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Parcerias empresarias “joint ventures”

Autore: Eliane M. Octaviano Martins


In: Diritto brasiliano

INTRODUÇÃO

A joint venture, modelo estratégico de parceria empresarial, é amplamente utilizada no contexto


econômico atual, principalmente com a consolidação dos blocos econômicos, em especial o Mercosul.

Nesse cenário, a ferramenta


da parceria tem sido utilizada não só como pressuposto de sobrevivência e ampliação dos mercados frente
à evolução da economia mundial, mas também para incremento do desenvolvimento tecnológico.

O que realmente significa essa técnica de parceria denominada joint ventures ? O que leva as empresas a
buscar formas associativas ? Quais as formas ? Quais os limites, as atribuições de responsabilidade, os
procedimentos e os contornos do instrumento em referência?

Portanto, o propósito do presente estudo será investigar um pouco mais detidamente essa grande questão:
as implicações em formar-se ou não uma
Joint Venture.

1. AS “JOINT VENTURES” NO CONTEXTO ECONÔMICO

© 2017 Diritto.it s.r.l. - Tutti i diritti riservati Diritto & Diritti ISSN 1127-8579
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Diferentemente do que ocorreu nos anos 60, momento em que o investimento do capital de risco eram as
estratégias expansionistas utilizadas, hoje,
com o elevado custo do capital, as técnicas de joint venture
tem sido utilizadas cada vez mais largamente utilizadas como ferramenta do mundo capitalista, nas
estratégias de internacionalização de grupos econômicos, evitando os riscos políticos e econômicos de
investimentos diretos em subsidiárias ou filiais no exterior.[1]

A nova ordem econômica internacional, combatendo o protecionismo, firmou tendência para a integração
dos mercados e para a futura integração de economias entre nações. O mercado internacional
reestruturando-se regionalmente, e ainda cada vez mais liberalizado, tem provocado o acirramento de
concorrências entre as empresas, e assim, tem favorecido o confronto de competências.

As empresas expostas neste novo ambiente, e pressionadas por uma competitividade crescente, agora
preocupam-se também com sua sobrevivência. Tornou-se praxe a revisão para menor de margens de
lucratividade, políticas de investimentos, e a expansão de seus negócios em novos mercados, e novos
modelos de atuação estratégica.

É essa a realidade que impulsiona a recorrência


a novas e maleáveis técnicas de associação. As modalidades tradicionais, através de contratos de
distribuição, representação, licenciamento de marcas e patentes, contratos de franquias, e outros, já
foram difundidas e assimiladas.

O acentuado e contínuo desenvolvimento das técnicas de associações, integrações e concentrações entre


empresas estão levando ao surgimento das mais variadas formas de associações, algumas agora já bem
delineadas como as franquias, o licenciamento de marcas e patentes, e, em outra esfera, as fusões, as
parcerias informais, o consórcio de empresas, e entre estas a formação de associações ainda mais abertas
e por isso mais abrangentes, as joint ventures, cada vez mais utilizadas em nossa sociedade. Configuram
técnicas para desenvolvimento de associações com fornecedores, com empresas de comercialização assim
como nas estratégias de horizontalização e verticalização.

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A percepção de que a união das vantagens relativas ou oportunidades (que podem ser tecnológicas, de
mercado, fornecimentos, etc.) podem constituir diferencial significativo na conquista do mercado e, de
fato, é um forte apelo à união de interesses e empresas. Uma união legal sem que haja necessariamente
subordinação societária (joint ventures non corporate) , moldada para alcançar objetivos específicos e
comuns.

O instrumento dessa união é a joint venture. Sua flexibilidade e sua eficácia estão sendo reconhecidos, e
hoje permeiam quase todas as culturas, mercados e legislações. Registram-se atualmente grande número
de uniões parciais e temporárias de empresas de nacionalidades distintas, em muitos países, para a
realização de empreendimentos de interesse comum .

A tendência de globalização dos mercados denota irreversibilidade e deve ser encarada sem
xenofobismos. Pesquisas realizadas no final do ano passado revelaram que, para 60% das empresas
brasileiras, o Mercosul não proporcionou aumento de negócios. Por outro lado a mesma pesquisa indica
que menos de 500 empresas são responsáveis por 80% das exportações do Brasil. A razão para essa
concentração reside na pequena atuação das pequenas e médias empresas no mercado internacional que
encontram dificuldades inúmeras, que vão desde a falta de estrutura até o desconhecimento de como
atuar nesses mercados. [2] (Vale lembrar os inúmeros e muitas vezes complexos mecanismos e
procedimentos que se interpõem na colocação de produtos nos mercados estrangeiros.)

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A atuação empresarial intra-mercosul deverá crescer geometricamente. A associação empresarial via joint
venture, indubitavelmente, se apresenta como um excelente modelo estratégico para a realização de
negócios e facilitaria sobremaneira uma inserção mais eficaz de nossas empresas nesse cenário.

[3]

1. ANÁLISE CONCEITUAL

A joint venture na forma atual é “originária dos estados Unidos, onde tudo é permitido a priori, exceto o
que já está proibido de antemão”.[4] Figura cuja tradução literal se enquadra em
‘empreendimento comum’, tem sido precursora e muito proliferada, sempre evoluindo em seu contexto,
adaptando-se às mais diversas situações.

Juridicamente, inexiste definição legal exata que possa abarcar um conceito universal, delimitando com
precisão a expressão. Joint venture é um modelo de estratégia. Doutrinariamente ou jurisprudencialmente

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predomina a imprecisão terminológica, o que torna a joint venture um conceito “fluído”.[5]

Joint venture é uma figura jurídica que contempla as associações e as alianças estratégicas entre
empresas. Constitui forma associativa sui generis. É modelo jurídico nascido e desenvolvido da prática dos
mais variados campos de negócios, reconhecida pela jurisprudência e configurada por contratos formais.
Sua aplicação extende-se desde um simples contrato de colaboração, até a união total de sociedades numa
única empresa.

Joint venture ou merger significa fusão ou associação de capitais; participação acionária; transação ou
operação conjunta, na qual o aporte de capital pode ser um mix de bens tangíveis ou bens líquidos.[6]

Para Carlos Alberto Bittar, joint venture é conceituada como o “ajuste tendente a combinação de capitais
ou de técnicas entre empresas diferentes, com ou sem o surgimento de nova personalidade jurídica”.[7]
Joint venture pode ser entendida também como operação conjunta, participação acionária, associação de
capitais, transferência de tecnologia ou empreendimentos determinados, plasmados, de imediato –sob
forma societária própria, como acontece com as instituições de sociedade anônima ou limitada – ou não,
para poder alcançar de forma progressiva a maturação no relacionamento – que é restrito no início, a
mera participação societária. Seria uma espécie recente de ação empresarial e que vem colocando-se no
lugar das operações de aquisição de empresa, ou de controle, no qual os parceiros mantêm posições
equilibradas ou ajustadas, contribuindo em numerário, ou em bens, tecnologia, etc.
[8]

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Len Young Smith e G. Gale Roberson definem a joint venture como ”a modalidade de ‘partnership’
temporária, organizada para a execução de um único ou isolado empreendimento lucrativo e usualmente,
embora não necessariamente, de curta duração. É uma associação de pessoas que combinam seus bens,
dinheiro, esforços, habilidade e conhecimentos com o propósito de executar uma única operação negocial
e lucrativa.” [9]

Não obstante a configurada imprecisão terminológica, assinalamos que, a tipologia aberta da forma em
que se encontra atualmente, oferece um maior grau de liberdade à evolução dos negócios, acompanhando
dessa forma o dinamismo das relações econômicas.

Genericamente, a joint venture constitui instrumento flexível de colaboração entre empresas, cuja
complementação de especialidades e esforços vêm a ser melhor empregadas de modo conjunto na
realização de determinado empreendimento.

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Sua caracterização e conseqüente definição é construída caso a caso de acordo com a natureza do
empreendimento, o objeto da associação, a atuação dos parceiros, dentre outros fatores.

Não se pretende determinar com precisão o instituto da joint venture, nem definí-lo. Apenas apresentar
sua forma atualizada, ainda que elástica,
para que se entenda seu conteúdo e a quais modalidades de negócios tem servido. Portanto a abordagem
pelo enfoque empresarial em detrimento ao jurídico em alguns pontos, parece, nesse momento, a mais
adequada para o intento da investigação.

3. FORMAS DE “JOINT VENTURE”

A característica essencial de uma joint venture é a intenção de realizar um projeto ou empreendimento


comum, utilizando ou a forma societária
com a criação de uma empresa, esta
assumindo nova e distinta personalidade jurídica; ou então na forma contratual, criando uma associação
regida por contratos de associação. Constituirão as corporate ou non corporate joint ventures , e caso os
co-ventures aportem ou não recursos financeiros, teremos as chamadas equity e as non equity joint
ventures.

3. 1.

“Joint ventures”

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contratuais (non corporate joint ventures)

Joint venture é uma fórmula contratual que consente instauração de uma relação de colaboração
destituída de esquema societário.[10]

“A expansão empresarial alcançada nas últimas décadas mostrou que as operações conjuntas entre
sociedades distintas e, mesmo, de países diferentes, são interessantes e rentosas, permitindo, a um tempo,
a absorção de tecnologia e a respectiva evolução, a racionalização da produção da administração e da
comercialização e, enfim, o desenvolvimento dos negócios comuns, na linha de abertura traçada pela
prática de instituição de grupos não-formais de empresas. De fato, a necessidade de ampliação de
mercados, a rigidez das fórmulas societárias, a limitação dos riscos da concentração, a excessiva oneração
social e tributária de atividades produtivas e outros fatores acabaram levando as empresas a reunir-se em
cadeias ou redes, contratualmente formadas, sem subordinação societária, para a obtenção de objetivos
comuns”.[11]

As joint ventures contratuais são aquelas regidas por um contrato de relações meramente obrigacionais,
com ou sem aportes de recursos por parte dos associados, sem a formação de uma nova empresa ou
estrutura societária formal, destituídas portanto de personalidade jurídica.

Representam assim uma associação de interesse com a proporcional divisão dos riscos. Freqüentemente
são firmados vários acordos complementares - chamados satélites - que regulam por exemplo, as questões
de representatividade, licenças, entre elas as de marcas e patentes, de fornecimentos, prestação de
serviços, e outras.

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Podem servir a uma gama bastante ampla de acordos de cooperação, parcerias comerciais de compra e
venda, parcerias técnicas, assistência técnica, e mesmo em associação para desenvolvimento de negócios
e empreendimentos.

Diante dessa variedade de situações elencamos as seguintes características, ajustando-se, evidentemente,


o contrato de joint venture a cada caso:

limitação do objetivo a um empreendimento determinado ou empresa ad hoc;[12]

caráter eminentemente contratual e não institucional ;

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formalização por meio de contrato;[13]

intenção explícita de criar a joint venture vinculada ao objeto;[14]

autonomia restrita aos limites fixados pelo acordo originário da joint venture;

obrigação de lealdade entre os contratantes (fiduciary relationship);

presença de risco;

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gestão e controle conjuntos e capacidade de cada participante agir pelos demais, no âmbito do objeto;[15]

prazo de duração limitado;

expectativa de lucro (adventure)[16] e conseqüente repartição entre os participantes é considerada


característica essencial (a repartição dos prejuízos porém, é elencada como acessória, dependendo do
acordo entre as partes).

Questão de primeira ordem para os tribunais, a identificação da presença do instituto da joint venture
contratual ou societária, exige, com freqüência, a análise da presença das características como as retro
mencionadas e de escritos entre as partes, como também servindo-se da verificação da conduta das
partes.[17]

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3.2.

“Joint ventures” societárias

A característica essencial de uma joint venture societária[18]


é a intenção de realizar um projeto ou empreendimento comum, com a criação de uma empresa, esta
assumindo nova e distinta personalidade jurídica.

Caso os parceiros sejam de nacionalidades distintas, o país sede regulará a constituição da nova
sociedade, sua administração, o processo decisório, societário e tributário. “A opção pela criação de uma
‘joint venture’ com uma empresa é quase sempre motivada pelo suporte institucional que esta alternativa
proporciona às associações de duração relativamente longa ou longas propriamente, como também para
se enquadrar nas peculiaridades do país no qual se pretende operar em uma associativa estável”, assinala
Maristela Basso. [19]

Além das características acima apontadas, as abaixo relacionadas podem ser tomadas como tópicos que
diferenciam estas joint ventures das contratuais :

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há aporte de capitais;

constituirá nova sociedade na forma da Lei;

natureza jurídica limitada ou não a um empreendimento;

maturação do negócio a médio ou longo prazo;

expectativa de lucro.

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4.
INCENTIVOS À CONSTITUIÇÃO DAS “JOINT VENTURES”

A cada dia novas aplicações deste modelo associativo são estruturadas revelando a força e o dinamismo
dos novos mercados em formação, introduzindo paulatinamente esse instrumento aos outros setores
econômicos. Atualmente estão fortemente incentivadas, não somente pelo cenário econômico de
globalização e quedas de barreiras comerciais, como pelas novas técnicas administrativas que o modelo
da joint venture suscita, facilitando as associações entre empresas, conferindo uma extraordinária
flexibilidade que antes não se vislumbrava.

São ainda estimulados, a todo momento, por novos acordos econômicos entre as nações nos cinco
continentes (acordos de integração regional, acordos econômicos específicos,
de exploração, comerciais, setoriais, de investimentos, etc.), e agora, mesmo entre aqueles países de
economia fechada, com grupos empresariais.

Sensível à tendência de associações empresariais como fórmula de sobrevivência no contexto globalizado,


verifica-se grande incentivo à formação de joint ventures.

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Diversos organismos nacionais e internacionais, em maior ou menos escala, atuam com o propósito de
incentivar e orientar sua formação, identificando potenciais parcerias no Brasil e no exterior. [20] Desde
órgãos oficiais, algumas prefeituras, com interesse em atrair investidores, as agências de
desenvolvimento, os bancos de investimentos estaduais, podem tornar-se eventuais parceiros dessas joint
ventures. Igualmente, na esfera federal, temos o BNDES com várias linhas de financiamento, também com
possibilidade de participação no empreendimento. Cumpre ainda destacar a atuação do SEBRAE (Serviço
Brasileiro de Apoio à Micro e Pequenas Empresas); o Instituto Nacional de Propriedade Industrial (INPI);
o Sistema de Promoção de Investimentos e Transferência de Tecnologia para Empresas (SIPRI) do
Departamento de Promoção Comercial (DPC) e, no exterior, os Setores de Promoção Comercial (SECOM)
instalados em consulados e embaixadas.

No âmbito internacional, há as câmaras de comércio, para citar algumas mais atuantes, como as
americanas, italiana, francesa cujo interesse é promover oportunidades de negócios também em outros
países, gerando dessa maneira, progresso econômico de suas empresas em seus respectivos países. Há
ainda os institutos de fomento como os Bureau de Rapprochement des Enterprises (BRE), o Business
Cooperation Network (BC-NET), o TIPS – Sistema de Promoção de Informações Tecnológicas, cujo
gabinete geral encontra-se no Uruguai, os Eurocentros ( em São Paulo,
na FIESP) ou os EIC - Euro Info Centers, e outros com atribuições de financiadores, e que também
promovem a identificação de parcerias.

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5. IMPLEMENTAÇÃO

Uma joint venture bem sucedida é aquela que cumpre seus objetivos formais de sua proposta, trazendo
para os parceiros a satisfação almejada. Não se deve desprezar os eventuais ganhos indiretos gerados
nestas associações, como a expansão de seu círculo de negócios, revigoração da imagem da empresa no
mercado, as novas experiências acumuladas com o trabalho em parceria, novas técnicas de administração,
dentre outras.

No que concerne a natureza do projeto, observamos a utilização deste instrumento associativo nos
seguintes setores de atividades, dentre outros:

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associações de cunho comercial, como as associações para representações, filiais comuns em países
estrangeiros,
e outras;

exploração de recursos naturais, como a mineração e a prospecção de petróleo, onde há exemplos de joint
ventures contratuais e joint ventures societárias sendo empregadas;

na concentração de empresas, formando parcerias, alianças, ou mesmo fusões integrais e parciais entre
empresas, as aquisições, e as formadas para os programas de privatizações estaduais e federal. Há que
ser mencionado a união de empresas construtoras na forma de joint ventures efetivadas pela forma de
consórcios de empresas, para a prestação de serviços ou realização de empreendimentos[21];

na cooperação entre empresas interessadas nos mesmos campos de pesquisa, desenvolvimento


tecnológico, e na fabricação ou elaboração de produtos industrializados, agropecuária, sempre
racionalizando custos;

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nos investimentos de capital, em novas associações com empresas atuando em outros mercados.

A implementação de um acordo de associação na forma de uma joint venture, seja ele no molde que lhe
couber, contratual ou societário, necessariamente cumprirá as etapas de:

identificação e pré avaliação do negócio a ser explorado;

a forma ou maneira de explorá-lo;

e a escolha do modelo institucional da associação mais adequada, que pode ser revista no futura, à luz de
outros fatores.

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Muitas vezes a seqüência das decisões pode ser outra, a bem das características específicas e da
oportunidade do negócio.

A busca e seleção de parceiros é crucial. Os interesses das partes devem ser bem delineados a curto e
médio prazos. Conflitos de interesses no presente e mais freqüentemente no futuro comprometem os
objetivos iniciais, constituindo a causa mais comum dos fracassos reportados.

A questão ganha relevância após a constatação pelo BIRD – Banco Interamericano de Desenvolvimento
Regional, em pesquisa realizada em diversos países, acerca do número de empresários descontentes com
essas associações, e relatando insucessos.

6. PROTOCOLO DE INTENÇÕES

Simultaneamente ou sucedendo às negociações, busca-se formalizar um acordo (agreement, carta, ou


protocolo de intenções). Aqui os parceiros estabelecem previamente seus interesses no negócio, definindo
os elementos básicos desta associação.
Este documento conterá fundamentalmente:

definição e comunhão dos objetivos e meios;

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forma de atuação e a enunciação da estrutura jurídica pretendida;

participação e o papel de cada co-venture;

confidencialidade e sigilo da transação;

partilhas e riscos.

A partir de então, com o acordo firmado, iniciam-se os trabalhos preliminares de detalhamento dos
estudos e planos, da viabilidade econômico-financeira, planejamento estratégico, as pesquisas, licenças,
aportes de recursos, projetos e contratos de financiamento, e uma série de outros contratos satélites,
inclusive alguns operacionais, que normalmente antecedem a fase de implantação propriamente dita da
nova associação ou sociedade. Estes trabalhos são normalmente realizados por comissões formadas pelas
co-ventures, especialmente designadas para esse fim, com eventual apoio de consultorias e empresas
especializadas.

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7. CONTRATO DE CONSTITUIÇÃO

Transposta a fase preliminar retromencionada e confirmada a viabilidade do negócio, dá-se início à fase
de implantação do projeto, na qual se efetuam os aportes consideráveis[22] e se estabelecem as condições
contratuais.

“Não se exige forma particular para a constituição de uma joint venture (...) ela nasce ‘ex contratus’”[23]
O contrato pode ser verbal

.[24] ou escrito, implícito ou explícito, tácito ou não, sem forma, salvo lei específica . [25]

O contrato deverá ser redigido de maneira que facilite a execução, caso necessária, prevendo possíveis
conflitos e evitando interpretações dúbias.

Uma vez delineadas todas as interfaces dos componentes envolvidos, formaliza-se o contrato de
constituição da joint venture, cujos elementos mais comum são:

qualificação das partes e endereço para envio de comunicações;

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a intenção explícita da criação da joint venture;[26]

a definição do objeto –que deve necessariamente ser lícito- e descrição do âmbito de atuação da joint
venture,

definição, detalhes e localização do projeto;

exposição dos interesses das partes com relação ao empreendimento; deveres e direitos;

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duração do ajuste;

se joint venture societária, a definição do modelo legal de sociedade que será adotado, as contribuições a
que se obrigam os sócios, e os direitos de participação que caberão a cada um;[27]

cláusula referente à imprevisão, força maior ou caso fortuito;[28]

composição e atribuição dos órgãos da administração;[29]

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acordo para gestão, representação e delegação de poderes;[30]

preferência para adquirir a participação do sócio que pretender transferir a terceiros;[31]

tecnologia empregada e vedação de trespasse de tecnologia;

aporte de capital inicial e sucessivo, ou de bens, inclusive equipamentos;[32]

mecanismos de fiscalização e de controle, inclusive por auditoria externa;

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cláusulas de sigilo e fórmulas de publicidade;

mecanismos de prestação de contas;

modificações no acordo-base, dissolução e cláusulas rescisórias;

idioma oficial que deve prevalecer em caso de interpretação do contrato e solução de


controvérsias;[33]

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legislação aplicável, foro competente ou cláusula de arbitragem.

Apesar de tudo o que foi dito resta ainda uma visão sobre os limites e responsabilidades individuais dos
integrantes perante terceiros, que em princípio deverão estar nos contratos de constituição.

Alguns dos elementos acima poderão, dependendo do caso e de decisão de seus associados, serem
estabelecidas pela própria
joint venture
na forma e momento oportunos.

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Assim, o contrato de constituição da joint venture é em verdade a reconfirmação dos deveres, obrigações
e limitações assumidas nesta parceria na fase preliminar de implementação, bem como o reafirmação dos
seus direitos, respeitado o enquadramento jurídico dessa associação.[34]

Possíveis alterações de cunho societário, de contrato, estatuto, mesmo outros na forma da lei, exigirão os
procedimentos regulamentalizadores correspondentes, como registro, publicações etc., observando
sempre a estruturação jurídica assumida pela joint venture.[35]

“A terminação do ajuste, que pode estar relacionada a prazo, a obtenção do resultado e a outras razões de
cunho empresarial, envolve complexo mecanismo de prestação de contas para quitação de posições e, em
caso de existência de sociedade formalizada, as providências cabíveis para a respectiva baixa no Registro
do Comércio” assinala
Carlos Alberto Bittar [36].

8. ESTRUTURA JURÍDICA DA “ JOINT VENTURE”

A Joint venture não configura per si uma forma legal na legislação societária.

Do ponto de vista jurídico,


afirma-se que a joint venture pode ser efetivada através de várias técnicas, como por meio de consórcios
de empresas, fusão, através de cisão, criando uma sociedade nova ou até adquirindo participação
acionária, dentre outras formas também coexistentes.[37]

Destarte, a joint venture poderá abranger diversos modelos jurídicos, dependendo inclusive da estrutura
de negócio a ser explorado. Qualquer modelo legal societário poderá ser utilizado para
esse tipo de transação.

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No Brasil verifica-se a tendência de joint ventures societárias (corporate)
efetivadas via Sociedade Anônima (Lei 6.404/76) e Soc. por Quotas de Responsabilidade Ltda. (Lei
3.708/19)
em detrimento das contratuais (non corporate) via consórcio de empresas (Lei 6.404/76) [38] ou Soc. em
Conta de Participação (arts. 325 e 326 do Cod. Comercial.).[39]

No caso de serem as joint ventures efetivadas sob a forma de uma sociedade, deverão ser estipuladas
mais de uma classe de ações ordinárias. Mauro Rodrigues Penteado
destaca que “na Exposição Justificativa das Principais Inovações do Projeto, que veio converter-se na Lei
6.404/76, os seus autores assim fundamentam a previsão da criação de mais de uma classe de ações
ordinárias : “O art. 16 admite, nas companhias fechadas, mais de uma classe de ações ordinárias, em
função dos elementos que enumera. Essa flexibilidade será útil na associação de diversas sociedades em
empreendimentos comuns (joint ventures) permitindo a composição ou conciliação de interesses e a
proteção eficaz de condições contratuais acordadas. O § único do art. 16
reforça a segurança jurídica dessas condições”. [40]

No que concerne às legislações dos países do Mercosul, tanto com respeito às UTE – Union Transitória de
Empresas da Argentina e de consórcios do Brasil e Uruguai não implicam numa tipologia fechada que
resulte na nulidade dos contratos de joint venture non corporate. Com respeito ao Paraguai, sabe-se que
deverá sancionar uma lei nessa matéria.

CONSIDERAÇÕES FINAIS

Depreende-se do exposto que joint venture é um modelo jurídico nascido da prática, reconhecido pela
jurisprudência e caracterizado pela extrema flexibilidade e facilidade de criação e pelos deveres que
impõe aos sócios, especialmente o de estrita lealdade, amparado ao cumprimento deles por ações ex
contratus e de prestação de contas. [41]

Consiste certamente, em modalidade jurídica atual, vital tanto no âmbito interno como na tendência de
globalização dos mercados. As parcerias empresariais, indubitavelmente,
estão se mostrando
mecanismo jurídico e econômico responsável pela ação integracionista do Mercosul.

O processo de globalização deverá possibilitar uma economia de complementaridade, e nesse ínterim as


formas de sinergia interempresarial constituirão em instrumento vital para a efetivação do processo
integracionista. [42]

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É fato que o Mercosul atravessa uma nova fase delicada frente à problemática econômica instaurada no
Brasil com a desvalorização do real; mas confiamos que essa é apenas uma fase que vai ser superada sem
maiores problemas.

O empresariado com certeza acompanha a evolução do cenário econômico e os efeitos da globalização nos
mercados. Alguns perceberão as vantagens competitivas que se lhe apresentam os outros mercados,
muitos verão novos concorrentes surgirem. Poucos desmistificam as opções de parcerias, elegem e
negociam parcerias, firmam-se segundo uma das modalidades da associação, e uma nova joint venture
certamente se apresentará com produtos melhores e mais baratos, conquistando mercados. Tal como
numa corrida de fundistas, haverão vencedores e vencidos.

A perspectiva apontada é : a recorrência a modalidades de associações empresariais, na forma de


joint ventures se fixe ainda mais, e principalmente com a consolidação de blocos econômicos, que ensejará
premente necessidade de desenvolvimento de novas formas de colaboração interempresarial.

Eliane M. Octaviano Martins[43]

REFERÊNCIAS BIBLIOGRÁFICAS

ARNOLDI, Paulo Roberto Colombo. Formas de Associações de Empresas no âmbito do Mercosul.


Seminário apresentado por ocasião do VI Congresso de Derecho Societário y II Congresso Ibero
Americano de Derecho Societário y de la empresa. Mar del Plata, 2 a 4 de novembro, 1995.

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ano XX, 42, abr/jun 81.

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Livraria do Advogado, 1998.

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STRENGER, Irineu. Contratos Internacionais do Comércio. São Paulo: Editora Revista dos Tribunais,
1992.

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[1] V. RASMUSSEN, Uwe Waldemar. Holdings e joint ventures. São Paulo : Ed. Aduaneiras, 1988.

[2] ESPÓSITO, Maurício. Empresas do brasil ignoram Mercosul. Folha de São Paulo, 01.03.98.

[3]Ressalta Harry Simonsen : “De qualquer forma, parece que dois velhos axiomas podem ser bem
entendidos, bem aplicados para produzir bons resultados : o primeiro reza que é preciso agir e que a
imobilidade pode efetivamente ser prejudicial e até mesmo fatal. O segundo reza que, neste caso, a
velocidade é muito mais importante que a precisão”.SIMONSEN Jr., Harry. Mercosul : campo de provas à
globalização. Gazeta Mercantil, 08.07.98.

[4] COSTA, Lígia Maura, in Estratégias de integração entre empresas no âmbito do Mercosul: o exemplo
das joint ventures

[5] Rae v. cameron, 112 Mont 159, 168, 114 p. 2d. 1060 (1941), apud Luiz Olavo Baptista, in A Joint
Venture – Uma Perspectiva Comparatista, Revista de Direito Mercantil, ano XX, 42, abr/jun 81. “A reading
of the cases on the subject confirms the observation to the effect that the courts have not laid down na
exact definition of the term joint adventure which can be used as a general rule by means of which the
ultimate question can be determined”.

[6] Cf. Dicionário Inglês/Português para economistas e Contabilistas. Fonte citada – sem demais
referências na obra de U. V. Rasmussen, op.cit.

[7] BITTAR, Carlos Alberto. Contratos comerciais. Rio de janeiro: Forense Universitária, 1994. 2ª ed.,
p. 213.

[8] idem.

[9] SMITH, Len Young e ROBERSON, G. Gale, in the law of Corporations. Mineola, N.Y. : The Foundation
Press, Inc. 1971 apud PENTEADO, Mauro R.,. Consórcios de Empresas. São Paulo : Livraria Pioneira
Editora, 1979. p. 129.

[10] Cf.
STRENGER, Irineu. Contratos Internacionais do Comércio. São Paulo: Editora Revista dos Tribunais,
1992.

[11] BITTAR, Carlos Alberto.


op. cit, p. 214.

[12] WILLISTON in “The History of the Law Business Corporation before 1800” in Selectr Essays in Anglo

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American Legal History, vol. 3, 1909, cit. apud
BAPTISTA, Luiz Olavo, op. cit., p. 52.

[13] BAPTISTA, Luiz Olavo, op. cit., p. 49 : “Assim, não é só necessária a existência de um contrato, como
o conteúdo desse contrato é preciso: é a união de bens, conhecimentos, riscos e interesses, objetivando a
criação da ‘joint venture’. É o reconhecimento judicial da existência da figura típica resultante de um tipo
especial da atividade econômica”.

[14] BAPTISTA, Luiz Olavo, op. cit., p. 47-49, citando uma sentença proferida por um Tribunal Federal em
N. York, numa ação contra a Standart Oil Co. of California, enfatiza que para caracterizar uma joint
venture, não basta que as duas partes tenham acordado em agir em comum acordo para atingir um
objetivo comum. O acordo por si só pode revelar apenas responsabilidade contratual, pois do contrário
qualquer acordo entre acionistas seria considerado joint venture. A intenção de criar a joint venture deve
estar ínsita no contrato.

[15] RASMUSSEN, op. cit., p. 178, ressalta que, para uma holding, a joint venture constitui um
componente afiliado e não um componente controlado da instituição,
porque não prevê o controle absoluto de um dos parceiros, porém deverá reconhecer a independência do
instituto.

[16] BAPTISTA, Luiz Olavo, op. cit., p. 46, a respeito da jurisprudência norte-americana: “No que concerne
ao que reúne as partes nesse negócio, muitas decisões são no sentido de que deve haver o lucro: um
julgado porém chama de ‘joint interpris’ a forma associativa sem fim lucrativo”.

[17] Idem, p. 53.

[18] BASSO, Maristela in Joint Ventures – Manual Prático das Associações Empresariais . Porto Alegre :
Livraria do Advogado, 1998, p. 47 : “A distinção entre as joint ventures societárias (corporate) e as não
societárias (non corporate) resulta da existência, na primeira, de elementos específicos do contrato de
sociedade, em especial : a) a entrada com que os participantes contribuem para possibilitar a execução
em comum do projeto ou operação; b) a repartição de lucros ou prejuízos; c) o interesse comum dos
participantes de que a associação atinja seus objetivos, em razão do qual exercem ou controlam a gestão
do empreendimento”.

[19] idem, p. 81.

[20]
Vide Maristela Basso, op. cit., p. 35 e ss.

[21] Vide LUPATELLI Jr.,


Alfredo e MARTINS, Eliane Maria Octaviano, in

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Consórcios de Empresas e Mercosul. Revista de Direito do Mercosul, Buenos Aires : Editora
La Ley, ano 2, n. 4, ago/98.

[22] Via de regra as parcerias se consolidam


através das joint venture corporate,
conforme ressaltado anteriormente.

[23] BAPTISTA, Luiz Olavo, op. cit , p. 53.

[24] Destarte, embora admita-se a forma oral, por razões óbvias, convém que o contrato de joint venture
seja escrito e redigido com todas as especificações próprias, pois trata-se de instrumento de extrema
importância a complexidade da transação.

[25] Vide de BATISTA, Luiz Olavo, op. cit., p. 47


que complementa : “O contrato deve ser tratado e interpretado como tal (...) A Joint venture não é um
status created by law”.

[26] NICHOLS in Joint Ventures, in Virginia Law Review, vol. 36, n. 4, may 1950, pp. 425 – 429 apud
BAPTISTA, Luiz Olavo, op. cit. , p. 53.

[27] BASSO, Maristela, op. cit., p. 48.

[28] Incluir a cláusula Hardship caso se contrate com países do sistema Commow Law. Vide Maristela
Basso, op. cit., p. 226.

[29] BASSO, Maristela. , op. cit, .p. 49.

[30] BAPTISTA, Luiz Olavo, op. cit. , p. 46. : “Quanto ao tipo de relacionamento estabelecido entre as
partes, a chamada ‘agency relationship’ é muito mais restrita na joint venture que na ‘partnershio’. Nesta
há a delegação de poderes a um ou mais sócios para que exerçam a direção da sociedade. Naquela, a
delegação quando existe, deve ser expressa. A maioria dos casos segundo JAEGER, foi decidida no sentido
de que quando há alguma forma de ‘mutual agency’ (representação recíproca) ela é decididamente
limitada, sendo que os demais julgados entenderam que absolutamente não há tal tipo de relacionamento,
lembrando a propósito uma decisão que se afirmou que nenhum participante de uma joint venture pode
isoladamente obrigar os demais.”

[31] BASSO, Maristela. op. cit., p. 48.

[32] RASMUSSEN, op. cit., p. 178 : “Uma vez formada a joint venture, as contribuições tangíveis ou
intangíveis deixam de ser propriedade dos sócios participantes e passam a ser patrimônio da pessoa
jurídica que oferece existência legal a joint venture, transforma-se então no conceito de um going

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concern, uma empresa operante”.

[33] Cf. BASSO, Maristela, op. cit., p. 229.

[34] BITTAR, Carlos Alberto.


op. cit, p. 214

[35] Se houver criação da sociedade, alteração de contrato, modificação de estatuto, mutação de capital, e
demais influências em documentos básicos da estrutura societária (estatuto ou contrato), quando se tratar
de sociedade anônima, ou de limitada submetida a esse regime, é necessário proceder-se ao arquivamento
no Registro do Comércio, bem como a providenciar publicação para conhecimento do mercado. V.
BITTAR, Carlos Alberto.
op. cit, p. 214

[36] BITTAR, Carlos Alberto.


op. cit, p. 214

[37] idem.

[38] Vide BASSO, Maristela, op. cit. p. 67 que assinala que o consórcios de empresas é uma modalidade de
joint venture e que os consórcios de empresas
bem como as sociedades em conta de enquadram-se em formas de Joint venture transitórias .Vide também
LUPATELLI Jr.,
Alfredo e MARTINS, Eliane Maria Octaviano, in
Consórcios de Empresas e Mercosul..., cit.

[39]
V. LUPATELLI Jr., Alfredo e MARTINS, Eliane Maria Octaviano, in Consórcios de Empresas – Aspectos
Jurídicos e Funcionais in Ensaios Jurídicos – O direito em revista,
Instituto Brasileiro de Atualização Jurídica, vol. 6, 1998.

[40] Cf. Mauro R. Penteado, op. cit. p. 132,

[41] BATISTA, op. cit., p.


56.

[42] V. LUPATELLI Jr. Alfredo e MARTINS, Eliane Maria Octaviano Martins, in Mercosul : Atuação
Empresarial e os Efeitos da Globalização, Revista de Direito do Mercosul, Buenos Aires : La Ley, vol. 2,
dez. 98.

[43] Professora do Curso de Mestrado em Direito e Coordenadora do curso de Pós graduação em Direito

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Marítimo e Portuário da Universidade Católica de Santos - UNISANTOS. Mestre pela UNESP e Doutora
pela USP. Advogada e parecerista. Autora do Curso de Direito Marítimo, volumes I e II (Editora Manole).
E-mail: emom@uol.com.br,

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