- Prueba. “Si es
dudoso quién ejerce la RP al tiempo de la lesión, se considera que la tiene quien acredita
estar en contacto con la cosa en la fecha, más próxima a la lesión. Si esta prueba no se
produce, se juzga que es poseedor o tenedor el que prueba una RP más antigua.”
-Su posesión o tenencia
-El desapoderamiento o la turbación
-El tiempo de la lesión, si cuestiona la invocada por el demandante.
-Basta con la prueba del corpus, ya que también se le reconoce legitimación al tenedor, por
lo tanto si se comprueba la relación la demanda debe ser acogida.
-En este ámbito no es necesario la prueba del derecho.-
ARTICULO 2244.- Conversión. Si durante el curso del proceso se produce una lesión mayor
que la que determina la promoción de la acción, el afectado puede solicitar su conversión en
la que corresponde a la lesión mayor, sin que se retrotraiga el procedimiento, excepto
violación del derecho de defensa en juicio.
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Poseedores: -De cosas (M o IM) -Universalidad de hecho, -Partes materiales de una cosa
Tenedores: -Por hechos c/ el poseedor y -Pedir que este sea reintegrado en la posesión, si
este no quiere, recibir la cosa, el tenedor puede tomarla directamente.
Coposeedores: (Sin el concurso de los otros), ejercicio de la de posesión común, entre
coposeedores solo se refiere a la extensión mayor o menos de cada parte.
-Que posean parte indivisa
-Contra terceros
-Contra otro poseedor
-Si lo excluyen o lo turban en el NO PROCEDEN; cuando la cuestión
ARTICULO 2246.- Proceso. “Las AP tramitan por el proceso de conocimiento más abreviado
que establecen las leyes procesales o el que determina el juez, atendiendo a las circunstancias
del caso.”
Lo que hace es establecer una regla general: -Debe ser el proceso de conocimiento más
abreviado que prevea la ley local, generalmente el juicio sumarísimo, o el trámite previsto
para los incidentes. Dado que las cuestiones vinculadas a las RP deben ser resueltas con
prontitud.
El CCV disponía que tramitaran por juicio sumario, lo cual quedo suprimido.
AP AR
ARTICULO 2270.- Independencia de las A.” En las AP es inútil la prueba del DR, más el juez
puede examinar los T presentados para apreciar la naturaleza, extensión y eficacia de la
posesión.”
En el juicio posesorio el demandante no tiene que probar su derecho, basta con acreditar su
RP, el demandado no puede reconvenir ni oponer excepciones. Que no necesite del T, no
significa que si lo quiere agregar a la causa puede hacerlo, el cual puede servir de prueba
para establecer si se trata de posesión o de tenencia.
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pronunciadas en su contra.”
Se requiere que se hayan satisfecho las condenaciones, por ejemplo costas, daños y
perjuicios etc.
Artículo 2276.- Hechos posteriores. “La promoción de la AR no obsta a que las partes
deduzcan acciones de defensa de la posesión y la tenencia por hechos posteriores.
El titular de la posesión tiene dos categorías de juicios para obtener judicialmente una
solución:
Juicio Posesorio: -Se litiga sobre la posesión en sí, sin considerar si hay derecho o no a esa
posesión. A este juicio pertenecen las AP, aquellas q protegen la relación de poder sobre un
objeto ya sea tenencia o posesión.
Juicio Petitorio: Se litiga sobre el derecho de poseer (Ius possidendi) (Ius possesionis- el que
posee pero no tiene T), el que tienen los poseedores legítimos, a este juicio pertenecen las
acciones petitorias o AR, es decir aquellas que tienen por fin un DR.
Entonces: -Si se tiene solo la posesión, se puede intentar AP, si además se tiene el derecho
de poseer se puede intentar las posesorias y si resulta vencido en ellas, puede intentar las
petitorias, pero no al revés.
Estos juicios no pueden acumularse. Son dos tipos de defensas con presupuestos,
procedimientos y finalidades distintas.
Las AP, solo logran una reglamentación provisional de la posesión la cual podrá ser
confirmada o dejada sin efecto en el juicio petitorio.
Las acciones petitorias (Tramitan en juicio ordinario con garantías y defensas que no tienen
las posesorias) conducen a la reglamentación definitiva, la sentía es irrevisable y hace cosa
juzgada, si se la revisa a través de un juicio posesorio, se viola el principio de intangibilidad de
la cosa juzgada.
Reforma del CCCN / dualismo a monismo: -El régimen del CCV, después de la 17.711
estableció un régimen dual para la protección posesoria frente a los actos de turbación el
afectado podía esgrimir:
1) La acción policial de MANUTENCION, en tanto sea poseedor o tenedor interesado,
2) O la acción posesoria strict sensu de MANTENER, solamente para los poseedores
calificados (Anual, no vicioso, posesión publica, pacifica, continua e ininterrumpida)
Al esquema se le suma. Mas la A de obra nueva que importa turbación o despojo según
donde se realicen y la denuncia de daño temido.
Pto 4) Defensa privada de la posesión: Articulo 2240.- Defensa extrajudicial. Nadie puede
mantener o recuperar la posesión o la tenencia de propia autoridad, excepto cuando debe
protegerse y repeler una agresión con el empleo de una fuerza suficiente, en los casos en
que los auxilios de la autoridad judicial o policial llegarían demasiado tarde. el afectado debe
recobrarla sin intervalo de tiempo y sin exceder los límites de la propia defensa. Esta
protección contra toda violencia puede también ser ejercida por los servidores de la
posesión.
Casos en que se otorga: -Procede cuando los auxilios de la autoridad judicial o policial
llegarían demasiado tarde para proteger y repeler una agresión con el empleo de una fuerza
suficiente.
CONCLUSIÓN:
La doctrina considera que también está regulado en la frase del artículo anterior en la A de
mantener. Por eso no se puede considerar que esta derogado, solo que está integrado en ese
artículo.- (esto es lo que “interpreta la doctrina mayoritaria”, pero es muy cuestionable, se
puede rechazar en una demanda porque no está expresamente legislado ese artículo.)
Requisitos: Perjuicio – que se agrave.
Conclusión:
-Terreno del poseedor: A de Mantener
-Terrenos que no son del poseedor: A de despojo.
Ejemplo del 2do caso. Vecino hace edificación en su terreno sin planos aprobados por
planeamiento que no tenía técnica adecuada para que esa pared no se cayera, se inició A de
obra nueva mediante cautelar.
-Daño temido = ex obra vieja (en el código procesal) se trata de una caso especial de
turbación : “ amenaza fundada de sufrir un desapoderamiento” Art. 2242
Se trata de una situación de hecho preexistente q se pretende modificar o remover para
evitar de esta manera que se produzca un daño.
Acá no hay una actividad en curso de la cual se pueda derivar un ataque a la posesión o a la
tenencia.
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