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Modalidad Abierta

y a Distancia
Carrera de
Derecho

Texto-Guía
Introducción al Derecho

La Universidad Católica de Loja

Área Sociohumanística
MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA

Departamento de Ciencias Jurídicas


Sección Derecho Privado

Introducción al Derecho
Texto-Guía

Carrera Ciclo

ƒ Derecho I

Autora:
Liliana del Cisne Correa Quezada

La Universidad Católica de Loja


Asesoría virtual:
www.utpl.edu.ec
INTRODUCCIÓN AL DERECHO
Texto-Guía
Liliana del Cisne Correa Quezada

UNIVERSIDAD TÉCNICA PARTICULAR DE LOJA

4.0, CC BY-NY-SA

Diagramación y diseño digital:


EDILOJA Cía. Ltda.
Telefax: 593-7-2611418
San Cayetano Alto s/n
www.ediloja.com.ec
edilojainfo@ediloja.com.ec
Loja-Ecuador

Primera edición
ISBN digital - 978-9942-25-378-1

La versión digital ha sido acreditada bajo la licencia Creative Commons 4.0, CC BY-NY-SA:
Reconocimiento-No comercial-Compartir igual; la cual permite: copiar, distribuir y comunicar
públicamente la obra, mientras se reconozca la autoría original, no se utilice con fines comerciales
y se permiten obras derivadas, siempre que mantenga la misma licencia al ser divulgada. https://
creativecommons.org/licenses/by-nc-sa/4.0/deed.es

27 de septiembre, 2018
2. Índice

2. Índice 4

3. Introducción 6

4. Bibliografía 8

4.1. Básica 8

4.2. Complementaria 8

5. Orientaciones generales para el estudio 15

6. Proceso de enseñanza-aprendizaje para el logro de competencias 18

PRIMER BIMESTRE

UNIDAD 1. LAS TEORÍAS DEL DERECHO Y LAS FAMILIAS Y SISTEMAS


JURÍDICOS 18

1.1. Las Teorías del Derecho 18

1.2. Familias y sistemas jurídicos 32

Autoevaluación 1 45

UNIDAD 2. EL DERECHO 49

2.1. El Derecho como ciencia y como técnica 49

2.2. Concepto y comprensión del Derecho 57

2.3. Valores del Derecho 85

Autoevaluación 2 122

UNIDAD 3. LAS RAMAS, LAS NORMAS Y LAS FUENTES DEL DERECHO 125

3.1. Ramas del Derecho 125

3.2. Normas, principios y reglas jurídicas 137

3.3. Fuentes del Derecho 151

Autoevaluación 3 164
UNIDAD 4. LAS LEYES Y EL SISTEMA JURÍDICO 167

4.1. Definiciones 167

4.2. Procedimiento formativo de las leyes 172

4.3. Ordenamiento del sistema jurídico 185

Autoevaluación 4 203

UNIDAD 5. LA RELACIÓN, LA NORMA, EL VÍNCULO Y EL ACTO


JURÍDICO 206

5.1. La relación jurídica 206

5.2. La norma jurídica 210

5.3. El vínculo jurídico 216

5.4. El acto jurídico 218

Autoevaluación 5 222

UNIDAD 6. LA INTERPRETACIÓN, INTEGRACIÓN Y APLICACIÓN DEL


DERECHO 225

6.1. La interpretación del Derecho 225

6.2. La integración del Derecho 238

6.3. La aplicación del Derecho 240

Autoevaluación 6 246

7. Solucionario 249

8. Glosario 293

9. Referencias bibliográficas 323


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRELIMINARES

3. Introducción

Introducción al Derecho, forma parte del estudio de la materia Introducción al


Derecho - Derecho Romano. Y, será estudiada durante el Primer Bimestre del
periodo académico. Responde al proyecto integrador de saberes: Derecho,
gestión de conflictos y vinculación con la sociedad. Corresponde al primer ciclo
de la unidad organización curricular Básica de la Carrera de Derecho de la
Universidad Técnica Particular de Loja, Modalidad Abierta y a Distancia; es una
asignatura que cuenta con 100 horas de estudio.

Esta asignatura es considerada como el pilar fundamental sobre la cual se asienta


la vida profesional de un Abogado; puesto que esta asignatura le permitirá como
profesional en formación: conocer, entender y aplicar las diferentes teorías,
conceptos y principios básicos de la Ciencia del Derecho en general, en beneficio
de sus futuras actividades profesionales.

La competencia del proyecto integrador de saberes o del periodo académico,


comprende el derecho sustantivo y objetivo a través de la gestión de conflictos
y vinculación con la sociedad, toda vez que la competencia de la carrera de
Derecho, consiste en resolver los problemas jurídicos, desde los aportes
disciplinarios sobre el Derecho, los saberes jurídicos locales y globales, y las
tradiciones dogmáticas y jurisprudenciales sobre el sistema jurídico ecuatoriano.

Para cumplir con el proyecto integrador mencionado, se cumplirá con las


competencias de la asignatura que son: 1. Comprende los fundamentos filosóficos
y teóricos del Derecho; y, 2. Relaciona los fenómenos políticos, económicos y
sociales con la aplicación del Derecho.

Las competencias de la asignatura están interrelacionadas con los resultados de


aprendizaje, con lo cual, la materia en una primera parte se refiere al estudio de
las teorías del Derecho y los sistemas jurídicos; la segunda unidad tratará sobre el
Derecho como ciencia y técnica, su concepto y comprensión, así como sus fines

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Texto-Guía: Introducción al Derecho PRELIMINARES

y valores; y, en la tercera unidad se estudiará, sobre las normas, principios, reglas


jurídicas, y fuentes del derecho. El contenido de estas unidades, le permitirá
comprender y organizar los diferentes conceptos y teorías utilizadas en el campo
del Derecho en general, consiguiendo así el primer resultado de aprendizaje.

Seguidamente, se estudiará en la unidad 4 las leyes y el sistema jurídico,


luego en la unidad 5, se revisará acerca de la relación, la norma, el vínculo y
el acto jurídico; para finalmente, en la unidad 6 contextualizar la interpretación,
integración y aplicación del Derecho. Las tres últimas unidades le proporcionarán,
aplicar los diferentes conceptos, principios y procedimientos que se utiliza en el
Derecho, consiguiendo el segundo resultado de aprendizaje.

Resulta, importante señalar que, la asignatura Introducción al Derecho, se


constituye en el fundamento de todo el andamiaje jurídico, puesto que sus
contenidos son básicos y elementales para continuar sus estudios a lo largo de la
carrera universitaria; siendo este el justificativo que revela su importancia dentro
de la malla curricular de la Carrera de Derecho.

Finalmente, lo felicito por su decisión de participar en este proceso de formación


y le deseo el mejor de los éxitos. Recuerde que para lograr nuestros objetivos
debemos esforzarnos.

7 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRELIMINARES

4. Bibliografía

4.1. Básica

Correa, L. (2018). Texto Guía de Introducción al Derecho. Loja, Ecuador: Editorial


de la Universidad Técnica Particular de Loja.

El presente Texto Guía, ha sido elaborado para orientarle en su aprendizaje,


contiene todos los elementos necesarios, tanto didácticos como teóricos e
incluso científicos, que le permitirán estudiar y comprender el estudio del
Derecho de manera introductoria. Asimismo, ha sido elaborado con el fin de
que su estudio sea autónomo y de fácil comprensión.

4.2. Complementaria

Álvarez, M. (2010). Introducción al Derecho. México: Editorial Mc Graw Hill,


México.

El presente material, permitirá reforzar temas como los sistemas jurídicos y


el concepto del Derecho.

Asamblea Nacional del Ecuador. (2008). Constitución de la República del


Ecuador. Quito, Ecuador: Corporación de Estudios y Publicaciones.

La Constitución de la República del Ecuador es la ley fundamental


del Estado, donde se establecen las normas que regirán a quienes se
encuentren en el territorio nacional; y, de donde se estudiará el ordenamiento
jurídico y el orden jerárquico de aplicación de las normas.

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Texto-Guía: Introducción al Derecho PRELIMINARES

Atienza, M. (2014), Introducción al derecho. México: Editorial Fontamara.

El libro de Atienza, permitirá profundizar en el análisis de los valores jurídicos


o fines y valores del derecho como los describe Jaramillo, el autor de la
bibliografía básica.

Borja, R. (2002). Enciclopedia de la Política, Fondo de Cultura Económica,


México.

De este material se han tomado significados de términos correspondientes


a la materia y que lógicamente tienen mucho que ver con la ciencia política,
pues hay que recordar que tanto la Ciencia del Derecho como la Ciencia
Política son Ciencias Sociales.

Celi, I. (2016). Fuentes del Derecho. Recuperado en el enlace

Este material ha sido realizado por uno de los docentes investigadores del
Departamento de Ciencias Jurídicas de la Universidad Técnica Particular
de Loja, en el mismo el magíster realiza de manera detallada un análisis
respecto de cada una de las fuentes del Derecho, lo cual le ayudará en su
aprendizaje.

De la Guerra, E. (2013). Introducción al Derecho. Quito: Corporación de Estudios


y Publicaciones CEP.

Al presente texto lo encontrará únicamente en físico, el mismo le permitirá


conocer y analizar acerca de las familias jurídicas y los sistemas jurídicos
que se han formado a través de los tiempos. Asimismo, se han tomado
las opiniones y los nombres de algunos autores tales como Fernández, P.
(1997), González, (s.a), David, R. (1969), Zweigerts, et.al. (2002).

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Texto-Guía: Introducción al Derecho PRELIMINARES

Real Academia Española. (2014). Diccionario de la lengua española, Tomos I y II.

Este diccionario, ha permitido, anotar el significado de palabras que, si bien


son comunes, no son usadas diariamente, lo cual hubiera podido causar
dificultad en el entendimiento de algún párrafo o idea que se ha plasmado en
la presente guía.

Estudiantes de la Escuela de Derecho de la Universidad Modelo. (2014). Sistemas


Jurídicos Contemporáneos Sistema Religioso Musulmán. Recuperado en el
enlace

El presente material le permitirá comprender de manera didáctica acerca del


sistema jurídico islámico.

González, D. (2016). Introducción al Derecho – El Derecho. Recuperado en el


enlace

Este video será una introducción al análisis que realizaremos respecto del
Derecho, en el mismo se revisa el origen del Derecho, su etimología, los
sujetos, el método de investigación y la misión del Estado con relación al
Derecho.

González, M. et. al. (2015). Familia de los Derechos Socialistas. Recuperado en el


enlace

A través del presente video usted sabrá acerca de la Familia de los Derechos
Socialistas, específicamente en Rusia.

Gordón, J. et. al. (2014). Guía Didáctica Introducción al Derecho. Loja, Ecuador:
Editorial de la Universidad Técnica Particular de Loja.

De esta guía didáctica que antecede a la actual, se ha tomado varias de las


figuras y algunas de sus explicaciones, por supuesto indicando de manera
clara y oportuna el nombre de sus autores.

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Texto-Guía: Introducción al Derecho PRELIMINARES

Jaramillo, H. (2012). La ciencia y técnica del Derecho. Introducción al Derecho.


Loja, Ecuador: Ediloja.

La relevancia del presente y didáctico texto radica en que a través de una


manera sencilla y práctica provoca al lector a conocer los conceptos básicos
y fundamentales de la Ciencia del Derecho a través de la comprensión de la
axiología y la investigación jurídica.

LEXIS. (2005). Código Civil. Recuperado en el enlace

En esta página encontrará las leyes y reglamentos actualizados del Ecuador.


Siendo de su interés el Código Civil, que contiene artículos referentes a
las fuentes del Derecho; y, a la aplicación y eficacia general de las normas
jurídicas, lo que le servirá para fortalecer sus conocimientos en los temas en
mención.

Londoño, N. (2007). La obligatoriedad de los principios del derecho en el Common


Law de los Estados Unidos. Quito, Revista Facultad de Derecho y Ciencias
Políticas, Vol. 36. No. 106, Medellín – Colombia, pp. 5 – 68.

El presente artículo científico le permitirá comprender la historia, definición,


estructura, la enunciación e importancia del precedente, como la ruptura de
stare decisis dentro del derecho en el common law de los Estados Unidos.

Mabel, S. (2011). El Derecho como Ciencia. Red de Revistas Científicas de


América Latina y el Caribe, España y Portugal, pp. 13 – 38.

Le permitirá descubrir que existen artículos científicos que estudian acerca


de si el Derecho es una ciencia o no.

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Texto-Guía: Introducción al Derecho PRELIMINARES

Maldonado J. (2017). Ordenamiento del sistema jurídico estatal. Recuperado en el


enlace

A través del texto, podrá observar cómo se desarrolla el Sistema Jurídico en


el país, su ordenamiento, la estructura jerárquica, las instituciones jurídicas y
lo que es el código.

Martínez, A. (2000). Bases teóricas sobre la conformación del Estado moderno.


Revicyhluz, Revistas Científicas y Humanísticas. Nro. 25, pp. 125 – 133.

El presente artículo le permitirá conocer las bases teóricas sobre la


conformación del Estado moderno, especialmente respecto de la Teoría
Teocrática.

Martos, J. (2004). Religión y derecho en el Islam: la Šarīʿa. Revista de Ciencias de


las Religiones Anejos, Volumen XI, pp. 69 – 88.

El artículo científico de Juan Martos Quesada, publicado en la Revista de la


Universidad Complutense, permitirá comprender el sistema jurídico islámico,
visto desde la realidad de los musulmanes.

Molano E. (2013). Sobre la Justicia y el Derecho. Principios de la teoría del


derecho natural. Revista Ius Canonicum. Universidad de Navarra, Vol. 53
No. 106, pp. 439 – 492.

Este recurso le permitirá entender mejor la diferencia entre justicia natural


y justicia positiva, tema de una de las actividades que se solicita en el
desarrollo de la materia.

Monroy, M. (1997). Introducción al Derecho. Bogotá: Editorial Temis.

El autor ha permitido, entender de manera clara, lo que se entiende, por


técnica del Derecho, y lo podrá estudiar en la Unidad 1.

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Texto-Guía: Introducción al Derecho PRELIMINARES

Nino, S. (1999). Introducción al Derecho. España: Editorial Arial,

Este importante autor, nos permite conocer el por qué el derecho no puede
ser conceptualizado de una única manera.

OCW Portada civil I (2002). Derecho civil I. Recuperado en el enlace La relación


jurídica y el derecho subjetivo

Este REA le permitirá una efectiva comprensión respecto del tema la relación
jurídica y el derecho subjetivo, siempre que haga caso a las instrucciones
que se le da, de lo contrario leerá todo sin que exista la necesidad de
hacerlo.

Salazar, B. (2016). Sistemas Jurídicos. Recuperado en el enlace

A través del presente video realizado por el autor con fines académicos,
podrá conocer a través de una breve descripción, los sistemas jurídicos
germano romano, common law, sistemas religiosos y sistemas mixtos. Lo
cual será como una pequeña introducción al análisis que se realiza a los
sistemas jurídicos de la guía didáctica.

Salamanca, A. (2011). Teoría Socialista del Derecho (Iusmaterialismo) Tomo II.


Editorial Jurídica del Ecuador.

El Tomo II del autor Salamanca, ha permitido comprender de mejor manera,


y conocer desde otro punto de vista, sobre las Teorías del Derecho, en
especial sobre la Teoría Teocrática.

Treviño, A. J. (1996). The Sociology of Law, St. Martin Press, New York.

Le permitirá conocer de mejor manera acerca de una de las ciencias


auxiliares de la Ciencia del Derecho, como lo es la Sociología Jurídica.

13 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRELIMINARES

Valletta, M. L (2007). Diccionario Jurídico. Valleta Ediciones S.R.L.

En el Diccionario Jurídico, constan algunos términos jurídicos que se


han dispuesto en el desarrollo de la presente guía didáctica, para el
entendimiento y comprensión de su contenido.

Vera, J. (2000), Hans Kelsen Una Visión Moderna de la Teoría Pura del Derecho,
Editorial La Ley.

Este material, tomado de Google Academic Books, permite conocer la


Teoría Pura del Derecho de Hans Kelsen, uno de los grandes estudiosos del
Derecho, y cuya teoría aún continúa teniendo vigencia.

Villacrés, S. (2012). El proceso legislativo en el Ecuador. Derecho Sageo.


Recuperado en el enlace

El autor analiza qué se entiende por proceso legislativo y cuáles son los
pasos que la Función Legislativa debe realizar para elaborar o modificar una
ley en el Ecuador.

Warat, L. (1981). Sobre la dogmática jurídica. Revista SEQÜÊNCIA. Recuperado


en el enlace

Le permitirá comprender de mejor manera acerca de la Dogmática jurídica


como ciencia que permite cumplir con los fines de la Teoría General del
Derecho y a su vez de la Ciencia del Derecho.

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Texto-Guía: Introducción al Derecho PRELIMINARES

5. Orientaciones generales para el estudio

Estimado alumno, para facilitar el aprendizaje le sugiero poner en práctica lo


siguiente:

▪▪ El Texto Guía de la asignatura Introducción al Derecho, está debidamente


estructurado, tomando en cuenta opiniones esenciales, didácticas y
dinámicas de grandes autores en el estudio de la materia, con el fin de que
su estudio sea placentero, y pueda adquirir una mayor comprensión de los
contenidos puestos a su disposición.

▪▪ Es muy importante que revise constantemente el Plan Docente de la


asignatura, porque le permitirá contextualizar la asignatura y organizar mejor
el tiempo destinado al estudio de la misma; y, al desarrollo de las actividades
de aprendizaje. De esta manera obtendrá los resultados de aprendizaje y las
competencias de la asignatura que se han planificado.

▪▪ La lectura comprensiva y constante, resulta ser la mayor herramienta para el


estudio de esta materia, es muy importante que cree hábitos y técnicas de
lectura, de lo contrario, la asignatura, le resultará aburrida.

▪▪ Ante todo, es imprescindible realice una lectura comprensiva, como también


el análisis del contenido del Texto Guía, conforme se indica –por unidad,
numeral o por subtema- en el Plan Docente. Así también, los enlaces que se
encuentran disponibles, en cada unidad didáctica, pueden ser consultados
a través de los enlaces que se encuentran habilitados; consecuentemente,
deben ser estudiados con el objeto de profundizar cada uno de los temas
que se señalan en la Unidad. Cabe resaltar que, todo el material del Texto
Guía –contenido de las unidades y de los enlaces- serán considerados para
las autoevaluaciones, tarea y evaluaciones.

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Texto-Guía: Introducción al Derecho PRELIMINARES

▪▪ Las páginas electrónicas de artículos académicos planteados como material


complementario o Recursos Educativos Abiertos o REA, tienen licencia
Creative Commons y son de gran contenido científico.

▪▪ También, en el Plan Docente se le recomienda que, realice resúmenes,


obtención de ideas principales, cuadros sinópticos, mapas conceptuales
y esquemas, con el objetivo de facilitar la construcción del conocimiento
y detectar los aspectos que deberá consultar; y, aclarar con el Docente a
través de las tutorías personalizadas, la llamada telefónica, el chat de tutoría
y consultas; y, mensajería del EVA.

▪▪ Tenga a mano un cuaderno u hojas de apuntes, donde podrá realizar


anotaciones para su estudio; y, para desarrollar actividades que se le
solicitan realizar, siguiendo las instrucciones del Texto Guía y/o del Plan
Docente. O bien, puede anotar sus inquietudes, para que las haga saber al
docente, por lo medios anotados al final del párrafo anterior.

▪▪ Como profesional en formación deberá, contestar de forma honesta y


personal las autoevaluaciones al final de cada unidad, con la finalidad de
observar la comprensión de cada tema, el grado de avance y los apartados
que debe reforzar, rumbo al examen presencial.

▪▪ Asimismo, es relevante que participe en las actividades académicas


propuestas en el Plan Docente –foro y chat-; y, en las evaluaciones
parciales –cuestionarios-. Todas las actividades han sido subidas al EVA y le
permitirán profundizar en sus conocimientos y prepararse de antemano para
su examen presencial. Las actividades académicas mencionadas tienen
un tema, un tiempo determinado y una calificación, no son optativas, pues
forman parte del cómputo de la nota final, según el sistema de evaluación de
la asignatura.

▪▪ De igual manera y con el fin de no dejar para el último la Tarea, le


recomiendo hacer caso al Plan Docente de la asignatura, de esta manera

16 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRELIMINARES

programará sus actividades personales, familiares, laborales y académicas y


podrá sentirse satisfecho.

▪▪ Tenga siempre a su lado dos diccionarios, uno de términos comunes y otro


especializado en terminología jurídica, para que pueda tener una mayor
comprensión y no tenga que estar desconcentrándose al ir a buscar un libro
que le ayude a descifrar lo que lee. O bien recurra al Glosario, del presente
material.

Le deseo el mejor de los éxitos, y que cumpla los objetivos que se ha planteado.

17 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

6. Proceso de enseñanza-aprendizaje para el logro de competencias

PRIMER BIMESTRE

UNIDAD 1. LAS TEORÍAS DEL DERECHO Y LAS FAMILIAS Y SISTEMAS


JURÍDICOS

Los fundamentos del Derecho, permitirán conocer las causas para su existencia, y
las razones para que el Derecho rija la conducta de los hombres en la sociedad.

Además, el que se conozca acerca del Derecho, hace que los pueblos sepan
que sirve o qué necesita su sociedad, para satisfacer necesidades o capacidades
materiales.

Lo cual se logrará con el estudio de algunas de las teorías del Derecho, que se
analizan a continuación.

1.1. Las Teorías del Derecho

▪▪ La Teoría Teocrática

Querido alumno una de las teorías que permite conocer la causa fundamental
para la existencia del Derecho, es la Teoría Teocrática.

Empecemos con algunas ideas:

▪▪ Al Derecho lo manda Dios.

▪▪ Esta teoría era especialmente aceptable en la época primitiva.

18 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

▪▪ Las normas son obligatorias porque vienen de un mandato divino al


gobernante y este a su pueblo.

▪▪ Tanto las normas como la autoridad vienen de la ley.

▪▪ Los críticos modernos advierten que el fundamento de teoría teocrática es la


justicia que Dios desea, aplicada a través del Derecho.

Las teorías iusteocráticas, legitiman jurídicamente el sistema político de la


teocracia. Estas teorías, no son consideradas como verdaderas teorías, más que
en el sentido impropio, porque se advierte que carecen de probación científica.

Son comunes de pueblos: 1) Cuyas creencias religiosas fundamentan, legitiman y


organizan su sistema político (teocracias). 2) El Derecho es la norma moral positiva
que transparenta la ley divina revelada. 3) El fundamento del mismo se encuentra
en la voluntad (voluntarismo teocrático) de la divinidad transmitida por tradición
y/o codificada en algún libro o tradición sagrados, cuyo contenido se excluye del
sometimiento a la verificación de los hechos. 4) El método predominante es la
heteronomía jurídica deductivo-interpretativa. Esto es, los preceptos recogidos en
las tradiciones y libros revelados se aceptan dogmáticamente como sagrados sin
ser cuestionados. Lo que le cabe, por mediación de sus representantes autorizados,
es interpretarlos y deducir de los textos ʻsagradosʼ las normas jurídicas con las que
gobernarse. (Salamanca, 2011, p. 94)

Según Salamanca, las teorías teocráticas actuales son los sistemas legales de
Halajá en el judaísmo, del Derecho Canónico en el catolicismo, y el de la Sharía
en el islamismo.

El sistema legal de la Halajá, significa “ir en la vida correcta”, y posee una


ley religiosa judía, conformada por 613 mandamientos de la Torá, las leyes
talmúdicas y rabínicas, y las costumbres y tradiciones. Es un código normativo
moral religioso, que tiene partes que bien pueden ser consideradas un sistema
legal, con proyección a un sistema de Derecho. Los encargados en aplicar la
Halajá son los tribunales religiosos rabínicos. Un ejemplo de cómo se practica
la Halajá es, que el hombre, es el único en conceder el divorcio, y para que sea

19 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

efectivo, esta concesión, debe ser por escrito y en forma personal ser entregado a
su mujer.

El Derecho Canónico es un sistema normativo moral, que se encarga de regular


la vida de los cristianos, integrantes de la iglesia católica. Fue de trascendental
vigencia e importancia en Occidente, durante la conquista y la colonización,
perdiendo su auge, durante la secularización (paso de lo religioso a lo civil). Los
países donde está en vigencia este Derecho son el Vaticano y en España.

La Sharía, es la ley religiosa musulmana, sus fuentes son los preceptos revelados
por Alá a Mahoma y que se encuentran en el Corán y el Hadiz. Más adelante, se
profundizará al respecto.

▪▪ La Teoría Autocrática

Jaramillo (2014), señala de la Teoría Autocrática lo siguiente:

▪▪ Emana de un poder superior, que no es Dios, ejercido por un monarca o un


príncipe.

▪▪ Este poder no tiene límites constitucionales o legales.

▪▪ Todos los poderes se concentran en una sola persona.

▪▪ La soberanía radica en el poder absoluto del hombre y no en el pueblo.

▪▪ El poder no viene dado por Dios sino por el monarca.

▪▪ El gobierno monárquico puede ser absoluto o relativo.

▪▪ A lo largo de la historia han surgido sistemas como: la monarquía religiosa,


la monarquía constitucional y la monarquía patrimonial.

20 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

Ilustración 1. Cuadro sinóptico "Gobierno monárquico"


Elaborado por: La autora

Así se podría señalar, que la presente ilustración, demuestra que la monarquía


religiosa, la monarquía patrimonial y la monarquía constitucional, son sistemas del
gobierno monárquico, y que surgieron conforme la realidad y los factores que se
vivían en las diferentes facetas.

Es así que la monarquía religiosa, se dio en los pueblos primitivos, y por tanto
el monarca tenía poder ilimitado, tanto así que se creía que el monarca era el
representante de Dios en la tierra. Este sistema se dio en el antiguo Israel, Roma
y Egipto.

En cambio, la monarquía patrimonial, sucede cuando se considera que el reino es


el rey, y, por lo tanto, el monarca tiene la completa potestad, para permitir, mandar
o crear. Los lugares donde hubo este sistema son, Francia, China, Japón y Rusia.

21 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

Y la monarquía constitucional, significando que quien otorga el poder al rey, es la


Carta Magna, y por tanto hasta el rey debe obedecer a la Constitución. Esto se
dio en Europa a fines del siglo XVIII.

En definitiva, se puede manifestar, que el término autocracia, proviene de la


terminología griega “autokráteia” que significa poder absoluto, y fue empleada
inicialmente por Platón en el siglo V a.C. Más tarde, en 1803, el poeta inglés,
Roberth Southey, utilizó este término para referirse a Napoleón, pero lo hizo a
través de un cultismo formado del griego autos = por sí mismo y cratos = poder,
autoridad, gobierno” (etimologíasdechile.net). El antónimo de la autocracia sería la
democracia.

Etimológicamente la autocracia:

es el ejercicio del poder por voluntad propia, es la autoridad política autoinvestida,


cuya facultad de mando no deriva de ninguna fuente exógena. En la práctica, es la
forma de organización estatal, autoritaria y piramidal, en la que la voluntad de unos
pocos decide la suerte y el destino de la colectividad. (Borja, 2002, p. 69)

▪▪ La Teoría del Derecho Natural o iusnaturalismo

Querido alumno obteniendo lo principal de la Teoría del Derecho Natural, se dirá


que:

▪▪ La Teoría del Derecho Natural emana de lo más íntimo de la naturaleza


humana, cuya esencia radica en la razón.

▪▪ Los filósofos griegos fueron quienes primero plantearon la Teoría del


Derecho Natural, para encontrar una concepción de la justicia natural.

▪▪ Más tarde los estoicos consideraban que la justicia emanaba del Derecho
Natural. Ellos influyeron en el derecho romano y el derecho natural cristiano.

▪▪ En la Edad Media el máximo representante fue Santo Tomás de Aquino.

22 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

▪▪ Santo Tomás de Aquino consideró la existencia de la ley eterna, la ley


natural, la ley divina y la ley humana.

▪▪ El precepto básico del Derecho Natural es que debe hacerse el bien y evitar
el mal. La ley natural es la expresión de la ley eterna.

▪▪ La concepción moderna del iusnaturalismo considera al Derecho Positivo,


como una manifestación de la vida social, demostrado racionalmente y
subordinado a la naturaleza humana.

▪▪ Se sostiene que el Derecho Natural no tiene principios científicos, de


seguridad y certeza jurídica.

▪▪ Se reconoce que el iusnaturalismo es una manifestación histórica y


metodológica que consolida criterios religiosos, ideológicos, políticos y
económicos.

Concretando, el origen del Derecho Natural sucedió en la Grecia antigua, por los
sofistas y Sócrates en el siglo V a.C., quienes pensaban que la naturaleza por sí
misma ya daba un orden a las cosas. Luego para los estoicos todo era gobernado
por y para la razón, convirtiendo al Derecho Natural en un Derecho «ideal». Más
tarde los romanos dan creación al ius gentium o derecho de gentes, basado en
la razón natural de los estoicos. “El ius gentium nació así, entre los siglos III y II
a.C., como un sistema de derecho positivo libre de trabas, flexible y práctico, que
pronto adoptaron los mismos ciudadanos romanos para sus relaciones jurídicas”
(Latorre, 1991, p. 127). Para Gayo, jurista romano del siglo II d.C., el ius gentium,
se convirtió en la razón natural y decreto entre todos los hombres «naturalis ratio
inter omnes homines constituit». De esta manera apareció la famosa tricotomía,
primero el ius naturale u orden natural, segundo el ius gentium o derecho de
gentes y tercero el ius civile, que significa derecho ciudadano o derecho civil.

Luego en la época medieval destaca el saber de Tomás de Aquino, teólogo y


por tanto con una visión teocéntrica, señala “que el mundo es gobernado por la
Divina Providencia, es decir por la voluntad de Dios […]. La ley divina es, por

23 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

supuesto, superior a todas, y su único intérprete autorizado es la Iglesia, lo que


coloca a ésta como el supremo poder moral en el mundo” (Latorre, 1991, p.
128). Para Aquino la razón descubrió al Derecho Natural, y por lo tanto nunca
la Revelación y lo que descubre la razón podrían ser contrarias. Para el período
medieval es importante también citar a Duns Scoto y a Guillermo de Occam, para
quienes la voluntad es más que la razón en el Derecho, porque no puede existir
contradicción en la voluntad de Dios. Aunque para Aquino el Derecho Natural
existirá independientemente de la fe religiosa, no se debe olvidar que, en la etapa
medieval, la Iglesia tuvo un papel preponderante en la vida espiritual.

Seguidamente, en el mundo moderno, la Reforma rompió con la unidad católica,


con lo cual la concepción que se tenía del Derecho Natural también se fragmentó,
a esto se suma las grandes teorías del Renacimiento, que hicieron ver a la teoría
del Derecho Natural mucho menos a como era concebida. De pronto en este
caos, aparece Hugo Grocio, para quien el fundamento del Derecho Natural es la
razón y no la fe religiosa.

Grocio ve en el Derecho un conjunto de principios y reglas concretas, deducibles


por la razón y por la experiencia de los usos normales en los pueblos civilizados,
y superiores al Derecho positivo […]. Grocio inicia la tendencia del Derecho
natural racionalista que continúan y desarrollan diversos juristas en su siglo y en el
siguiente. (Latorre, 1991, pp. 131 - 132)

Consecutivamente, si bien el iusnaturalismo tuvo su máximo apogeo en la


Revolución Francesa, para el siglo XIX entró en crisis por tres motivos: 1. La
filosofía crítica de Kant, que refutaba que el conocimiento sea a priori, sino que
este era a posteriori, debido a que dependía de la experiencia; 2. La Escuela
Histórica, representada en Savigny, la cual negaba la existencia del Derecho
Natural; y, 3. El auge de las codificaciones, que convirtieron a la ciencia jurídica,
netamente en positivista (Latorre, 1991).

Hasta el siglo XX el iusnaturalismo permaneció casi extinto, pero en el siglo XXI


renació y con mucha fuerza. Para este resurgimiento se piensa que tuvo mucho
que ver la segunda guerra mundial, de la cual se pensó que sucedió porque se

24 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

había olvidado al iusnaturalismo. El nuevo iusnaturalismo no traía consigo el


pensamiento de un sistema detallado de normas, sino más bien el conjunto de
principios generales y flexibles. Además, ya no se pretendía que prevalezca al
derecho positivo, sino que se limitaba a señalar a los principios como puntos de
referencia que, el legislador debía tener presente, para ajustar en base a estos
principios las normas. “La ontología de Hartmann, la filosofía de los valores de
Marx Scheler y el existencialismo de Heidgger han sido utilizados para defender
este nuevo iusnaturalismo, a veces en forma algo ecléctica y no demasiado
rigurosa” (Latorre, 1991, pp. 134 - 135).

Actividad Recomendada

Querido alumno para reforzar su aprendizaje, le invito a elaborar un cuadro


sinóptico, que identifique las diferentes etapas con sus principales características
por las que ha tenido que pasar la Teoría del Derecho Natural hasta la actualidad.

▪▪ La Teoría del Derecho Positivo o Iuspositivismo

Respecto de la Teoría del Derecho Positivo, se puede manifestar lo consiguiente:

▪▪ La Teoría del Derecho Positivo fue elaborada por el francés Augusto Comte,
y se desarrolló en la segunda mitad del siglo XX.

▪▪ Esta teoría se fundamenta en el conocimiento científico sobre los hechos.

▪▪ No está de acuerdo con la especulación y más bien le gusta la experiencia.

▪▪ Se basa en datos científicos, en las relaciones de los hechos y en


fenómenos sociales.

▪▪ El Derecho es una ciencia, cuyo sistema tiene por objeto el conocimiento de


las normas jurídicas.

▪▪ Objeta los principios metafísicos, éticos y teleológicos.

25 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

▪▪ El Derecho es un proceso histórico, que se fundamenta en la investigación


científica de los hechos sociales.

▪▪ Admite que el Derecho es una ciencia, en un sistema de normas jurídicas.

▪▪ La ciencia del Derecho debe estar al margen de juicios y valores del criterio
político.

Lectura

Para un mayor aprendizaje, lea del artículo científico, de Eduardo Molano, que a
continuación se expone, los numerales: 2.5. Justicia natural y justicia positiva o
legal; 3.1. El derecho como lo justo y como objeto de justicia; 3.2. La división del
derecho; 4.4. Ley natural y derecho natural; 4.5. La ley positiva; 5.3. La ciencia
jurídica; 5.4. Ciencia y jurisprudencia; 6. El Derecho Natural y el Derecho Positivo;
7.2. La teoría positivista del derecho; y, 7.3. Al REA lo encuentra en el enlace que
a continuación se expone:

Enlace

Sobre la Justicia y el Derecho

26 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

Tabla 1. Proponiendo el REA “Sobre la Justicia y el Derecho”

¿Cuál es el
¿Qué actividades debo ¿Cómo será
REA objetivo del
realizar? evaluado?
recurso?
Molano, E. Analizar la Teoría Investigar los significados Preguntas a
(2013). Sobre del Derecho de los términos positivismo, formularse en la
la Justicia y Positivo y su positivismo jurídico o autoevaluación
el Derecho relación e iuspositivismo y positivismo 6.
Disponible en importancia con legalista
https://www. la Teoría del
unav.edu/ Derecho Natural Leer comprensivamente el
publicaciones/ contenido del artículo.
revistas/
index.php/ius- Concentrarse en los
canonicum/ numerales: 2.5. Justicia
article/ natural y justicia positiva o
view/340/147 legal; 3.1. El derecho como
lo justo y como objeto de
justicia; 3.2. La división del
derecho; 4.4. Ley natural
y derecho natural; 4.5. La
ley positiva; 5.3. La ciencia
jurídica; 5.4. Ciencia y
jurisprudencia; 6. El Derecho
Natural y el Derecho Positivo;
7.2. La teoría positivista del
derecho; y, 7.3. La crítica al
positivismo jurídico.

Extraer ideas principales de


los subtemas.

Participar en la actividad del


REA.
Elaborada por: La autora

27 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

En definitiva, es en el siglo XIX, donde el Derecho Positivo o Positivismo, asoma


como doctrina jurídica. Los códigos napoleónicos, hicieron que se dé solución
a los casos que se presentaban, a través del razonamiento lógico (Escuela
de la Exégesis). Luego en 1900, éste método se modifica por los juristas R.
Saleilles y F. Gény, quienes, si bien aceptan la distinción entre normas jurídicas,
reglas morales y realidad social, no se limitan al método deductivo, y más bien
trascienden en los casos, al reconocer factores extrajurídicos y sociales, para
solucionarlos.

En Francia, la doctrina jurídica es manejada por corrientes más modernas,


con una posición bastante elástica, nada dogmática y sumamente práctica. En
cambio, en Alemania, si bien en un inicio el Derecho Positivo, fue aplicado por los
juristas de manera dogmática, es decir, se basaba en el Derecho romano; luego,
para 1900 con el Código Civil, los juristas aplicaron métodos análogos. Después,
asoman las construcciones teóricas centradas en diferenciar el ser y el deber
ser, destacando el jurista Georg Jellinkck, con la teoría del Estado, en donde
se manifestaba que “el Estado crea el Derecho, pero al crearlo queda él mismo
limitado por las normas que produce y subordinado a ellas” (Latorre, 1991, p.117).

El positivismo ha sido también estudiado por grandes juristas, los cuales a su vez
han creado teorías positivistas.

Así se tiene el positivismo de John Austin, creador de la “Jurisprudencia Analítica”,


la cual manifiesta lo siguiente:

▪▪ El Derecho Positivo se debe diferenciar de normas, usos sociales u otros


preceptos.

▪▪ En el Derecho Positivo existe un poder, denominado como soberano, el cual


emerge de una o varias personas, que dan reglas, que bien no obedecen a
un superior, pero que sin embargo son obedecidas por la sociedad. Ejm. La
Asamblea Nacional.

28 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

▪▪ A las reglas que surgen en el Derecho Positivo se las respalda a través de la


amenaza de una sanción.

▪▪ Pueden existir órdenes que no las haya dado de forma directa el soberano,
pero que sin embargo exista su autorización. Ejm. Una ordenanza municipal.

▪▪ La ciencia jurídica o la ciencia de la jurisprudencia, debe ocuparse


únicamente de las leyes positivas, y no de si son buenas o de si son malas.

También está el positivismo de Hans Kelsen, fundador de la Teoría Pura del


Derecho, de la cual se puede indicar lo siguiente:

▪▪ El Derecho debe ser analizado de manera independiente a la ética y a las


ciencias sociales.

▪▪ El objetivo de Kelsen es purificar a la ciencia jurídica.

▪▪ Para Kelsen, todo Derecho es un sistema de normas.

▪▪ Lo primero que debe hacer la ciencia jurídica, es reducir las normas a reglas.

▪▪ “Si ocurre un hecho determinado X, una persona también determinada A


debe ser objeto de una sanción. Este debe ser no se confunde con lo que
es o será en la práctica. A puede no ser sancionado en un caso concreto
porque no se descubra el hecho o no se averigüe la persona a quien debe
imponerse la sanción o por cualquier otra causa. Tampoco se identifica con
un deber ser ético-político. No se trata de que A deba ser sancionado por
razones morales o porque así convenga a los fines del Estado.” (Latorre,
1991, p. 120).

▪▪ Para Kelsen no debe distinguirse el Estado del Derecho.

▪▪ Un acto estatal es un acto jurídico, que permite el orden jurídico.

29 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

▪▪ La norma jurídica está creada por hombres autorizados para este fin, porque
lo dictamina una norma.

▪▪ Las normas jurídicas son representadas en una pirámide, cuyo vértice es la


norma final.

▪▪ La norma final no es una norma jurídica, sino que es la norma fundamental a


manera de hipótesis.

▪▪ La hipótesis constituye el manifiesto de comportamiento que establece la


constitución.

▪▪ Las críticas que se le hacen a la teoría de Kelsen son dos: la primera, es


a su doctrina, sobre la oscuridad de la norma fundamental, o la exclusión
de las normas primarias; y, la segunda, respecto a si se debería purificar al
Derecho.

Actualmente, han aparecido tendencias neopositivistas, como el positivismo


lógico, la cual se refiere al análisis de la lingüística y de las corrientes filosóficas.
Se centra en el estudio de los términos jurídicos, notándose que las palabras
pueden significar muchas cosas según su uso y su contexto.

En consecuencia, acerca del estudio del Derecho Positivo, se puede


manifestar que cuando la norma o el conjunto de normas, se suscita en base
al procedimiento legislativo, conforme autoridad competente y en un tiempo
histórico, se estaría refiriendo al Derecho Positivo, y cuando éste a su vez rija a
la sociedad en determinado momento y circunstancias, se denomina Derecho
vigente. Ahora bien, éste derecho vigente puede ser derogado, lo que significaría
que será un Derecho no vigente, pero también puede ser reformado, es decir
podrá variar el sentido de la norma.

Por lo tanto, el Derecho positivo es el conjunto de normas (Derecho Objetivo)


creadas de acuerdo con los procedimientos establecidos por una autoridad
soberana competente, que rigen (Derecho vigente) en un momento y lugar histórico

30 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

determinados y de las cuales se derivan facultades o prerrogativas (derecho


subjetivo) en relación con los sujetos a los que se dirige. (Álvarez, 2010, p. 78)

Es decir, el objeto de la ciencia jurídica es el conocimiento de las normas que


forman el Derecho Positivo y que están vigentes (Derecho vigente). Para lograr
este cometido, el jurista hará uso y creará sistemas en base a los datos de la
ley, analizando de manera objetiva las leyes; y, considerando los principios
con los que son concebidos en el Estado. De esta manera el jurista, gracias al
positivismo, se inserta en el Estado, convirtiéndose “en un colaborador de la
voluntad estatal” (Latorre, 1991).

▪▪ La Teoría Marxista del Derecho

Para comprender la Teoría Marxista del Derecho, revise las ideas principales, que
a continuación se exponen:

▪▪ Esta teoría fue expuesta por Carlos Marx y Federico Engels.

▪▪ Surge junto con el proceso histórico de la humanidad.

▪▪ Para esta teoría, si bien el derecho sale de la ley, el mismo es proporcionado


por la clase dominante.

▪▪ Por lo tanto, el derecho se vuelve una herramienta de influencia de la clase


dominante hacia la clase dominada.

▪▪ El Derecho no es producido por la voluntad del legislador, sino por la


voluntad de la clase dominante.

▪▪ Tampoco existe el bien común, sino los intereses de las distintas clases
sociales.

▪▪ La Teoría Marxista del Derecho limita al derecho a un contenido económico


dejando de lado los valores axiológicos.

31 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

▪▪ Según esta teoría en la historia de la humanidad ha existido la sociedad


esclavista, la sociedad feudal, la sociedad capitalista y la sociedad socialista.

Terminando, se puede manifestar, que si bien el marxismo tiene algunas ideas


utópicas y su teoría no es tan flexible a los cambios de la sociedad, se puede
decir que el marxismo tiene una estructura sólida, razón por la cual se la ha
denominado como el socialismo científico. Sus antecedentes datan de la alta
Edad Media por las desigualdades sociales y la explotación económica que
vivieron las clases subordinadas, siendo por tanto al inicio la ideología de la clase
social insurgente (Borja, 2002).

Ejercicio

Distinguido alumno, para concluir este tema, consulte acerca de las sociedades
que según la Teoría Marxista ha existido; y, elabore un cuadro sinóptico con las
principales características de cada una de ellas.

1.2. Familias y sistemas jurídicos

Estimado alumno, resulta importante estudiar la internacionalización del Derecho,


para lo cual a través del presente acápite se estudiará a las familias jurídicas y
sus sistemas jurídicos.

Estoy segura se le presentaron dos dudas ¿Qué es una familia jurídica? y ¿Qué
es un sistema jurídico? A continuación, las respuestas.

La familia es el género que aglutina un conjunto de principios, garantías, derechos


e instituciones jurídicas provenientes de un mismo tronco común y que comparten
características propias, de tal forma que a medida en que las características se
consolidan en estructuras más organizadas se conforman los sistemas jurídicos de
que devienen estas familias, en tal sentido se puede afirmar que la familia jurídica
es el género mientras que el sistema jurídico es la especie. (De la Guerra, 2013, p.
2)

32 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

Para Pedro Fernández de Córdova (1997), el “sistema” vendría a ser, en relación


con la “familia”, aquel vástago que alcanzando la mayoría de edad o poder
suficiente, se emancipa y forma un núcleo aparte, generador de nueva prole,
pero guardando los vínculos fundamentales con presencia de “subsistemas”
exactamente como ocurre en las ramificaciones que se presentan en las familias,
donde la fecundidad y el medio han permitido su eficaz reproducción (pp. 80 –
81).

La obra de Hart desarrolla la idea de que los sistemas jurídicos están constituidos
por diversas clases de normas –primarias y secundarias- cuya unión y estructura
es la que distingue al Derecho de otros sistemas normativos. Hart piensa, según
sabemos, que además de las normas jurídicas propiamente dichas (normas de
conducta o reglas primarias de obligación), conforman al Derecho otros tres tipos
de reglas denominadas secundarias. La unión e interacción de éstas son las que
identifican a los sistemas jurídicos y denotan sus características propias. Las reglas
secundarias cumplen con la tarea de identificar a las reglas o normas primarias
de obligación, la principal de aquéllas es la denominada regla de reconocimiento,
que podría definirse como el criterio utilizado por funcionarios y particulares
para identificar al Derecho. Dicho criterio, dice Hart, en los sistemas jurídicos
modernos, “… incluyen una constitución escrita, la sanción por una legislatura, y los
precedentes judiciales. (Álvarez, 2010, p. 53)

Sin embargo “los sistemas jurídicos no se componen exclusivamente de normas


coactivas, aun cuando la característica más destacada de los ordenamientos
jurídicos sea la coacción” (Álvarez, 2010, p. 62).

Nuria Gonzáles (1997) en cambio, conceptualiza al sistema jurídico como “aquel


conjunto articulado y coherente de instituciones, métodos, procedimientos y reglas
legales que constituyen el derecho positivo en un lugar y tiempos determinados.
Cada Estado soberano cuenta con un sistema jurídico propio” (p. 1).

Para una explicación más práctica, se afirma que:

el conocido Derecho Romano y el conjunto de derechos de él derivados cuya


influencia mantiene hasta la presente fecha es la Familia Romana de la cual se

33 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

derivaron sistemas jurídicos prestigiosos como el Sistema Germano, el Sistema


Francés y el Sistema Escandinavo; estos vástagos influenciaron la construcción de
otros sistemas jurídicos, por ejemplo el Sistema Francés al Sistema Español y ese
a su vez al Sistema Jurídico Ecuatoriano, lo cual implica que desde el francés hasta
el ecuatoriano todos comparten características comunes que nos identifican con la
Familia Romana o Romanística, como por ejemplo mantener como principal fuente
de derecho a la norma jurídica escrita. (De la Guerra, 2013, pp. 4 – 5)

Estoy segura le ha parecido interesante conocer de dónde surge el Derecho


ecuatoriano, y espero haya podido contestar las dudas respecto al por qué
muchas veces se dice que el Derecho ecuatoriano guarda relación con el Derecho
español, el Derecho francés y el Derecho romano.

Pero ¿Por qué es importante el estudio de las familias jurídicas y los


sistemas jurídicos?

Su importancia radica, en que por estar en un mundo globalizado y de integración,


como el de la actualidad, se debe abrir la mentalidad y los horizontes, es decir a
las diferentes formas en que opera la justicia en los diferentes países del mundo,
conociendo su objetivo y manejo. Permitiendo incluso hacer uso de los mismos en
diferentes aspectos, tanto económicos, como políticos y sociales.

El Derecho Comparado por lo tanto ya no es solo una opción sino una necesidad
de conocer y acercarse a las diferentes realidades en los diferentes aspectos,
económicos, sociales, políticos y hasta de creencias religiosas.

El conocer los sistemas jurídicos, permitirán internacionalizar el conocimiento, es


decir no saber un único sistema jurídico, sino observar más allá del mismo, cruzar
las fronteras y aprovechar la multiculturalidad y hasta la multinacionalidad del
mundo en el que nos encontramos, para saber incluso como interactuar frente a lo
que se avecina.

34 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

Y es que saber de Derecho Comparado, significa abordar el conocimiento el otros


sistemas y el propio, hacia temas como familia, adopción, protección internacional
de niños, niñas y adolescentes, contratos, arbitrajes, entre otros.

Seguidamente vea y/o escuche el video de la página web YouTube que a


continuación se expone, el mismo tiene por tema Sistemas Jurídicos. El video
ha sido creado para la materia de Derecho jurídico comparado de la Universidad
privada YMCA de la ciudad de México. Le invito hacerlo ingresando al siguiente
enlace:

Video

Sistemas jurídicos

¡Interesante verdad! En el video se encuentra de manera resumida y didáctica


acerca de los sistemas jurídicos germano romano, common law, los sistemas
religiosos y los sistemas mixtos. A continuación, se estudiará algunos de ellos a
mayor detalle.

▪▪ Familia del Common Law

El Common Law surge por dos reglas básicas: la del precedent (precedente),
nacida de la actuación de los jueces de la Royal Court y, la de la equity (equidad),
elaborada por los magistrados de la Chancery Court. Estas reglas conforman un
ordenamiento jurídico esencialmente jurisprudencial (Fernández, 1997).

Lo que caracteriza a este sistema básicamente es su sistema jerarquizado


de fuentes del derecho, donde la jurisprudencia es la principal y el sistema de
precedentes es propiamente el método de creación del Derecho (De la Guerra,
2013).

35 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

Con el objetivo de comprender mejor el sistema jurídico del common law, lea el
artículo de Néstor Raúl Londoño. Para ello haga clic en el siguiente enlace:

Lectura

La obligatoriedad de los principios en el common law

Resumiendo, la lectura de Londoño, da una reseña breve acerca de la historia


del common law, así como su definición y alcance; además, realiza un análisis, a
través de la estructura básica de una sentencia, donde, -como se pudo percibir-
se encuentra la enunciación de la doctrina del precedente en los Estados Unidos
de América. Finalmente, el autor, analiza la obligatoriedad del precedente; y, la
ruptura del stare decisis.

Como pudo estudiar, aunque el common law es un tema seductor, no es simple


de tratar, ya que aparte de su complejidad, está el hecho de que el sistema
jurídico en el Ecuador parte de la familia romano – germánica, por lo cual no es un
sistema muy conocido en el medio.

▪▪ Familia Romano Germánica

La Familia Romano Germana, está considerada como la más influyente en el


mundo, por ser la que mayores cambios y progresos ha tenido a través del
tiempo.

Su fuente principal del Derecho, es la ley, y entre sus otras fuentes están la
jurisprudencia, la costumbre y la doctrina de los tratadistas. Ninguna fuente se
subordina a otra, ya que todas son importantes.

La tarea del jurista consiste esencialmente en descubrir. Este descubrimiento


lo hace a través de diversos procedimientos tanto de interpretación como de
solución, considerando que cada caso se manejará conforme su realidad. Sin

36 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

olvidar que el jurista no puede estar apartado de la voluntad del legislador (David,
1969).

Ahora bien, como se dijo en párrafos anteriores, la familia romano germana ha


sobrevivido y desarrollado en el tiempo, porque la misma se ha transformado
conforme las necesidades y cambios que han surgido por medio de la
codificación.

Esta familia rescata al Derecho Positivo; y, por tanto, la ley es susceptible de


cambios a través de la codificación, así “en la Familia Romanista hablamos de
un único punto de partida, el Corpus Iuris Civiles del Justiniano, y en dos de sus
sistemas anotamos una situación igual –el Código Napoleónico para el Francés y
el B.G.B. para el Germano” (Fernández, s.a. p. 139).

La codificación:

implica un proceso de sistematización, unificación, de tal forma que le sea posible


al legislador, el hacedor de la ley, conseguir una compilación no perfecta, más
si perfectible, cuya validez supere las barreras del tiempo y cuyo efecto sea
únicamente el de las modificaciones para la adaptación de la norma al cambio de
circunstancias históricas y sociales, que son directamente el objeto primario de su
existencia. (De la Guerra, 2013, pp. 16 - 17)

La codificación significa simplificar el derecho, a través de una colección


cronológica o por materia.

Con la codificación del Código de Napoleón se inician las codificaciones


modernas, convirtiéndose en la influencia a seguir para los códigos civiles de
otros países.

Aparte del Código Francés que realza este tipo de codificación, está el Código
Civil Alemán de 1900, convirtiéndose en la máxima obra del sistema jurídico
germano. También conocido como BGB, este código ha sido realizado con gran
técnica legislativa, pero sin influencia exterior.

37 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

▪▪ Familia Socialista

Surge en Europa Occiental, con elementos romano – germánicos; sin embargo,


en la revolución bolchevique de 1917, en la extinta Unión de Repúblicas
Socialistas Soviéticas, ha elaborado su Derecho acorde al socialismo.

Según René David y citando a Pedro Fernández de Córdova, han sido cuatro los
sistemas jurídicos que han nacido de la familia socialista: el soviético, yugoeslavo,
albanés y chino. Los tres primeros están desaparecidos, sobreviviéndole el
sistema jurídico chino. Al sistema jurídico cubano se lo considera rezago del
soviético (David, 1969).

El Derecho soviético se fundamentó en tres aspectos:

a. La seguridad nacional. - se fortaleza el poder del Estado para luchas contra


los enemigos.

b. De índole económico. - producción según el socialismo para proveer a cada


quien según sus necesidades.

c. Educativa. - eliminar del hombre el egoísmo y las manifestaciones


antisociales.

Para mayor comprensión sobre la familia jurídica socialista, le invito analizar el


consecuente video, a través del siguiente enlace:

Video

Familia de los Derechos Socialistas

Como pudo determinar, el video aborda el Sistema Socialista Soviético, y lo


hace primero, haciendo una breve revisión sobre la historia rusa, su origen y

38 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

las diferentes etapas por las que ha pasado el derecho ruso. También hace una
breve reseña sobre las conquistas e invasiones a Rusia, las diferentes formas de
gobierno y sistemas económicos que adoptó y atravesó. Finalmente hace alusión
a cómo es el abogado en Rusia y las fuentes de su Derecho.

El Derecho chino, en tanto, tiene mucho que ver con la cosmovisión, la parte
holística, y su tradición cultural. La Familia Jurídica China, ha influido de
sobremanera en el desarrollo de los sistemas legales de Asia. A la par, se puede
señalar que, las normas jurídicas que han surgido en China, tienen mucho que
ver con las dinastías en las cuales han sido creadas, o bien los gobernantes y
gobiernos que ha tenido.

Para un mayor entendimiento, le invito a leer las primeras páginas de la 27 a la


36 del artículo científico de Li Lin, tomado del repositorio de la Biblioteca Jurídica
Virtual del Instituto de Investigaciones Jurídicas de la Universidad Nacional
Autónoma de México. Haga clic en el siguiente enlace:

Lectura

Sistema jurídico chino

Como pudo darse cuenta, a través de su lectura, China inicia con normas jurídicas
consuetudinarias en el año 21 a.C. Luego da paso al Derecho escrito, para a
través del “Fa Jing” o Derecho Clásico, surgir con el primer conjunto de normas
jurídicas codificadas. Con el pasar del tiempo, la dinastía Han (202 a.C.-220
d.C.), toma al confucionismo, junto con el li (ritual o moral) y el “san gang” (los
tres lazos)1, para regir la vida de los chinos. Más tarde, la diversidad de dinastías,
hace que cada una de ellas maneje su propio código, lo cual muestra un relevante
respeto por la multiculturalidad.

1 Los tres lazos son: la obligación entre soberano y súbdito, el amor entre padre e hijo y la
armonía entre el esposo y su mujer.

39 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

Se podría manifestar que hasta 1912, entre las principales características del
sistema jurídico chino, estaban:

▪▪ La moral como el elemento más importante.


▪▪ El respeto por la naturaleza y los elementos subjetivos.
▪▪ El reconocimiento a los valores familiares.
▪▪ La distinción entre el Derecho Civil y el Derecho Penal.
▪▪ El anteponer las normas penales antes que las civiles
▪▪ La regularización de los funcionarios públicos.
▪▪ El trascendental respeto por las posiciones.
▪▪ La preferencia de la mediación al litigio para solucionar conflictos

Posteriormente, China se convierte en una nación semi-feudal, y luego en


República, donde se establecen seis áreas de Derecho: la Constitución, el
Derecho Civil, el Procedimiento Civil, el Derecho Penal, el Procedimiento Penal
y el Procedimiento Administrativo, con un sistema judicial de características
japonesas y de occidente.

Para 1949 se promulga el Programa Común Interino Constitucional de la


Conferencia Política Consultiva del Pueblo Chino. Se da la Primera Asamblea
Popular Nacional que, si bien definió el sistema político y económico, los derechos
y la libertad de los ciudadanos, la estructura organizacional, poderes de estado, y
el auge de la Revolución cultural, no se desarrolló una definición de la parte legal
en China.

Con lo experimentado, el Partido Comunista Chino decide convertir la agenda


nacional a un socialismo moderno, que será gobernado a través de un sistema
legal. Y, en 1997 decide tomar al Estado de Derecho como una estrategia de su
modernización.

En el 2002, tuvo como objetivo mejorar la democracia socialista y el sistema


jurídico, aplicando de lleno el principio de “gobernar el país a través del Derecho”.
Más tarde, en el 2004, existe un adelanto respecto a los derechos, debido a que

40 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

su texto constitucional, señalaba que “el Estado respeta y garantiza los derechos
humanos”.

Al terminar el siglo XX, el objetivo se centra en “formar un sistema jurídico


socialista con características chinas para el 2010”. En China el sistema jurídico no
se refiere a una familia jurídico o a un sistema legal, sino significa que todas las
normas jurídicas, -divididas en diferentes áreas2- deben estar alineadas con los
temas que se quiere gobernar como con los métodos que se pretende utilizar para
lograr el objetivo legislativo. Lo cual se consigue a través de la conversión de las
áreas del Derecho, las leyes y los reglamentos en un todo interconectado, que se
aplicará a través de sus poderes.

El sistema jurídico chino incluye normas jurídicas aplicables tanto en China


continental como en Hong Kong, Macao y Taiwan. En este sentido la naturaleza
y la apariencia del sistema jurídico chino puede ser explicado como “un país, dos
sistemas (socialismo y capitalismo), tres sistemas legales (el Sistema de Derecho
Socialista de China Continental, el Sistema del Common Law de Hong Kong
y el Sistema Romano Civil de Macao y Taiwan), y cuatro zonas legales (China
Continental, Hong Kong, Macao y Taiwan).

El sistema jurídico chino, de acuerdo con los diferentes temas regulados se clasifica
en: Derecho Constitucional, leyes relativas al Derecho Constitucional, leyes Civiles
y Comerciales, leyes Administrativas, leyes Económicas, leyes Sociales y leyes
sobre el procedimiento litigioso y no litigioso; de acuerdo con la peculiaridad de los
métodos de reglamentación, la ley penal se caracteriza por ser un área distinta del
Derecho.

La ley Legislativa, con el fin de garantizar la uniformidad jurídica a nivel nacional y


la coherencia de las leyes y los reglamentos, señala que: “la Constitución posee la
autoridad legal suprema; todas las leyes, reglamentos administrativos, reglamentos
locales, reglamentos autónomos, normas separadas y reglas no podrán contravenir
a la Constitución; la aplicación de las leyes se encuentra por encima de los

2 Las áreas son todas las leyes constitucionales o que tienen relación con la misma, así como
las leyes civiles, comerciales, económicas, sociales, penales, y las relativas al procedimiento
litigioso y no litigioso.

41 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

reglamentos administrativos, locales y reglas; la aplicación de los reglamentos


administrativos se encuentra por encima de los reglamentos locales y las reglas; y
la aplicación de los reglamentos locales se encuentra por encima de las reglas de
los gobiernos locales al mismo nivel o a niveles inferiores”. (Lin, 2008, p.36)

Finalmente, en el 2016, el Plan Quinquenal de China, tiene como uno de sus


objetivos, la reforma del sistema judicial, avizorándose por tanto que, ésta nación
tiene como principal objetivo, invertir en lo que tenga que ver con el Derecho.

▪▪ Familias jurídicas religiosas – El Sistema Islámico

Es momento de revisar la familia jurídico religiosa del sistema islámico, una de


las familias más comentadas y a la vez menos conocidas, dada su compleja y
diferente estructura con relación a las familias jurídicas ya estudiadas.

A continuación, ponga atención al video que se enlaza y que ha sido elaborado


por estudiantes latinoamericanos. El video explica sobre el sistema islámico y sus
escuelas jurídicas. Haga clic:

Video

Sistema Religioso Musulmán

Estoy segura le ha parecido interesante, sin embargo, hay que hacer una
aclaración respecto a lo que se manifiesta en el video, y es que el Corán no fue
escrito por Mahoma, sino por los seguidores del islam, después de su muerte.

Entre los aspectos relevantes de este sistema jurídico están:

▪▪ Las principales fuentes del Derecho son: el Corán y la Sunna.

▪▪ El Corán, es una recopilación de las palabras del profeta Mahoma, escrita


después de su muerte. Los islámicos lo consideran su libro sagrado.

42 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

▪▪ Solo unos pocos enunciados del Corán, constituyen preceptos jurídicos con
capacidad de aplicación directa.

▪▪ El Corán básicamente se compone de preceptos de buena conducta que


tienen que ver con rituales de oración, el ayuno y la peregrinación.

▪▪ El Corán no cuenta con un sistema de preceptos integrado.

▪▪ El Corán es el libro sagrado, donde se encuentran las revelaciones que Alá


hiciera a Mahoma.

▪▪ La Sunna o los Dichos de Mahoma, es una recopilación de las palabras del


profeta Mahoma, consideradas como revelación divina.

▪▪ El hadiz es la narración que relatan algún hecho del sunna.

▪▪ Existen fuentes del Derecho generalizadas: el consenso comuni (iŷmâ’), la


analogía (qiyās), la deducción (iÿtihâd) y la opinión personal (ra’y).

▪▪ Y fuentes del derecho complementarias: la preferencia (Istiḥsān), la


corrección (Istiṣlāḥ), el interés general (maslaha mursala), la costumbre
(ʿUrf), la presunción jurídica (istiṣḥāb al-ḥāl), la ley de los monoteístas
(sarman qablanat), la opinión de los compañeros (madhab al-sahabi).

▪▪ El Derecho Islámico tiene un carácter claramente religioso.

▪▪ Las escuelas jurídicas consolidadas del sistema islámico son: Escuela hanīfī,
Escuela mālikī, Escuela šāfiʿīf y Escuela ḥanbalī.

Para conocer científicamente al sistema jurídico islámico, lea el artículo de Juan


Martos Quesada, que se encuentra en el enlace que está a continuación:

43 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

Lectura

Religión y derecho en el Islam: la Šarīʿa

Como pudo detectar, tras la lectura del artículo científico “Religión y derecho
en el Islam: la Šarīʿa”, el autor ha intento explicar al sistema jurídico islámico,
analizando primero las características musulmanas, las cuales son diferentes a
las de otras civilizaciones. También ha hecho notar el carácter netamente religioso
del Derecho islámico, dejando entrever la importancia de su estructura jurídica.

En definitiva, espero haya dejado claro este sistema jurídico, tan poco conocido
por la civilización occidental, pero que a la vez resulta fascinante el conocerlo.

▪▪ Familia jurídica mixta o sistema híbrido o mixto

Para Nuria González, la doctrina considera a los sistemas mixtos como un:

conglomerado de derechos positivos que reúne los elementos necesarios para ser
considerado como una familia jurídica. La peculiaridad común que los agrupa radica
tan solo en motivos generalmente atribuibles a recepciones políticas, que consisten
en la coexistencia razonablemente armónica de dos o más tradiciones jurídicas en
el seno de un mismo sistema. (De la Guerra, 2013, p. 34)

La familia jurídica mixta debe ser considerada como un sistema organizado y


de estructura definida, que por sus necesidades y particularidades estará en
constante perfeccionamiento.

44 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

Autoevaluación 1

Querido alumno para contestar la Autoevaluación 1 tome en cuenta que las


respuestas forman parte de lo aprendido en la Unidad 1, incluyendo el material de
las actividades, investigaciones o REAS que desarrolló para su aprendizaje.

Las siguientes preguntas, son de opción múltiple con respuesta única, por lo cual,
sólo una de las 4 alternativas que se presentan en cada pregunta, es la correcta.
A continuación, marque la respuesta correcta:

1. Según la Teoría Teocrática, la justicia:

a. Deviene de los hombres


b. Acontece de Dios
c. Aparece por las funciones del Estado
d. La sobrelleva el gobernador

2. ¿Cuál de las teorías del Derecho no tiene principios científicos?

a. Teoría Autocrática
b. Teoría Iusnaturalista
c. Teoría Marxista
d. Teoría Positivista

3. La teoría del Derecho, que abarcaba el derecho divino sobrenatural y la


teoría del Derecho divino providencial, es la:

a. Teoría Autocrática
b. Teoría Teocrática
c. Teoría del Derecho Natural
d. Teoría Positivista

45 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

4. La teoría del Derecho que no tiene límites constitucionales o legales, es la:

a. Teoría Teocrática
b. Teoría Autocrática
c. Teoría Iusnaturalista
d. Teoría Positivista

5. En la Monarquía patrimonial el monarca:

a. Tiene un poder limitado


b. Obtuvo su poder por la Carta Magna
c. Tiene potestad ilimitada
d. Gobernó Israel, Roma y Egipto

6. La teoría del Derecho Natural, fue planteada primero por:

a. Los griegos
b. Los estoicos
c. Tomás de Aquino
d. Hugo Grocio

7. El precepto “debe hacerse el bien y evitar el mal”, corresponde al:

a. Derecho Natural
b. Derecho Positivo
c. Iuspositivismo
d. Marxismo

8. Uno de los motivos, por los cuales, entró en crisis el iusnaturalismo fue:

a. El considerar al Derecho, como la norma dada por la ley divina


b. La manifestación de que el poder no viene de Dios sino del rey
c. La idea de que el mundo es gobernado por Dios Todopoderoso
d. La filosofía crítica de Kant, que refutaba el conocimiento a priori

46 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

9. Según Molano, ¿cuál de las teorías del Derecho, tiende a confundir el


Derecho y la justicia con la ley?

a. Teoría Teocrática
b. Teoría Autocrática
c. Teoría del Derecho Natural
d. Teoría Positivista

10. La justicia, cuyo orden es fruto de convenios entre hombres, o se basa en


leyes positivas otorgadas por el legislador, se denomina:

a. Justicia positiva
b. Derecho Positivo
c. Justicia natural
d. Derecho Natural

11. Según la Teoría Pura del Derecho (Kelsen), el Derecho debe ser analizado:

a. A través del conocimiento de las normas jurídicas


b. Como orden de razón, dirigido al bien común, promulgado por
autoridad
c. A través del razonamiento lógico, reconociendo factores que lo
solucionen
d. Independiente a la ética y a las ciencias sociales

12. La teoría del Derecho, que manifiesta: “El Derecho no es producido por la
voluntad del legislador, sino por la voluntad de la clase dominante”, es:

a. Teoría Teocrática
b. Teoría Iusnaturalista
c. Teoría Marxista
d. Teoría Iuspositivista

47 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

13. El common law es un Derecho construido por:

a. Las leyes
b. Los jueces
c. La costumbre

14. La familia jurídica que ha tenido más influencia en el mundo es la:

a. Familia del Common law


b. Familia Romano Germánica
c. Familia Socialista

15. Respecto de la Familia Jurídica Socialista, durante el gobierno de Alejandro


II, una de las reformas en el tema jurídico fue:

a. El aparecimiento de los juzgados de paz


b. La Codificación del Código de Napoleón
c. La recopilación de palabras de Mahoma

16. Las principales fuentes del Derecho del sistema jurídico islámico son:

a. La costumbre y la ley
b. El precedent y la equity
c. El Corán y la sunna

17. La sunna es:

a. La recopilación de dichos y actuaciones de Mahoma.


b. La narración y transmisión de los datos de la sunna.
c. Es la revelación y recopilación divina de Alá a Mahoma.

Una vez que comprobó en el solucionario sus respuestas y en donde estoy segura
acertó en todas, le felicito, y le invito a tomar un breve descanso y continuar con la
segunda unidad.

48 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

UNIDAD 2. EL DERECHO

2.1. El Derecho como ciencia y como técnica

Apreciado alumno, le convoco a mirar y/o escuchar el microvideo realizado por el


Ab. Daniel González Pérez, docente de la Carrera de Derecho de la Universidad
Técnica Particular de Loja, el cual le permitirá tener una visión más panorámica
de lo que estudiaremos. Haga clic en el enlace siguiente:

Video

Introducción al Derecho

Como pudo observar y/o escuchar, se trata de un microvideo que aborda


el origen, la etimología y el objeto y los sujetos del Derecho, el método de
investigación, el conocimiento y comunicación del Derecho, terminando con la
misión del Estado con relación al Derecho.

Cabe destacar que los temas mencionados, se irán profundizando conforme el


desarrollo de la materia, y por lo pronto, la idea del video es tener una visión
panorámica de lo que se estudiará del subtema en estudio.

▪▪ El Derecho como ciencia

Luego de haber mirado y/o escuchado el microvideo, para comprender la razón


de concebir al Derecho como ciencia, es importante anotar que el carácter
científico de la doctrina jurídica estalló en el siglo XIX, y se puede indicar que: “Se
denomina «ciencia del Derecho» a la actividad intelectual que tiene por objeto el
conocimiento racional y sistemático de los fenómenos jurídicos” (Latorre, 1991, p.
93).

49 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

Con el fin de saber más, acerca del Derecho como ciencia, le propongo observar
las siguientes ideas principales (Jaramillo, 2014):

▪▪ El Derecho se convirtió en ciencia por los jurisconsultos romanos, quienes


a través de concepciones lógicas de los griegos crearon diferentes modelos
jurídicos, que han sido la fuente inagotable de conocimientos científicos.

▪▪ Federico Carlos de Savigni inició el conocimiento científico del Derecho al


precisar de manera lógica la relación jurídica entre un hecho y una norma; y,
entre un acto y la norma.

▪▪ A Federico Carlos de Savigni le sucedió Ruodolph von Ihering con el estudio


empírico, metódico y sistemático del Derecho Positivo.

▪▪ El objetivo de estudio del Derecho son las normas jurídicas que rige el
comportamiento del género humano en la sociedad a través del método
empírico – dialéctico.

▪▪ La ciencia jurídica se ocupa de la conducta y valores del hombre, que


describe su comportamiento y demuestra de forma lógica la verdad o
falsedad de un acto o hecho según el Derecho.

Lo ha hecho muy bien, ahora le propongo leer un artículo científico para despejar
dudas o bien producir otras inquietudes que le permitirán incrementar su
conocimiento respecto del Derecho como ciencia, su autora es Mabel García,
Silvana. Para lo cual, lea el enlace que a continuación aparece:

Lectura

El Derecho como Ciencia

50 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

Ahora para verificar su comprensión del documento, debe realizar las actividades
que se proponen en la tabla que a continuación se expone.

Tabla 2. Proponiendo el REA “El Derecho como ciencia”

¿Cuál es el
¿Qué actividades debo ¿Cómo será
REA objetivo del
realizar? evaluado?
recurso?
Mabel, S. (2011). Analizar parte del 1. Leer Preguntas a
El Derecho debate sobre la comprensivamente el formularse en la
como Ciencia. situación científica contenido del artículo. Autoevaluación 6.
Disponible en el del Derecho. 2. Elaborar un esquema
enlace sobre las concepciones
del artículo respecto
del Derecho.
3. Extraer ideas
principales del artículo.
4. Participar en la
actividad propuesta
para el uso del REA.
Elaborada por: La autora

Como pudo determinar por su lectura realizada al REA, aún no hay un único
acuerdo sobre que el Derecho tiene o no una condición científica, considerando
que existen diferentes enfoques como autores los hay. Y usted, en base a lo
estudiado:

Pregunta

¿Cree que el Derecho es una ciencia?

51 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

▪▪ El Derecho como técnica

La palabra técnica viene del término griego “tejné”, que significa arte, por lo tanto,
es la habilidad de hacer algo.

La técnica del Derecho ha sido definida como “el conjunto de principios, reglas
y procedimientos que facilita la creación y aseguran la realización de las normas
jurídicas mediante una racional utilización de datos y medios” (Tapia, s.a., p. 6).

Para Monroy (1997), “La técnica del Derecho es la disciplina que proporciona las
reglas necesarias para la realización práctica del Derecho” (p. 27).

La técnica jurídica se subdivide a su vez en la técnica legislativa, la técnica


jurisdiccional, la técnica forense y la técnica de investigación jurídica. A
continuación, revise la siguiente tabla:

Tabla 3. La técnica jurídica

TÉCNICA CONCEPTO
Legislativa Corresponde a la elaboración o formación de las
leyes.
Jurisdiccional Pone las reglas al juez para la aplicación del
Derecho.
Forense Da las reglas a las que el abogado debe someterse
durante su profesión.
De investigación jurídica Se encarga de aprehender datos para conocer el
Derecho a través de diverso material jurídico como
metodologías sean necesarias.
Fuente: Pacheco, M. (1990).

Por consiguiente, se puede indicar que la técnica legislativa, se refiere a la difícil


tarea de la elaboración o formación de las leyes. En el Ecuador, la elaboración,
derogación o reforma de las leyes se produce en la Función Legislativa, es decir
en la Asamblea Nacional, a través del legislador o asambleísta.

52 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

Sobre el procedimiento formativo de las leyes ecuatorianas, se lo analizará a


mayor profundidad, en un acápite de la Unidad 3.

La técnica jurisdiccional, es ejercida por el juez, quien es, el único llamado a


ejercer la aplicación del Derecho, dentro de la competencia y jurisdicción que le
corresponda.

El sistema procesal es el medio para la aplicación de la justicia; los tribunales y


jueces son los encargados de resolver, basándose en la normativa vigente, los
conflictos que se presentan en la sociedad. Decimos, por tanto, que los jueces
tienen jurisdicción, que puede ser definida como la facultad de juzgar y hacer
ejecutar lo juzgado.

La medida de dicha jurisdicción es la competencia; esto es, el marco reducido


específico y concreto dentro del cual actúa cada juez. La competencia se determina
por elementos como: (i) el territorio, generalmente el lugar del domicilio del
demandado; (ii) las personas, por ejemplo a determinados funcionarios se los
debe demandar ante las Cortes Provinciales o la Corte Nacional de Justicia; (iii)
las materias, por ejemplo civiles, penales, administrativas; y, (iv) los grados, que se
refiere al lugar que ocupa el juzgador dentro del organigrama de la Función Judicial,
por ejemplo jueces de primera y segunda instancia. (Pérez Bustamante & Ponce,
2015)

Al respecto, el artículo 178 de la Constitución de la República del Ecuador


manifiesta que, los órganos jurisdiccionales, son los encargados de administrar
justicia, y serán: la Corte Nacional de Justicia, las cortes provinciales de justicia,
los tribunales y juzgados que establezca la ley; y, los juzgados de paz.

En cambio, la técnica forense, es la llevada a cabo por las personas que


participan como patrocinadores u abogados, o defensores públicos, patrocinando
técnicamente a las personas acusadas de cometer una infracción o bien, como
abogados, que deban cuidar los intereses y defensa de sus clientes.

Al hacer alusión al patrocinio técnico, significa que un abogado debe actuar,


siempre observando la moral y la ley. Así, un abogado no puede revelar los

53 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

secretos de su persona defendida a la parte contraria, porque sería inmoral y,


porque también estaría cometiendo prevaricato, y podría ser sancionado con pena
privativa de libertad de uno a tres años (Art. 269 COIP).

Como se ha mostrado, la técnica de investigación jurídica, es aquella que,


comprende a toda persona en relación con el Derecho, llámese juez, abogado,
asambleísta, incluso a la persona común. La misma puede ser nacional e
internacional, con materiales físicos o materiales digitales, doctrina, leyes,
investigación científica, investigación cualitativa; sin embargo, esta no puede
desarrollarse de una manera desordenada, al contrario, debe ser llevada a cabo
de una manera metódica, sabiendo manejar de manera acertada, las técnicas que
existan.

En lo que respecta a la técnica de investigación jurídica, se dirá que esta puede


ser deductiva, inductiva, de análisis o de síntesis, o bien algunas de ellas, o todas
a la vez, dependerá de la complejidad de la investigación.

Sintetizando y para mayor comprensión, se ejemplificará a cada una de


las subdivisiones de la técnica jurídica, en base a una de las normas de la
Constitución de la República del Ecuador, que expresa:

Art. 66, num. 1.- “Se reconoce y garantiza a las personas: 1. El derecho a la
inviolabilidad de la vida. No habrá pena de muerte”.

Ejemplo

Ejemplo del Derecho como técnica legislativa

El legislador, o en el caso de Ecuador, el asambleísta, dispuso la existencia


del derecho a la inviolabilidad de la vida, es decir que, a ninguna persona, sin
distinción alguna, se le puede arrebatar o quitar la vida. Adjuntando, que no habrá
pena de muerte.

54 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

Para que esta norma, se encuentre en la Constitución, tuvo que haber pasado por
el proceso legislativo de formación y aprobación de leyes, el cual, se encuentra
dado por diferentes pasos, tales como iniciativa, debate o discusión, aprobación,
sanción, promulgación y publicación. Este proceso lo analizaremos a mayor
profundidad más adelante. Por ahora, cumple con la explicación del ejemplo.

Ejemplo

Ejemplo del Derecho como técnica jurisdiccional

Según el Código Orgánico Integral Penal (COIP), cuando el derecho a la


inviolabilidad de la vida, es transgredido o violado, se comete un delito contra
los derechos de libertad (Art. 140 – Art. 150), y deberá ser resuelto por un juez o
una jueza de garantías penales, conforme las garantías y principios rectores del
proceso penal, cuyos principios procesales son: legalidad, favorabilidad, duda a
favor del reo, inocencia, igualdad, impugnación procesal, prohibición de empeorar
la situación del procesado, prohibición de autoincriminación, prohibición de doble
juzgamiento, intimidad, oralidad, concentración, contradicción, dirección judicial
del proceso, impulso procesal, publicidad, inmediación, motivación, imparcialidad.
(Art. 4 COIP)

De esta manera la ley le indica al juez (en este caso juez de garantías penales),
como proceder para resolver la infracción. Nótese que este es solo un aproximado
de todo lo que la ley, exige al juez, cumplir.

Ejemplo

Ejemplo del Derecho como técnica forense

En el presente caso, el defender el derecho a la inviolabilidad de la vida, exige la


participación de un patrocinador o abogado, o bien algún defensor público, que

55 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

patrocine técnicamente a la persona acusada o personas acusadas de cometer


una infracción (Considerandos COIP). O bien, la participación de algún abogado,
que cuide los intereses y defensa de los derechos de sus clientes o cliente, que
puede ser uno de los familiares a quien se le violentó el derecho a la inviolabilidad
de la vida.

Y es que, el defender el derecho a la inviolabilidad de la vida, no podía ser la


excepción, pues independientemente del delito –asesinato u homicidio-, los
abogados deberán defender o acusar a quien se fue en contra del derecho que se
está analizando. Por supuesto, siempre guardando la moral y observando la ley.

Ejemplo

Ejemplo del Derecho como técnica de investigación jurídica

En el presente caso, la investigación jurídica resulta ser imprescindible, porque


con ella, se podrá llegar a la realidad de los hechos de una manera objetiva,
metódica y acertada. La misma, compete a todos quienes de manera directa
o indirecta se encuentran involucrados. Y, por lo tanto, se manejarán distintas
técnicas y metodologías, es decir aquellas que sean las oportunas para llegar a la
realidad de los hechos.

Por otro lado, para completar el estudio del Derecho como técnica, analice las
siguientes ideas principales:

▪▪ Se debe tener claro que la técnica jurídica es buena, siempre que, no vaya
en contra de la dignidad del ser humano y de los valores morales.

▪▪ La técnica jurídica, puede proporcionar reglas necesarias en base al


Derecho para la convivencia pacífica de los hombres y convertirse en una
gran fuente de conocimientos.

56 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

▪▪ Para que el Derecho alcance la perfección, debe existir reciprocidad entre la


ciencia del Derecho (teoría) y la técnica del Derecho (práctica).

▪▪ La técnica jurídica tiene por objeto la aplicación del Derecho a problemas


concretos.

Concluyendo, Jaramillo (2014) manifiesta: “En consecuencia, el objetivo principal


de la técnica jurídica, es aplicar reglas, en base a la teoría que nos proporciona
la ciencia del derecho, para coordinar pacíficamente las relaciones del
comportamiento humano” (p. 33).

2.2. Concepto y comprensión del Derecho

Querido alumno, para dar un concepto y comprender el Derecho como tal es


necesario conocer y estudiar las etapas del proceso de la humanidad, para
determinar en cuál de ellas se originó el Derecho, saber su etimología y cómo es
visto en la actualidad el Derecho, y por qué al Derecho se lo tiene que estudiar
objetiva y subjetivamente.

Seguidamente, se continuará con el concepto y definición del Derecho, donde se


dará cuenta que existen conceptos y definiciones conforme autores o estudios del
Derecho existen. Sin embargo, se dará especial interés a la Teoría Tridimensional
del Derecho.

Más tarde, se estudiará al Estado con relación al Derecho, donde en otras


ocasiones se ha hecho, se trabajará con ejemplos a través de casos y
razonamiento.

Asimismo, se continuará con el estudio del método de investigación del Derecho,


considerado también como científico.

57 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

▪▪ Origen del Derecho

Al respecto, se debe manifestar que, no existe una fecha oficial, de cuándo, cómo
y por qué se originó el Derecho, sin embargo, las ciencias auxiliares del Derecho,
han permitido que se pueda comprender que el Derecho, no se formó en un abrir
y cerrar de ojos, sino al contrario, fue un proceso que dependió del espacio y el
momento, en el que se iba produciendo, conforme a las necesidades que había
que solucionar.

De esta manera, Jaramillo (2014), piensa que el proceso que tuvo el Derecho fue
el que a continuación se detalla (pp. 37 – 42).

▪▪ Para la escuela histórica el Derecho surgió en la comunidad primitiva, de


manera espontánea, voluntaria, sin diferenciación o reflexión de sexo o clase
social.

▪▪ Las etapas históricas en las que se analiza al Derecho son 4: el paleolítico,


el neolítico, el imperio divino y el florecimiento de la filosofía.

▪▪ Al principio de la humanidad, en la etapa del paleolítico, las normas


aparecieron en base a las costumbres, que surgían por los mitos y las
supersticiones, lo cual provocaba que las leyes surjan de las creencias
religiosas.

▪▪ En el neolítico, la costumbre continuaba incorporada a la ley. Sin embargo,


aparecen los primeros estudios del Derecho y de la justicia, por parte de la
filosofía y mitología griega.

▪▪ En la etapa del imperio divino, la ley era dictada y ordenada por el rey o
monarca, el cual era una autoridad divina. En este tiempo el Derecho tiene
carácter religioso y de superstición.

▪▪ Con el florecimiento de la filosofía, surgen las líneas de principios, las


cuales formaron las reglas para la comunidad, guarda cierto parecido con el

58 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

Derecho Natural. El Derecho y la justicia fueron estudiados por los griegos


en forma mitológica.

▪▪ Más tarde con el nacimiento de la propiedad privada, la clase


económicamente dominante, reemplaza las costumbres por el Derecho y el
Estado, para cuidar sus dominios y privilegios.

▪▪ En definitiva, el Derecho no apareció como un conjunto de normas objetivas


sino subjetivas.

Seguidamente, para una mejor comprensión sobre las etapas de la historia del
Derecho, revise la siguiente ilustración:

59 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

Ilustración 2. Etapas históricas del Derecho


Fuente: Jaramillo H. (2012).
Elaborado por: La autora

En la ilustración titulada “Etapas históricas del Derecho”, se observa que la


historia de la humanidad se desarrolló en 4 etapas:

60 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

En la primera etapa o paleolítico se vislumbra el primitivismo humano, fue la


época de los glaciares, las cavernas, los animales feroces; la vida era inhóspita y
rudimentaria, la economía depredadora; las creencias eran religiosas, se empezó
a fabricar utensilios de piedra, madera y hueso, el lenguaje era desarticulado, y
carecían de una morada fija.

Más tarde, en esta misma etapa se da la etapa inicial de la humanidad, el hombre


empieza a tener un lenguaje articulado y entendible, controla el fuego; y, se
forman grupos pequeños de cazadores, sus recorridos y experiencias les permiten
plasmar el arte parietal y mobiliar.

Fue una época llena de simbología, mitos, ritos y supersticiones. La costumbre es


la base para la existencia de normas. Las leyes son de carácter religioso y se las
considera un tabú. Surge la propiedad, la cual se da por invención o herencia.

La segunda etapa o neolítico, es la de la civilización, la ganadería, domesticación


de animales, la industria textil, la cerámica, la metalurgia, el cultivo de tierra,
el trabajo y la producción colectivo, la caza y pesca. Sus creencias eran de
ultratumba, poseían casas o chozas, había el culto a la religión, considerando a la
fertilidad de la tierra como la diosa madre.

Aquí, la costumbre aún sigue siendo parte de la ley; y es que el Derecho y la


justicia asoman con la filosofía y mitología griega.

Luego en la tercera etapa o imperio divino, continúa la costumbre, la cual es


ley, porque es dictada y ordenada por una autoridad divina. En ese entonces la
autoridad divina era el monarca o rey.

En los pueblos del Oriente el Derecho es concebido por creencias religiosas y


supersticiones mágicas. En Mesopotamia se da el Código de Hammurabi, el
pueblo hebrero hacía caso al Antiguo Testamento, especialmente a los libros de
Deuteronomio y Levítico y al Tora; en Egipto, las leyes se encontraban en el Libro
de los Muertes. Finalmente, para el pueblo musulmán el Derecho y la religión

61 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

han ido siempre de la mano, como se puedo observar cuando estudió el sistema
jurídico islámico.

La última etapa corresponde a la del florecimiento de la filosofía, en la cual


asoman las líneas de principios, las cuales crean conjunto de reglas para la
comunidad, parecidas al Derecho Natural.

En esta época los protagonistas son los griegos, por ser los primeros en estudiar
al derecho y a la justicia, de manera mitológica.

▪▪ La etimología del Derecho

Etimológicamente el término Derecho proviene de latín “directum” o “dirigere” que


significa guiar o dirigir el comportamiento de las personas por el camino recto
respetando las reglas. Revise la consiguiente ilustración:

Ilustración 3. La etimología
Adaptado de: Gordón, J. y Macas, J. (2014).

Esta ilustración, conocida como “La etimología”, muestra que el Derecho,


viene del término latino “directum”, de “dirigere”, que significa dirigir, guiar el
comportamiento humano por el camino recto.

Ahora bien, este comportamiento se dirige de dos maneras: Objetivamente,


cuando la conducta ser humano en la sociedad debe regirse por normas; y,

62 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

Subjetivamente, porque la persona tiene la facultad de actuar correctamente


frente a los demás.

A continuación, se presentan ejemplos respecto a las dos maneras del


comportamiento humano:

Ejemplo

Ejemplo del Derecho de manera objetiva

La ejemplificación del Derecho de manera objetiva, se hará a partir de la


siguiente norma:

Art. 35 CRE3. - “Las personas adultas mayores, niñas, niños y adolescentes,


mujeres embarazadas, personas con discapacidad, personas privadas de libertad
y quienes adolezcan de enfermedades catastróficas o de alta complejidad,
recibirán atención prioritaria y especializada en los ámbitos público y privado.
La misma atención recibirán las personas en situación de riesgo, las víctimas
de violencia doméstica y sexual, maltrato infantil, desastres naturales o
antropogénicos. El Estado prestará especial protección a las personas en
condición de doble vulnerabilidad”.

Razonamiento: Por lo tanto, todos quienes habitan el territorio ecuatoriano,


deben prestar atención prioritaria a las personas y grupos de atención prioritaria,
sea en el sector público o privado, o en el ámbito público y privado. Todo esto
porque lo señala una norma que se encuentra escrita de manera expresa, en la
CRE en el Art. 32; mostrándose por tanto el Derecho de manera objetiva.

3 CRE, se entenderá como Constitución de la República del Ecuador del 2008.

63 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

De este razonamiento entonces, se pueden presentar los siguientes casos:

Caso 1: El caso de una mujer embarazada que se encuentra haciendo fila para
realizar un retiro de dinero de un monto de $ 20 USD, en una entidad bancaria
XYZ, tiene preferencia, por tanto, deberá ser atendida de manera prioritaria.

Caso 2: Un niño de 6 años de edad que esté siendo víctima de maltrato infantil,
por parte de su madre. La persona que conozca de éste hecho, deberá hacerlo
conocer de manera inmediata a la policía.

Ejemplo

Ejemplo del Derecho de manera subjetiva

Para ejemplificar al Derecho de manera subjetiva, se debe leer y comprender


el siguiente caso y su razonamiento:

Caso: R se encuentra haciendo fila para retirar $ 1.500 USD, al llegar a ventanilla,
el cajero N, le entrega más de lo que R había solicitado.

Razonamiento: R, tiene plena facultad para decidir: a. Tomar el dinero y retirarse


a su casa; o, b. Hacerle conocer a N, que le está dando más de lo solicitado. Es
así que el Derecho de manera subjetiva surge cuando decide hacer lo correcto, es
decir la opción b; y, actuar con honradez.

▪▪ Concepto y definición del Derecho

¡Bien! ha llegado la hora de revisar acerca de lo que es el Derecho.

No existe un único concepto o una única definición de lo que es el Derecho, se lo


puede encontrar en lo que manifiesta el lenguaje o bien en los diferentes criterios

64 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

de los juristas. Sin embargo, hay que tener claro que no se debe confundir
definición y concepto, como muchos juristas lo han hecho.

También, se debe tener presente que, terminológicamente hablando, la palabra


derecho es polisémica, es decir puede presentar varios significados, según la
situación en la que se encuentre.

Para Nino (1999) la palabra derecho es ambigua por el hecho de tener varios
significados relacionados entre sí (p. 14).

Por su parte, García (1992), respalda su criterio en la tesis de la indefensión,


donde indica “que no es posible asignar al Derecho un género próximo ni una
diferencia específica” (p. 3).

Para Álvarez (2010), el término Derecho tiene una alta carga emocional,
presentándose por tanto de manera imprecisa en la realidad. O puede ser vago,
porque no en todos los casos será relevante que se disponga de propiedades
consideradas como necesarias (p. 52).

En cambio, Dworkin considera que el Derecho a más de ser un sistema de


normas es también de principios, es decir estándares que sin ser normas jurídicas
juegan en los sistemas jurídicos una función determinante, que sirven a los jueces
para resolver casos difíciles (Álvarez, 2010).

Por otro lado, Eduardo García Maynez expresa que “es la ciencia que tiene por
objeto la exposición ordenada y coherente de los preceptos jurídicos que se hallan
en vigor en una época y un lugar determinado, y el estudio de los problemas
relativos a su interpretación y aplicación” (García, 2001, p. 57).

En tanto que Yudín, señala que “El derecho es un sistema de normas establecidas
por el Estado para proteger el orden existente de organización social. Es la
voluntad activamente reflejada de la clase dominante, que santifica y perpetúa los
intereses económicos y políticos de esa clase” (Yudín, 1976, p. 239).

65 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

Como se pudo dar cuenta, son muchos los conceptos y definiciones del
Derecho, por lo cual, profundizaremos más en la definición de Harman Jaramillo
y en la comprensión que le ha dado al Derecho Miguel Reale, con la Teoría
Tridimensional del Derecho.

Definición de Harman Jaramillo

Jaramillo (2014), expone que:

El Derecho es un sistema de normas, integrado por principios, valores y reglas


jurídicas, obligatorias, jerarquizadas, dialécticas, expedidas, promulgadas y
aplicadas por el Estado, garantizadas por el poder coercitivo, que rige la conducta
del género humano en la sociedad, cuya finalidad suprema es alcanzar la justicia
(p. 45).

Resulta entonces importante, fragmentar cada una de las ideas de su definición.


Pero antes, observe la ilustración, que se ha dispuesto seguidamente:

66 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

Ilustración 4. El Derecho según Harman Jaramillo


Tomado de: Gordón, J. y Macas, J. (2014).

En la ilustración “Definición del Derecho”, muestra que el Derecho puede ser


definido de diferentes maneras, las cuales se explican a continuación.

El Derecho es visto como un sistema de normas, integrado por principios, valores


y reglas jurídicas obligatorias, con la finalidad de que exista un ordenamiento
jurídico unificado, estable y viable; puesto que el Derecho debe estar jerarquizado.

También dice que el Derecho es dialéctico, porque se encuentra en constante


transformación y construcción jurídica, el Derecho no es estático, al contrario,
evolucionará conforme lo haga la sociedad, como también lo hará en base a las
necesidades o cambios de requerir la sociedad sucedan.

Asimismo, el Derecho es expedido, promulgado y aplicado por el Estado,


significando que el Derecho actuará o funcionará conforme las funciones y

67 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

atribuciones de las Funciones del Estado o poderes del Estado –como también se
los conoce-. Así se debe recordar que las Funciones de Estado tradicionales son
la Función Legislativa, la cual expide leyes; la Función Ejecutiva, que promulga
las leyes; y, la Función Judicial, que las aplica.

Igualmente, el Derecho es garantizado por el poder coercitivo, a través de la


fuerza coercitiva del Estado, o también conocida como la fuerza pública. Esta
fuerza como sus deberes y atribuciones han sido entregados por la Constitución,
para el cumplimiento de las leyes, la seguridad ciudadana y el orden público.

Además, el Derecho rige la conducta de los seres humanos, esto significa que
regula las relaciones de la sociedad, para mantener la paz, salvaguardar el
orden y proteger la seguridad. Es decir, se crea la norma jurídica que ampara el
procedimiento a seguirse para cumplir con un objetivo lícito.

En definitiva, el Derecho anhela la justicia y otros valores, porque la justicia


como meta social y manejada con herramientas teóricas, valorativas y prácticas,
engendra valores como la igualdad, la justicia, la libertad, la paz, el orden y la
seguridad.

Teoría Tridimensional del Derecho – Miguel Reale

Como se pudo dar cuenta, el Derecho encierra un contenido complejo, por este
motivo, y para una mejor comprensión del Derecho, se ha creído conveniente
tratarlo desde la Teoría tridimensional del Derecho4, del iusfilósofo brasileño
Miguel Reale.

Reale, concibe la Teoría tridimensional desde tres dimensiones: 1. El hecho


social; 2. La norma jurídica y 3. El valor.

4 La Teoría Tridimensional del Derecho ha sido desarrollada y enriquecida por autores como
Recaséns Siches y García Maynés. También autores como Elías Díaz, Eusebio Fernández,
Gregocio Peces – Barba, Julius Stone y George Nakhnikian, han aludido a Reale en sus
estudios jurídicos (Álvarez, 2010)

68 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

1. El hecho social. - “Hecho social es lo que es realizado en forma


independiente de uno mismo, aunque se adhiera consciente o
inconscientemente a ellos. Son ejemplo de hechos sociales, pagar
impuestos, cumplir un contrato, cumplir los deberes conyugales o los
paternos filiales. Estos hechos que el individuo ejecuta los concibe como
obligatorios pues así ha sido educado, él no los ha inventado. A un niño se
le enseña a escribir, a leer, a ser respetuoso, a comer con cubiertos, a que
debe ir a la escuela, que cuando sea mayor deberá trabajar, que debe pagar
lo que compra con dinero, etcétera. Los hechos sociales son impuestos por
la sociedad para lograr que sus miembros estén unidos por una similar forma
de pensar y de actuar. Cada hecho social es explicado por otro hecho social
que se constituye en su causa.” (DeConcceptos (2018). Concepto de hecho
social. Recuperado del enlace).

2. La norma jurídica. - Más adelante, en el punto 5.2. se tratará a mayor detalle,


acerca de la norma jurídica, sin embargo, para comprensión de la Teoría
Tridimensional del Derecho, se dirá que la norma jurídica “Es la unidad
mínima que integra el ordenamiento jurídico; es decir, es la regla o precepto
que forma parte del Derecho objetivo. La norma ordena la conducta humana
prescribiendo determinados comportamientos o señalando determinados
efectos a los actos humanos” (Enciclopedia jurídica (2014). Norma jurídica.
Recuperado en el enlace).

Para Monroy, la norma jurídica pertenece a la categoría de los juicios del


"deber ser" y no del "ser" (1977, p. 62). En tanto que para Torre (como se
citó en Jaramillo, 2014) los juicios del deber ser son aquellos que expresan
algo que debe ser de cierto modo (o que debió ser o que deberá ser), sin
perjuicio de que ello no ocurra en la realidad de la vida; mientras que, los
juicios del "ser", expresan algo que es, ha sido o será de cierta manera
propio de las leyes de la naturaleza (p. 142).

3. El valor. – Se refiere a la concepción del Derecho como valor, porque junto a


la norma jurídica, existe un valor importante, que rige a la sociedad para su
bienestar.

69 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

A su vez, Mario Álvarez, ubica a la dimensión como hecho social en la dimensión


fáctica; a la dimensión como norma jurídica en la dimensión normativa; y, a la
dimensión del valor en la dimensión axiológica (Álvarez, 2014). Más adelante
ahondaremos en cada una de ellas.

Por otro lado, las dimensiones de la Teoría Tridimensional del Derecho a su vez,
deben ser tratadas desde dos perspectivas científicas; y, a partir de dos niveles de
conocimiento.

Perspectivas científicas:

1. Desde la ciencia jurídica. - A través de la Ciencia Jurídica por medio de


sus ramas Teoría General del Derecho y Filosofía del Derecho, estudiando
los aspectos y problemáticas propias del ser y el deber ser del fenómeno
jurídicos.

2. Desde las ciencias sociales. - Por las ciencias sociales, como la Sociología,
la Historia, la Antropología, la Psicología, la Ciencia Política, La Economía,
la Filosofía (Ética y Lógica) y que dentro de una metodología jurídica se las
califica como disciplinas o ciencias auxiliares del Derecho. Ejm. Sociología
jurídica del Derecho.

Niveles de conocimiento:

1. Fáctico o positivo o en el plano del ser. - Nivel fáctico o positivo, como su


nombre lo dice se analiza cómo es o se presenta el derecho en la realidad.

2. Filosófico o en el plano del deber ser. – Nivel filosófico, corresponde a


las ciencias jurídica, a las ciencias sociales y a las ciencias auxiliares del
Derecho, para comprender cómo debe o debiera ser el Derecho.

A continuación, se expone la Tabla 4, en la cual se representa lo manifestado


sobre la Teoría Tridimensional de Derecho, en su conjunto y de manera resumida.

70 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

Tabla 4. Concepción Tridimensional del Derecho

CUADRO 2.3 CONCEPCIÓN TRIDIMENSIONAL DEL DERECHO


Se concibe al fenómeno jurídico como hecho social, norma jurídica y valor
Perspectivas 1ª. Desde la ciencia Teoría general del Derecho
científicas jurídica Filosofía del Derecho
2ª. Desde las Sociología, Historia, Antropología,
ciencias sociales Psicología, Ciencia Política, Economía,
Filosofía (Ética y Lógica)

El Derecho no es su principal objeto de estudio,


sino uno de los fenómenos, entre otros, que su
disciplina debe analizar.
Disciplinas o ciencias auxiliares del Derecho

Se generan cuando las ciencias sociales hacen


del Derecho su objeto central de estudio y lo
analizan a través de su propia metodología.
Niveles de Fáctico o positivo
conocimiento
Como es el Derecho en la realidad
Filosófico

Cómo debe o debería ser el Derecho


Tomado de: Álvarez, M. (2010).

Hasta ahora, con la Tabla 4, ha podido determinar que, según la Teoría


Tridimensional del Derecho, se concibe al fenómeno jurídico como hecho social,
norma jurídica y valor.

También que esta teoría debe ser estudiada desde perspectivas científicas y por
niveles de conocimiento.

71 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

La primera perspectiva científica, debe ser tratada “desde la ciencia jurídica”,


la cual se analiza a través de la Teoría general del Derecho y de la Filosofía del
Derecho.

La segunda perspectiva, esta es, “desde las ciencias sociales”, conlleva al


tratamiento del Derecho, pero no como su principal objeto de estudio, sino
uno de los fenómenos, entre otros, que su disciplina debe analizar, lo cual es
realizado con ayuda de la Sociología, Historia, Antropología, Psicología, Ciencia
Política, Economía, Filosofía, esta última incluye a la Lógica y a la Ética. En esta
perspectiva están también, las ciencias auxiliares del Derecho, que aparecen
cuando las ciencias sociales hacen del Derecho su objeto central de estudio y lo
analizan a través de su propia metodología.

En lo que respecta a los niveles de conocimiento, se debe tener presente que el


fáctico o positivo, analiza al Derecho en la realidad; y, el filosófico, analiza cómo
debe o debería ser el Derecho.

Para comprender aún más a los niveles de conocimiento de las dimensiones del
Derecho, le invito a estudiar la tabla que se expone a continuación:

Tabla 5. Niveles de conocimiento de la Teoría Tridimensional del Derecho

CUADRO 2.7 CONCEPCIÓN TRIDIMENSIONAL DEL DERECHO


NIVELES DE CONOCIMIENTO
Dimensiones en que se Fáctico Filosófico
expresa el Derecho Qué es Cómo debe o debería ser
(mundo del ser) (mundo del deber ser)
1ª. Fáctica CIENCIAS JURÍDICAS
Sociología AUXILIARES
Psicología Sociología Jurídica
Antropología Antropología Jurídica
Historia Psicología Jurídica
Ciencia Política Historia del Derecho
Economía

72 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

CUADRO 2.7 CONCEPCIÓN TRIDIMENSIONAL DEL DERECHO


NIVELES DE CONOCIMIENTO
Dimensiones en que se Fáctico Filosófico
expresa el Derecho Qué es Cómo debe o debería ser
(mundo del ser) (mundo del deber ser)
2ª. Normativa TEORÍA GENERAL DEL FILOSOFÍA DEL DERECHO
Ciencia Jurídica o Ciencia DERECHO Ontología Jurídica
del Derecho Dogmática Jurídica Teoría del Derecho
Lógica Jurídica
Técnica Jurídica
Derecho Comparado
3ª. Axiológica o valorativa Política Jurídica FILOSOFÍA DEL DERECHO
Filosofía Teoría de la Justicia
Ética
Lógica
Tomado de: Álvarez, M. (2010).

Interpretando la Tabla 5, se indica que la primera dimensión, la dimensión


fáctica, es tratada por ciencias como la Sociología, Psicología, Antropología,
Historia, Ciencia Política, Economía; y que, respecto al nivel del conocimiento.
Aquí, también se encuentran las ciencias jurídicas auxiliares, como la Sociología
Jurídica, la Antropología Jurídica, Psicología Jurídica e Historia del Derecho, cuyo
nivel de conocimiento sería fáctico, es decir, del ser, analizando al Derecho en la
realidad.

La segunda dimensión, la dimensión normativa, corresponde a la Ciencia Jurídica


o Ciencia del Derecho, en este caso la Teoría General del Derecho, estudiada por
ciencias como Dogmática Jurídica, Lógica Jurídica, Técnica Jurídica y Derecho
Comparado, forman parte del nivel del conocimiento fáctico o del deber ser. En
tanto que, la Filosofía del Derecho, estudiada por la Ontología Jurídica y la Teoría
del Derecho, corresponde al nivel del conocimiento filosófico, estudiando al
Derecho como debe o debería ser.

En la tercera dimensión, la dimensión axiológica o valorativa, se encuentran


ciencias como la Filosofía, la Ética y la Lógica, en este caso la Política Jurídica,

73 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

tiene nivel de conocimiento fáctico o estudia al Derecho como debe de ser;


y, la Filosofía del Derecho, tratada por la Teoría de la Justicia, tiene nivel de
conocimiento filosófico, estudiando al Derecho como debe o debería ser.

Retomando el estudio de la Teoría Tridimensional del Derecho, según Álvarez,


se analizará una por una las dimensiones con las que es concebido el Derecho.
Además, de conocer qué estudia cada una de las ciencias, que hasta el momento
ha aprendido.

1. La dimensión fáctica. - significa que el Derecho acontece de manera


cotidiana en la vida de las personas, manifestándose a través de un hecho
social.

La dimensión fáctica del Derecho, hace notar al fenómeno jurídico como un


hecho social o fenómeno social, porque el Derecho está sujeto a los cambios
económicos, sociales y políticos de la sociedad. Lo estudia primero desde
otras ciencias sociales como la Sociología, la Antropología, la Psicología, la
Historia, la Ciencia Pública, la Teoría del Estado y la Economía, ocupándose
únicamente de la parte pertinente en relación con el Derecho, es decir lo
concerniente al ámbito jurídico; y segundo, lo trabaja desde el Derecho
con metodología de otras ciencias sociales, son las ciencias o disciplinas
jurídicas auxiliares, como la Sociología jurídica y la Historia del Derecho
(Álvarez, 2010).

Seguidamente, la Tabla 6 contendrá las ciencias de la dimensión fáctica del


Derecho, desde otras ciencias sociales y desde el Derecho con metodología
de otras ciencias sociales. Asimismo, explicará a qué se dedica cada una de
ellas con respecto al Derecho.

74 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

Tabla 6. La dimensión fáctica del Derecho

Desde otras ciencias sociales


Analiza al Derecho como un modo de comportamiento social, que
responde a ciertas circunstancias y que influye en la adopción
Sociología
de determinadas conductas, dando origen a fenómenos sociales
específicos.
Conoce al Derecho como manifestación cultural, como hacer social que
responde a ciertas formas de ver y entender la vida y que aparece, de
Antropologí
uno u otro modo, con caracteres idiosincráticos propios en los distintos
grupos humanos donde se desarrolla.
Ve al Derecho como una forma de influencia particular en la conducta
Psicología
de los individuos.
Comprende al fenómeno jurídico como uno de los hechos de la voluntad
Historia humana que sobresalen de entre las realizaciones de los pueblos en los
distintos momentos de su existencia.
Entiende lo jurídico como un fenómeno social que responde ciertos
Ciencia
intereses o circunstancias que tienen que ver con las relaciones de
Política
poder.
Teoría del Concibe al Derecho como una típica forma de manifestación del hacer
Estado estatal.
Que sobre todo en su versión política o social, se aboca al análisis
Economía del Derecho como un medio de regulación que auxilia e influye los
fenómenos relativos a la producción y distribución de la riqueza”.
Desde el Derecho con metodología de otras ciencias sociales
Para Treviño “dota de sentido teórico y explica las relaciones entre
derecho y sociedad, la organización social de la institución legal (orden
Sociología del sistema) las interacciones sociales de todos quienes entran en
Jurídica contacto con las instituciones legales y sus representantes, legisladores,
etc.), y el significado que las personas le dan a su realidad legal”
(Treviño, 1996, pp. 7).
Se preocupa por aproximar a lo que es la naturaleza del Derecho en
Historia del general y de las instituciones en particular, a través del conocimiento de
Derecho lo que uno y otro han sido en los distintos momentos históricos (Gacto,
E., et. al., 2013, pp. 10).
Tomado de: Álvarez, M. (2010).

75 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

2. La dimensión normativa. - se refiere a lo estrictamente jurídico, es decir


surge cuando el Derecho establece normas jurídicas, que a la vez son
coactivas. La coacción significa que se debe cumplir la norma jurídica,
aunque no exista voluntad para ello, y lo hace efectivo a través de la fuerza
legitimada e institucionalizada.

La dimensión normativa del Derecho, se ocupa de las normas coactivas que


rigen a la sociedad. Las otras normas, tales como las morales, religiosas y
convencionalismos sociales, no son parte de su estudio. En consecuencia,
las normas jurídicas rigen la conducta social, a través de las instituciones
respectivas del poder político, pudiendo hacer uso de la coacción, cuando
las mismas no han sido asumidas a voluntad.

El Derecho como norma y conjunto de normas es estudiado por la Ciencia


Jurídica o Ciencia del Derecho, es decir, nos da específicamente el
conocimiento de lo jurídico, a través de la Teoría General del Derecho y la
Filosofía del Derecho.

La Teoría General del Derecho, explica y resuelve los conceptos jurídicos


fundamentales, “se ocupa de conceptos tales como norma, sanción, deber,
acto y hecho jurídico, o de instituciones como la patria potestad, el negocio
jurídico, el matrimonio, planteando teorías que permitan su selección,
sistematización, comprensión y mejor aplicación en la realidad.” (Álvarez,
2010, p. 63).

Su función es cumplida a través de la Teoría General del Derecho, por las


ciencias Dogmática jurídica, Técnica jurídica, Lógica jurídica y Derecho
comparado. Y por medio de la Filosofía del Derecho, con las ciencias
Ontología Jurídica y Teoría del Derecho. A continuación, se define el objeto
de su estudio por medio de la tabla consiguiente.

76 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

Tabla 7. La dimensión normativa del Derecho

Ciencias que ayudan a la Teoría General del Derecho

Bielsa, la define como la disciplina científica que tiene por


objeto el ordenamiento sistemático de los conceptos jurídicos,
Dogmática jurídica
que se forma de acuerdo con los preceptos científicos y
técnicos (Warat, 1981, pp. 33).
Técnica jurídica o Estudia y analiza los medios empleados para la elaboración,
Técnica del Derecho transformación y aplicación de las normas jurídicas en vigor.
positivo
Se preocupa de la estructura y la lógica de las proposiciones
normativas del ordenamiento jurídico. Resuelve asuntos como
Lógica jurídica o la naturaleza de la norma jurídica como norma hipotética; las
Lógica deóntica distinciones y relaciones entre los distintos tipos de normas;
el ordenamiento jurídico como sistema y sus necesidades de
unidad, coherencia e integridad.
Según Elías Díaz, le corresponde el estudio de los caracteres
Derecho comparado propios y comunes, así como la interrelación de las
instituciones legales de diferentes sistemas jurídico-normativos.
Ciencias que ayudan a la Filosofía del Derecho
Ontología Jurídica Se encarga de establecer el ser o la esencia del Derecho,
u Ontología del estudiando el objeto sobre el que se va a filosofar.
Derecho o Teoría del
Ser
Para Bobbio, se dedica al estudio de los esquemas
intelectuales empleados por los juristas para crear, interpretar,
Teoría del Derecho
completar y conciliar entre sí las reglas de un sistema jurídico
(1965, pp. 42).
Tomado de: Álvarez, M. (2010).
Elaborada por: La autora

3. La dimensión axiológica. - La tercera dimensión del Derecho es la dimensión


axiológica, la cual concibe el Derecho como un valor y como portador y
garantizador de otros valores superiores. El Derecho como valor, surge en la
sociedad, como creador instrumental de valores y se lo puede localizar en el

77 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

orden, la seguridad y la igualdad; y, el Derecho como portador y garantizador


de valores superiores, como la vida, la dignidad humana, etc.

El Derecho como valor, debe ser analizado desde dos ámbitos, el filosófico y
el lógico. El filosófico lo realiza a través de la Estimativa Jurídica o Axiología
Jurídica o como se la conoce en la actualidad Teoría de la Justicia; y el
lógico por medio de la Política del Derecho o Política Jurídica.

Le invito a analizar cada una de las ciencias de la dimensión axiológica, con


su objetivo de estudio.

Tabla 8. La dimensión axiológica del Derecho

Dimensión axiológica del Derecho


Como valor Estimativa Jurídica o Analiza los valores que dan origen
Axiología Jurídica o y fundamento al Derecho, se
Teoría de la Justicia encarga del deber ser, es decir
del aspecto ético de lo jurídico,
regulando la conducta humana en
sociedad, como la moralidad, los
convencionalismos sociales y la
religión (Álvarez, 2010, pp. 66).
Como portador o Política del Derecho o Estudia la manera en que los
garantizador de Política Jurídica valores que fundamentan o
valores inspiran al Derecho se hacen
norma jurídica efectiva, es decir,
la aplicación de los criterios
estimativos a la elaboración
práctica del Derecho (Recaséns,
1980, pp. 180)
Tomado de: Álvarez, M. (2010).

Como pudo observarlo, la Teoría Tridimensional del Derecho, permite analizar


conceptualmente y metodológicamente el Derecho en su totalidad, a través del
conocimiento de cada una de sus tres dimensiones, que como se ha podido

78 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

determinar muestran un “fenómeno social vivo” (Álvarez, 2010, p. 67), con causas
y consecuencias de historia, cultura, política, economía y valores que a su vez
buscan el equilibrio en la sociedad.

Finalmente, observe la siguiente tabla que, de una manera muy sintetizada,


muestra sobre la Teoría Tridimensional del Derecho.

Tabla 9. Teoría Tridimensional del Derecho

Dimensión Según Reale Según Álvarez Ejemplo


Primera Hecho social Dimensión fáctica Los padres dan alimentos
a sus hijos.
Segunda Norma jurídica Dimensión normativa Art. 61, num. 1 CRE.
Las ecuatorianas y
ecuatorianos, podrán
elegir y ser elegidos.
Tercera Valor Dimensión axiológica El valor del respeto a los
derechos
Fuente: Álvarez, M. (2010).
Elaborada por: La autora

Importante

Para terminar, el presente subtema, se debe tener claro, que los conceptos o
definiciones que se den del Derecho, dependerá de la postura teórica de su autor,
la cual será producto de los adelantos y descubrimientos científicos, por parte de
las ciencias de la ciencia jurídica o de las ciencias sociales, o de otras ciencias
que, directa o indirectamente contribuyen a alcanzar la verdad.

▪▪ El Estado con relación al Derecho

La misión del Estado en relación al Derecho, está muy bien explicado


por Jaramillo (2014), por lo cual se parafraseará algunas de sus ideas

79 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

principales, que se ajustan perfectamente, para la adquisición de las


competencias durante su aprendizaje. Así se dirá:

• En un régimen democrático la misión del Estado es garantizar los


derechos y libertades de las personas que se establecen en la Carta
Magna y en los instrumentos internacionales.

• Establecer el funcionamiento eficaz de las instituciones rectoras del


sector público y del sector privado.

• Determinar el cumplimiento correcto de los deberes y atribuciones


de los dignatarios, autoridades, funcionarios y servidores del sector
público.

• Instituir una administración de justicia independiente e imparcial.

• Mantener la paz, el orden y el bienestar de los individuos y de la


comunidad.

• Evitar arbitrariedades por parte de los poderes del Estado.

• Propiciar una administración pública libre de corrupción.

• Planificar y promover el desarrollo nacional, equitativo y solidario.

Seguidamente, a través de un ejemplo se explica, cómo es que el Estado


tiene una misión que cumplir con respecto al Derecho, y se lo hará en base
a la siguiente norma:

Art. 89 CRE. - La acción de hábeas corpus tiene por objeto recuperar la libertad
de quien se encuentre privado de ella de forma ilegal, arbitraria o ilegítima, por
orden de autoridad pública o de cualquier persona, así como proteger la vida y la
integridad física de las personas privadas de libertad.

80 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

Ejemplo

Ejemplo del Estado con relación al Derecho

En base, a la norma indicada, se entiende que cuando una persona es privada de


su libertad, de forma ilegal, ilegítima y arbitraria, la CRE, señala que, la persona
podrá solicitar una garantía o una acción que repare la violación hecha hacia los
derechos de esa persona. Esta garantía jurisdiccional sería la acción de hábeas
corpus (Art. 89 CRE), la cual será propuesta ante la administración de justicia
(función judicial – sector público), específicamente al juez o jueza del lugar en el
que se origina el acto o la omisión (Art. 86, num. 2 CRE).

Razonamiento: Es así que en el ejemplo que se expone, el Estado, a través de


una de sus funciones de Estado –la Función Judicial-, por medio de uno de los
organismos jurisdiccionales, hace valer los derechos de la persona que ha sido
detenida ilegalmente, vulnerando el derecho a la libertad. Así se garantizan sus
derechos; y, se evitan arbitrariedades.

▪▪ El método de investigación del Derecho

El método sirve para obtener resultados, a través de uno o varios procedimientos,


cuya principal finalidad, es encontrar la verdad. En tanto que, el método científico
“es un procedimiento planificado que comprende la indagación, la demostración,
y la exposición ordenada de las teorías científicas o de los conocimientos
obtenidos” (Jaramillo, 2014, p. 54).

Para el conocimiento jurídico, el método de investigación más práctico, para las


contradicciones de la sociedad y sus soluciones es, el procedimiento dialéctico,
porque permite a quien está investigado, hacerlo a través de la deducción,
inducción, análisis y la síntesis

81 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

¿Qué le parece si a través de la Ilustración que sigue, observa y analiza al


procedimiento dialéctico? ¡Adelante!

Ilustración 5. Procedimiento dialéctico para la investigación jurídica


Fuente: Jaramillo, H. (2014).
Elaborado por: La autora.

Etiquetada como “Procedimiento dialéctico para la investigación jurídica”, esta


ilustración dice que, si bien el método de investigación del Derecho busca
encontrar una solución legal, la misma debe realizarse considerando 4 pasos, los
cuales –según el caso- podrán ser utilizados individualmente o en conjunto.

1. La deducción, va de lo general a lo particular, “En sentido amplio, por


deducción se entiende toda conclusión a la que lleguemos después de
un razonamiento” (Carvajal, 2013). El método deductivo de investigación.
Recuperado de http://www.lizardo-carvajal.com/el-metodo-deductivo-de-
investigacion/).

82 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

Ejemplo

Ejemplo 1 acerca de la deducción

Premisa A: Toda figura de tres lados es un cuadrilátero.


Premisa B: El cuadrado es una figura de cuatro lados.
Conclusión: El cuadrado es un cuadrilátero.

Ejemplo

Ejemplo 2 acerca de la deducción

Premisa A: Todos los derechos que rigen a los ecuatorianos se encuentran en la


Constitución de la República del Ecuador.

Premisa B: El derecho a transitar libremente por el territorio nacional es un


derecho.

Conclusión: El derecho a transitar libremente por el territorio nacional se


encuentra en la Constitución de la República del Ecuador.

“El método deductivo de investigación deberá ser entendido como un método


de investigación que utiliza la deducción o sea el encadenamiento lógico de
proposiciones para llegar a una conclusión o, en este caso, un descubrimiento”
(Carvajal, 2013).

2. La inducción, va de lo particular a lo general, “es una estrategia de


razonamiento que se basa en la inducción, para ello, procede a partir de
premisas particulares para generar conclusiones generales”. (Significados.
(2018). Significado de Método inductivo. Recuperado en el enlace).

83 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

La metodología utilizada para la realización de este proceso puede resumirse en


cuatro pasos, los cuales comprenden la observación de los hechos o acciones
y registro de ellos, la indagación científica da inicio siempre partiendo de un
fenómeno en particular, que no posee una explicación propia dentro de los posibles
conocimientos científicos existentes en dado momento; luego viene la elaboración
de una hipótesis o el análisis de lo observado anteriormente, aquí se forma una
posible explicación y posible definición de lo observado; a continuación en la tercera
etapa del proceso se presenta la deducción de predicciones o la clasificación de
los fundamentos anteriormente obtenidos, estas predicciones se formulan a partir
de la hipótesis; y finalmente el cuarto paso se pone en marcha el experimento,
y encontramos la representación de los enunciados universales derivados del
proceso de investigación que se realizó. (CONCEPTODEFINICIÓN.DE. (2014).
Definición de Método Inductivo. Recuperado en el enlace)

3. El análisis o método analítico, en donde, de manera detallada y muy


minuciosa, se examinarán antecedentes, características, para llegar a las
conclusiones.

El método analítico es aquel método de investigación que consiste en la


desmembración de un todo, descomponiéndolo en sus partes o elementos para
observar las causas, la naturaleza y los efectos. El análisis es la observación
y examen de un hecho en particular. Es necesario conocer la naturaleza del
fenómeno y objeto que se estudia para comprender su esencia. Este método nos
permite conocer más del objeto de estudio, con lo cual se puede: explicar, hacer
analogías, comprender mejor su comportamiento y establecer nuevas teorías. (Ruiz
(s.a.). Evolución del Pensamiento Científico. Recuperado en el enlace).

Ejercicio

En su cuaderno de apuntes, elabore un ejemplo que permita entrever al método


analítico. El tema a tratar será acerca de la nacionalidad ecuatoriana.

84 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

4. La síntesis, o método sintético, permite que luego de organizar y relacionar,


toda la información, se llegue a un concepto; debiendo ser la solución legal,
que se da a determinada controversia.

El método sintético es un proceso de razonamiento que tiende a reconstruir un


todo, a partir de los elementos distinguidos por el análisis; se trata en consecuencia
de hacer una explosión metódica y breve, en resumen. En otras palabras,
debemos decir que la síntesis es un procedimiento mental que tiene como meta la
comprensión cabal de la esencia de lo que ya conocemos en todas sus partes y
particularidades (Ruiz (s.a.). ob.cit).

Ejercicio

En su cuaderno de apuntes, elabore un ejemplo que refleje al método sintético.


Para este ejercicio deberá también leer la CRE y la Ley Orgánica de Garantías
Jurisdiccionales y Control Social, asuntos como Función Judicial y Justicia Indígena,
Derechos de los Pueblos y Nacionalidades indígenas, Acción de Protección. El
tema a tratar será acerca de la justicia indígena. Leer y analizar el Documento
Oficial, a través del siguiente enlace:

Peritaje antropológico (Caso 0210-2009-EP)

2.3. Valores del Derecho

A continuación, se analizan dos temas distintos, pero con íntima relación, los fines
y valores de la ética y el Derecho.

Los fines del Derecho son las aspiraciones que desea alcanzar el género humano
para vivir en completa armonía y paz social; en cambio, los valores en Derecho
se consideran como los principios universales amparados y protegidos por el
ordenamiento jurídico. Tanto los fines como los valores están en íntima relación.

85 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

Para una mayor comprensión revise a mayor detalle los fines y valores del
Derecho.

▪▪ La justicia

Para empezar, se debe distinguir dos acepciones de justicia:

La una se refiere a justicia en cuanto virtud suprema, virtud tanto social como
individual. En este sentido –que se encuentra por ejemplo en la Biblia, en
algunas obras de Platón y de ciertos autores modernos- la justicia sería un valor
omnicomprensivo y que concierne no sólo a la esfera del Derecho: «justo» vendría
a ser un sinónimo de «bueno». Pero en una acepción más estricta, y que hoy es
más común, la justicia aparece como un valor específicamente jurídico: la justicia se
entiende como el criterio –o el conjunto de criterios- que cabe utilizar para valorar
un sistema jurídico. En consecuencia, la justicia vendría a ser una parte o una
especificación de los valores morales: aquellos que hacen referencia a relaciones,
normas o actos jurídicos […]. Desde luego, en la tarea de evaluar el Derecho no
hacemos intervenir únicamente la idea de justicia, sino también otras ideas –otros
valores- como la libertad, la igualdad, o la seguridad. […]

Lo dicho hasta aquí no significa que una teoría de la justicia –en cuanto teoría
específicamente jurídica- pueda desarrollarse al margen de la teoría moral.
(Atienza, 2014, pp. 84 - 85)

Se sabe que la justicia es sinónimo de virtud, rectitud y honradez, pero también


ha sido considerada de maneras diferentes a las señaladas, como lo observará a
través de la consiguiente tabla:

Tabla 10. La justicia en la historia

La justicia en la historia
Conmutativa Igualdad entre lo que se da y lo que se recibe
Distributiva Igualdad proporcional
Valor virtuoso Trascendencia ética, identificada con el bien por el bien
Valor ideal Esperanza, para lograr la igualdad perfecta del género humano

86 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

La justicia en la historia
Valor social Rectitud de proceder, transformando la propiedad privada en
social, igualando a los desiguales.
Valor jurídico Por intermedio del ordenamiento jurídico, asegurando lo justo,
equitativo y solidario
Resultado ético y Actos donde la manifestación de la voluntad de las personas
jurídico producen efectos jurídicos
Adaptado de: Gordón, J. y Macas, J. (2014).
Reformado por: La autora

Entendiendo la Tabla 10 -La justicia según la historia-, se puede manifestar que


históricamente la justicia ha sido considerada de diferentes maneras.

De esta manera es Conmutativa, porque considera igualdad tanto con respecto


a lo que se da, como a lo que se recibe; Distributiva, porque existe igualdad
proporcional en cuanto a su distribución; de Valor virtuoso, porque posee
trascendencia ética, identificada con el bien por el bien; de Valor ideal, porque
siempre tiene implícita la esperanza, con el fin de lograr la igualdad perfecta del
género humano; de Valor social, pues es recta en su proceder, transformando
la propiedad privad en social, e igualando a los desiguales; de Valor jurídico,
porque por intermedio del ordenamiento jurídico, se asegura lo justo, equitativo
y solidario; y, de Resultado ético y jurídico, pues sus actos como tales son la
manifestación de la voluntad de las personas que producen efectos jurídicos.

▪▪ La igualdad

Para empezar, es importante hacer notar que en los sistemas jurídicos de


la familia Romano Germana, el término justicia y el de igualdad han estado
interrelacionados, por la idea que ambos suponen.

Dicho esto, se revisará el valor de la igualdad desde el punto de vista histórico


para luego referirnos al punto de vista conceptual.

87 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

Históricamente resultó que, en la antigüedad Aristóteles logró dividir a la justicia


en distributiva y en conmutativa, según las diferentes maneras de igualdad con la
que cada una de ellas era concebida. Así la justicia distributiva, se basaba en la
distribución que el Estado podía realizar respecto de los ciudadanos y los honores
que había en la época. Y, la justicia conmutativa5 se demostraba en dar a cada
quien exactamente lo mismo.

Ahora bien, esta división de la justicia en distributiva y conmutativa sólo tiene


sentido en una sociedad de tipo premercantil (esclavista o feudal) basada en una
organización jerárquica de los sujetos; y desaparece con el predominio de las
relaciones de mercado que presuponen, precisamente, la igualdad entre todos los
sujetos que intervienen en el mismo. (Atienza, 2014, p. 93)

La idea de que la igualdad tenga que ver con la organización del Estado y las
posiciones sociales de los sujetos, perduró hasta la época moderna6, y no fue
sino hasta el Renacimiento en el que el concepto de igualdad se lo concibe como
en la actualidad, debido al surgimiento de tres eventos trascendentales para la
humanidad occidental:

1. El surgimiento de las nuevas ciencias experimentales –como la astronomía y


la física- que niegan la superioridad del espíritu sobre la materia y elaboran
leyes válidas para los fenómenos terrestres y celestres que resultan de esta
manera «nivelados». 2) La reforma protestante; Lutero niega las diferencias
entre la autoridad eclesiástica y los seglares. 3) La aparición de la burguesía y
del modo de producción burgués o capitalista que, como hemos visto, exige la
igualación de los individuos, aunque sólo sea en un plano formal y abstracto
[...]. (Ob. Cit. p. 94)

Conceptualmente, Oppenheim hace notar la igualdad de características y la


igualdad de trato, la primera es una cuestión de hecho, la cual se basa en las
características en que se base la comparación; y, la segunda es una noción

5 La justicia conmutativa, se la conoció con ese nombre, en la época medieval, con la tradición
escolástica medieval. Antes de eso Aristóteles la denominó como justicia sinalagmática o
rectificadora.
6 Durante las revoluciones norteamericana y francesa.

88 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

prescriptiva, en donde se debe tratar a todos de la misma manera (Art. 11 de la


Constitución ecuatoriana).

A la igualdad de características se la debe interpretar de manera relativa y no


absoluta, esto se logra cuando se entiende que las características de los hombres
más comunes son más numerosas que las que no lo son. Esta idea de la igualdad
corresponde a la teoría del Derecho natural (Hume, Hobbes, Locke). Más tarde
Hart asoma con el “contenido mínimo de Derecho natural” en la que existe la
igualdad aproximada de los hombres que:

Significa que aunque «los hombres difieren entre sí en fuerza, física, agilidad y aún
más en capacidad intelectual», sin embargo «ningún individuo es más poderoso
que los otros hasta tal punto que pueda, sin cooperación, dominarlos o sojuzgarlos,
salvo durante un término muy breve». (Atienza, 2014, p. 94)

El siguiente concepto, nace de la opinión de Perelman, quien manifiesta que la


justicia consiste en “tratar igual a los seres pertenecientes a la misma categoría”,
pero aplicada a través de una regla material de justicia, que permita saber las
características que permitirán a dos o más seres considerarlos como iguales.
Según Atienza, son 6 las reglas materiales de justicia (Ob. Cit., pp. 95 – 96) que
presenta Perelman y que se exponen a continuación:

1. A cada uno lo mismo: Significa que todos los seres son de una misma
categoría, existiendo un sentido absoluto de igualdad. Difiere de las
relaciones de subordinación y de jerarquía de las sociedades estructuradas.

2. A cada uno según lo atribuido por la ley: Este concepto de justicia es


netamente conservador, y la justicia no valora el Derecho, sino que se ajusta
al mismo. Sin embargo, el dicho “el dar a cada quien lo que le corresponda”
no siempre significa igualdad, porque “lo que le corresponde” dependerá de
lo que instituye la ley.

89 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

3. A cada uno según su rango. Es una concepción de las sociedades


esclavistas o estamentales, donde la desigualdad social es completamente
normal.

4. A cada uno según sus méritos o su capacidad. Es un concepto del sistema


capitalista, basado en el principio de la “libre competencia”, donde la
desigualdad es justificada en cuanto a las capacidades económicas de la
persona.

5. A cada uno según su trabajo. Es el principio de la sociedad socialista7, y


según Marx, en esta idea de igualdad, no existe ninguna división de clases
porque se termina con la propiedad privada, sin embargo efectivamente
existe desigualdad respecto de aptitudes, rendimiento, condiciones
familiares, entre otros aspectos.

6. A cada uno según sus necesidades. Concierne a la conceptualización de la


sociedad comunista “¡De cada cual, según su capacidad; a cada cual según
sus necesidades!” (Marx, 1875), entendiéndose que todas las necesidades
deben ser satisfechas, con excepción de las necesidades que sirven para
aprovecharse de las personas (Heller). Al respecto, es importante reflexionar
¿qué tan elocuente y justo resulta ser este criterio?, cuando por ejemplo la
persona que trabaja más, reciba más, mientras que el que no lo hace no
reciba nada, cuando el que no trabaja es quizá un niño o una persona con
una enfermedad que le imposibilita hacerlo.

Consecutivamente, se exponen ejemplos de algunas de las reglas materiales de


justicia que muestra Perelman:

7 La sociedad socialista es la fase de transición del capitalismo al comunismo.

90 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

Ejemplo

Ejemplo de la primera regla material de justicia:

▪▪ Comunidad primitiva.

Ejemplo

Ejemplo de la segunda regla material de justicia:

▪▪ El juez AA por el delito de asesinato, sentencia a XX a 8 años de pena


privativa de libertad, y en otro caso también de asesinato, sentencia a YY a 3
años de pena privativa de libertad.

Ejemplo

Ejemplo de la tercera regla material de justicia:

▪▪ La antigua Grecia donde se ejerció la justicia distributiva.

Importante

Es importante además conocer acerca de la distribución igualitaria (Oppenheim),


la cual se establece por la diferencia que existe entre igualdad del proceso y el
resultado obtenido.

91 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

Esta distinción es importante para comprender la diferencia entre dos tipos de


igualdad política y de democracia:

1. La igualdad en los procesos de elección de los representantes políticos -para


elegir o ser elegido-, caracteriza a la democracia representativa (Art. 61 y
105); y,

2. La igualdad entendida como reparto igual del poder político entre los
miembros de la sociedad, especifica a la democracia directa o participativa
(Art. 65, 108 y 116 CRE).

Seguidamente, analice los ejemplos que se exponen, respecto al valor del


Derecho de la “igualdad”:

Ejemplo

Ejemplo 1 - sobre la igualdad en procesos de elección de representantes


políticos

Caso: El Art. 61, num. 1 CRE, señala que las ecuatorianas y ecuatorianos gozan
del derecho de elegir y ser elegidos.

Razonamiento: Todos los ecuatorianos pueden aspirar a ser Presidente de la


República, siempre que cumplan los requisitos que se solicitan para ello, entre los
cuales están: el ser ecuatoriano por nacimiento, haber cumplido treinta y cinco
años de edad a la fecha de inscripción de su candidatura, estar en goce de los
derechos políticos y no encontrarse incurso en ninguna de las inhabilidades o
prohibiciones establecidas en la Constitución (Art. 142 CRE).

92 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

Ejemplo

Ejemplo 2 - sobre la igualdad en procesos de elección de representantes


políticos

Caso: Art. 105 CRE. – “Las personas en goce de los derechos políticos podrán
revocar el mandato a las autoridades de elección popular”.

Razonamiento: Se estaría refiriendo a una democracia de participación


representativa, porque luego de seguirse el proceso para la solicitud de
revocatoria, y en caso de que ésta sea aceptada para que se realice, los
ciudadanos ecuatorianos pueden elegir, para que se revoque o no el mandato de
la autoridad en conflicto.

Ejemplo

Ejemplo 3 sobre la igualdad - como reparto igual del poder político entre los
miembros de la sociedad

Analice las normas y el razonamiento que se exponen a continuación:

Normas

“Art. 65.- El Estado promoverá la representación paritaria de mujeres y hombres


en los cargos de nominación o designación de la función pública, en sus
instancias de dirección y decisión, y en los partidos y movimientos políticos. En
las candidaturas a las elecciones pluripersonales se respetará su participación
alternada y secuencial”.

93 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

“Art. 108.- Los partidos y movimientos políticos son organizaciones públicas


no estatales, que constituyen expresiones de la pluralidad política del pueblo
y sustentarán concepciones filosóficas, políticas, ideológicas, incluyentes y no
discriminatorias. Su organización, estructura y funcionamiento será democráticos
y garantizarán la alternabilidad, rendición de cuentas y conformación paritaria
entre mujeres y hombres en sus directivas. Seleccionarán a sus directivas y
candidaturas mediante procesos electorales internos o elecciones primarias”.

“Art. 116.- Para las elecciones pluripersonales, la ley establecerá un sistema


electoral conforme a los principios de proporcionalidad, igualdad del voto,
equidad, paridad y alternabilidad entre mujeres y hombres; y determinará las
circunscripciones electorales dentro y fuera del país.

El Estado promoverá la representación paritaria de mujeres y hombres en los


cargos de nominación o designación de la función pública, en sus instancias de
dirección y decisión, y en los partidos y movimientos políticos”.

Razonamiento: Como se puede observar, los artículos mencionados y tomados


de la CRE, son claros ejemplos concernientes a la igualdad, entendida como
reparto igual del poder político entre los miembros de la sociedad, especifica a la
democracia directa o participativa, ya que las normas mencionadas, hacen alusión
a la participación política de manera paritaria entre hombres y mujeres.

También se debe tratar a la igualdad política, diferenciándola de la igualdad ante


la ley y de la igualdad en la ley. La igualdad ante la ley, se observa cuando las
normas se aplican de manera igual a casos iguales, para lo cual, debieron existir
normas generales previas, que sean para todos quienes integran una comunidad,
no es tan formal, siempre que se entienda a la ley como la que no discrimina
por razones de etnia, lugar de nacimiento, edad, sexto, identidad de género,
identidad cultural, estado civil, entre otras (Art. 11 num. 2 de la CRE). En cambio,
la igualdad en la ley, significa que la ley debe igualar algunas características, para
que todos quienes son parte de una sociedad gocen de limitada igualdad material,
esta igualdad tiene que ver con los derechos económicos, sociales y culturales y
por tanto con el Estado constitucional de derechos (Arts. 12 al 34 CRE).

94 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

Ejemplo

Ejemplo 4 sobre la igualdad - ante la ley

Norma: “Art. 11.- El ejercicio de los derechos se regirá por los siguientes
principios:

[…] 2. Todas las personas son iguales y gozarán de los mismos derechos,
deberes y oportunidades.

Nadie podrá ser discriminado por razones de etnia, lugar de nacimiento, edad,
sexo, identidad de género, identidad cultural, estado civil, idioma, religión,
ideología, filiación política, pasado judicial, condición socio-económica, condición
migratoria, orientación sexual, estado de salud, portar VIH, discapacidad,
diferencia física; ni por cualquier otra distinción, personal o colectiva, temporal
o permanente, que tenga por objeto o resultado menoscabar o anular el
reconocimiento, goce o ejercicio de los derechos. La ley sancionará toda forma de
discriminación.

El Estado adoptará medidas de acción afirmativa que promuevan la igualdad


real en favor de los titulares de derechos que se encuentren en situación de
desigualdad”.

Caso: YY es un niño indígena de 6 años de edad, que pertenece a la


nacionalidad kichwa, y que nació en Saraguro, ubicado en el cantón Loja. Sus
padres han decidido que YY estudie en la ciudad de Quito, en el colegio JÑL.

Razonamiento: Si JÑL, no acepta a YY por motivo de su etnia, estaría


cometiendo discriminación en contra del niño. Y si, al contrario, JÑL acepta
matricular a YY, estaría llevando a la práctica el derecho de la igualdad, que
garantiza la CRE, y que es, de que todas las personas sin distinción de etnia,
gozan de los mismos derechos.

95 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

Ejemplo

Ejemplo 5 sobre la igualdad - en la ley

Norma: “Art. 85.- La formulación, ejecución, evaluación y control de las políticas


públicas y servicios públicos que garanticen los derechos reconocidos por la
Constitución, se regularán de acuerdo con las siguientes disposiciones:

1. Las políticas públicas y la prestación de bienes y servicios públicos se


orientarán a hacer efectivos el buen vivir y todos los derechos, y se
formularán a partir del principio de solidaridad”.

Razonamiento: Entre muchos de los derechos económicos, sociales y culturales,


y que la CRE conoce como Derechos del buen vivir, se encuentra, el derecho
al acceso seguro y permanente a alimentos sanos, suficientes y nutritivos
(Art. 13 CRE), para lo cual el Estado, deberá crear políticas públicas, o en su
defecto mejorarlas, con la finalidad de que todos quienes habitamos el territorio
ecuatoriano podamos disfrutar.

De esta manera una de las políticas públicas que se implementó en el Ecuador,


-en el 2014- fue el de adoptar, el sistema de semáforos, basado en el uso de
los colores para señalar la salubridad de los productos, así el rojo es la alerta
máxima sobre el exceso de sal, azúcar o grasas en un alimento; el amarillo, una
advertencia; y, el verde, cero riesgos. Lo cual ha sido de mucha ayuda, para todos
los ecuatorianos, porque ha permitido además adquirir una cultura de salud; y,
también como usuario o consumidor.

96 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

Ejemplo

Ejemplo 6 sobre la igualdad:

Norma: Art. 11 num. 2

Caso: Actualmente las empresas públicas y privadas, deben cumplir, con que,
un porcentaje de su personal, sea discapacitado, claro está, la discapacidad que
tenga, deberá ser adecuada, al cargo o responsabilidad vacante o disponible en el
trabajo.

Le invito también, a leer la siguiente política de acción afirmativa que la


Universidad Técnica ha creado, estoy segura que le parecerá muy interesante. La
encuentra en el siguiente enlace:

Lectura

Política de acción afirmativa UTPL

Como pudo observar el término igualdad tiene distintos significados, según la


historia, la distinción conceptual y el ámbito en el que se la analice.

La igualdad en la CRE

Del mismo modo, en la Constitución ecuatoriana de 2008, a la igualdad, se la


puede encontrar en artículos y ámbitos tales como:

Art. 11 num. 2 “El Estado adoptará medidas de acción afirmativa que promuevan
la igualdad real en favor de los titulares de derechos que se encuentren en
situación de desigualdad.”;

97 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

Art. 16 num. 3 “La creación de medios de comunicación social, y al acceso en


igualdad de condiciones al uso de las frecuencias del espectro radioeléctrico para
la gestión de estaciones de radio y televisión públicas, privadas y comunitarias, y
a bandas libres para la explotación de redes inalámbricas.”;

Art. 23 “Las personas tienen derecho a acceder y participar del espacio público
como ámbito de deliberación, intercambio cultural, cohesión social y promoción de
la igualdad en la diversidad.”;

Art. 47 num. 5 “El trabajo en condiciones de igualdad de oportunidades, que


fomente sus capacidades y potencialidades.”;

Art. 47 num. 7 “Una educación que desarrolle sus potencialidades y habilidades


para su integración y participación en igualdad de condiciones”;

Art. 57 “El Estado garantizará la aplicación de estos derechos colectivos sin


discriminación alguna, en condiciones de igualdad y equidad entre mujeres y
hombres.”;

Art. 66 num. 4 “Derecho a la igualdad formal, igualdad material y no


discriminación.”;

Art. 69 num. 3 “El Estado garantizará la igualdad de derechos en la toma de


decisiones para la administración de la sociedad conyugal y de la sociedad de
bienes.”;

Art. 70 “El Estado formulará y ejecutará políticas para alcanzar la igualdad entre
mujeres y hombres.”;

Art. 76 num. 7 lit. c “Ser escuchado en el momento oportuno y en igualdad de


condiciones.”;

Art. 83 num. 10 “Promover la unidad y la igualdad en la diversidad y en las


relaciones interculturales.”;

98 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

Art. 95 La participación de las ciudadanas y ciudadanos, “se orientará por los


principios de igualdad, autonomía, deliberación pública, respeto a la diferencia,
control popular, solidaridad e interculturalidad”;

Art. 116 “Para las elecciones pluripersonales, la ley establecerá un sistema


electoral conforme a los principios de proporcionalidad, igualdad del voto,
equidad, paridad y alternabilidad entre mujeres y hombres; y determinará las
circunscripciones electorales dentro y fuera del país.”,

Art. 156 y Art. 157 “Consejos nacionales de igualdad”;

Art. 170 “Para el ingreso a la Función Judicial se observarán los criterios de


igualdad, equidad, probidad, oposición, méritos, publicidad, impugnación y
participación ciudadana.”;

Art. 210 “Se garantizarán condiciones de equidad y paridad entre mujeres y


hombres, así como de igualdad de condiciones para la participación de las
ecuatorianas y ecuatorianos en el exterior.”;

Art. 304 num. 4 “Contribuir a que se garanticen la soberanía alimentaria y


energética, y se reduzcan las desigualdades internas.”;

Art. 324 “El Estado garantizará la igualdad de derechos y oportunidades de


mujeres y hombres en el acceso a la propiedad y en la toma de decisiones para la
administración de la sociedad conyugal.”;

Art. 329 En lo que respecta a los y las jóvenes “Para el cumplimiento del
derecho al trabajo de las comunidades, pueblos y nacionalidades, el Estado
adoptará medidas específicas a fin de eliminar discriminaciones que los afecten,
reconocerá y apoyará sus formas de organización del trabajo, y garantizará el
acceso al empleo en igualdad de condiciones.”;

Art. 330 “Se garantizará la inserción y accesibilidad en igualdad de condiciones al


trabajo remunerado de las personas con discapacidad.”;

99 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

Art. 331 “El Estado garantizará a las mujeres igualdad en el acceso al empleo, a
la formación y promoción laboral y profesional, a la remuneración equitativa, y a la
iniciativa de trabajo autónomo. Se adoptarán todas las medidas necesarias para
eliminar las desigualdades.”;

Art. 334 num. 1 “Evitar la concentración o acaparamiento de factores y recursos


productivos, promover su redistribución y eliminar privilegios o desigualdades en
el acceso a ellos.”;

Art. 334 num. 2 “Desarrollar políticas específicas para erradicar la desigualdad


y discriminación hacia las mujeres productoras, en el acceso a los factores de
producción.”;

Art. 336 “El Estado asegurará la transparencia y eficiencia en los mercados y


fomentará la competencia en igualdad de condiciones y oportunidades, lo que se
definirá mediante ley.”;

Art. 340 “El sistema se articulará al Plan Nacional de Desarrollo y al sistema


nacional descentralizado de planificación participativa; se guiará por los principios
de universalidad, igualdad, equidad, progresividad, interculturalidad, solidaridad
y no discriminación; y funcionará bajo los criterios de calidad, eficiencia, eficacia,
transparencia, responsabilidad y participación.”;

Art. 341 “El Estado generará las condiciones para la protección integral de
sus habitantes a lo largo de sus vidas, que aseguren los derechos y principios
reconocidos en la Constitución, en particular la igualdad en la diversidad y la
no discriminación, y priorizará su acción hacia aquellos grupos que requieran
consideración especial por la persistencia de desigualdades, exclusión,
discriminación o violencia, o en virtud de su condición etaria, de salud o de
discapacidad.”;

Art. 416 num. 1 “Proclama la independencia e igualdad jurídica de los Estados,


la convivencia pacífica y la autodeterminación de los pueblos, así como la
cooperación, la integración y la solidaridad.”.

100 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

▪▪ La libertad

La palabra libertad por ser una de las más utilizadas, también es a la que más
significados puede dársele.

En este momento se tratará el significado actual de libertad en tres niveles: la


libertad natural, la libertad social y la libertad personal:

La libertad natural, corresponde a la idea de que los acontecimientos naturales


libres, son opuestos a la necesidad y a lo imposible. Así, si los actos del hombre
se pudieran predecir de la misma manera que los fenómenos naturales, el hombre
seguiría siendo libre. Porque:

para Kant, el hombre no es sólo un ser natural, sino también un ser moral: su
conducta sería necesaria desde el punto de vista natural, pero libre desde el punto
de vista moral. […] En otras palabras, los conceptos característicamente morales,
como el de «deber»”, «permisión», «norma de conducta», etcétera, carecerían de
sentido si no existiera la libertad. Quien no acepte el trascendentalismo kantiano
puede consolarse pensando que por lo menos una considerable porción de su
forma de actuar es libre […] y por tanto, imprevisible. (Atienza, 2014, pp. 99 - 100)

Ejemplo

Ejemplo 1 de libertad natural

Lulú debe llegar puntual a sus clases de danza, por lo tanto, Lulú es libre de
escoger hacerlo, para lo cual saldrá temprano de su casa, para tomar el bus y
llegar puntualmente a sus clases, o bien, elige no llegar a tiempo a sus clases.

101 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

Ejemplo

Ejemplo 2 de libertad natural

Pamela, se encuentra en una cena importante de su trabajo, en un prestigioso


lugar de la localidad; y, decide no utilizar los cubiertos para comer, sino hacer uso
de sus manos.

Por otra parte, está la libertad social, como un concepto relacional entre personas
o entre grupos y a propósito de ciertas conductas. Según Oppenheim:

la definición de libertad social sería así: «Con respecto al agente B, el agente A


es libre de hacer X o Z, si y sólo si B no hace que sea imposible o punible para A
hacer X o Z» o «A y B pueden representar individuos, grupos u órganos estatales,
lo que nos permite distinguir diversos tipos de libertad social». «La libertad jurídica
puede definirse como aquel tipo de libertad social en que la relación entre A y B o
bien las consecuencias de dicha relación están reguladas por normas jurídicas. Y
las llamadas libertades «públicas» serían, a su vez, un subtipo de las libertades
jurídicas, en las que A representa a un individuo o a un grupo y B al Estado o a
algún órgano estatal». (Atienza, 2014, pp. 100 – 101)

Ejemplo

Ejemplo de libertad social

Agente A: Kataleya
Agente B: Papá de Kataleya
Acontecimiento X o Z: salir de casa

Kataleya, es una adolescente de 15 años de edad, quien es libre de salir de casa


a donde sus compañeras, siempre que el Papá de Kataleya, no determine otra
situación.
102 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA
Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

Ejemplo

Ejemplo de libertad jurídica

Agente A: Quilla
Agente B: Estado
Acontecimiento X: Trabajar

Quilla, es una microempresa que realiza arreglos florales con chocolates. La


misma necesita contratar a personas, para que ayuden con la promoción y
expendio del producto. Según las leyes del Ecuador, la empresa puede contratar
personal, siempre que cumpla con algunos requisitos como: 1. Que las personas
sean mayores de edad; 2. Se elabore y legalice su trabajo como registrarlo en
el Ministerio de Relaciones Laborales, y notificar al Instituto Ecuatoriano de
Seguridad Social, para el pago de los rubros respectivos; 3. Y, se le cancele los
honorarios respectivos. Si no es así la ley protegerá al trabajador, porque nadie
puede ser obligado a realizar un trabajo gratuito o forzoso, salvo los casos que
determine la ley. (Art. 66, num. 17 CRE).

Luego, se analiza la libertad personal, es la que tiene como referencia al individuo.


Para Marx, la libertad es entendida como aquella en donde ningún hombre está
subordinado a otro o donde ningún hombre depende de la naturaleza.

Pero el sujeto de esa libertad no es el individuo aislado, sino el «individuo social»


que surge cuando el desarrollo de la producción material, como consecuencia a su
vez del progreso tecnológico y científico, permite la reducción del trabajo necesario
de la sociedad a un mínimo y el individuo puede desarrollar libremente todas sus
potencialidades, «gracias al tiempo que se ha vuelto libre [es decir, ocio] y a los
medios creados para todos». (Atienza, 2014, p. 101)

103 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

Ejemplo

Ejemplo de la libertad personal

Pedro, ha terminado de imprimir 1 500 tarjetas en 2 horas, lo que antes le llevaba


hacerlo 6 horas, esto se debe al que su jefe compró una máquina impresora de
último modelo. Esto ha hecho que Pedro, escoja inscribirse junto a sus dos hijos
en cursos de inglés y de fútbol, aprovechando pasar tiempo con ellos y también el
aprender algo más.

Ahora se estudiará a la libertad como libertad negativa, la cual significa:

hacer o no hacer determinadas acciones sin ser obstaculizado por los demás.
[…] pues la obligación de los no titulares de la libertad, incluido el Estado, es
precisamente una obligación negativa: consiste en no intervenir en ciertas esferas
de actuación de los individuos (o de los grupos)”. (Atienza, 2014, p. 101)

De esta manera el Estado se convierte en garantista de los derechos8 y en


represivo cuando se impida ejercerlos o ejecutarlos.

Ejemplo

Ejemplo 1 de libertad negativa

Caso: El derecho a opinar: Art. 66 num. 6 CRE. - “El derecho a opinar y expresar
su pensamiento libremente y en todas sus formas y manifestaciones”.

8 Cabe aclarar que Atienza se refiere a “libertades” en vez de derechos como lo hace la autora.

104 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

Ejemplo

Ejemplo 2 de libertad negativa

Caso: El derecho de asociarse: Art. 66 num. 13 CRE. - “El derecho a asociarse,


reunirse y manifestarse en forma libre y voluntaria”.

Ejemplo

Ejemplo 3 de libertad negativa

Caso: El derecho de escoger la residencia: Art. 66 num. 14 CRE. –

El derecho a transitar libremente por el territorio nacional y a escoger su


residencia, así como a entrar y salir libremente del país, cuyo ejercicio se regulará
de acuerdo con la ley. La prohibición de salir del país sólo podrá ser ordenada por
juez competente. […].

También existe la libertad política, en la cual existe la participación y control del


pueblo para la designación de los gobernantes y de las normas que regirán la
sociedad. En definitiva, esta concepción es referente a la participación.

105 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

Ejemplo

Ejemplo de libertad política

Art. 61 CRE. – Las ecuatorianas y ecuatorianos gozan de los siguientes derechos:

1. Elegir y ser elegidos.

2. Participar en los asuntos de interés público.

3. Presentar proyectos de iniciativa popular normativa.

4. Ser consultados.

5. Fiscalizar los actos del poder público.

6. Revocar el mandato que hayan conferido a las autoridades de elección


popular.

7. Desempeñar empleos y funciones públicas con base en méritos y


capacidades, y en un sistema de selección y designación transparente,
incluyente, equitativo, pluralista y democrático, que garantice su
participación, con criterios de equidad y paridad de género, igualdad
de oportunidades para las personas con discapacidad y participación
intergeneracional.

8. Conformar partidos y movimientos políticos, afiliarse o desafiliarse libremente


de ellos y participar en todas las decisiones que éstos adopten.

Las personas extranjeras gozarán de estos derechos en lo que les sea aplicable.

106 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

En cambio, la libertad material o real, entendida como la capacidad para actuar,


conlleva la libertad negativa y la libertad política e “implica la exigencia de que
tanto las libertades negativas como las libertades políticas no tengan un carácter
puramente abstracto, sino que se plasme en posibilidades reales” (Atienza, 2014,
p. 102). Es decir, el Estado se asegura de garantizar los derechos consagrados
en la Constitución, para que se cumpla el principio fundamental de la Constitución
que manifiesta el Art. 1.- “El Ecuador es un Estado constitucional de derechos
y justicia, social, democrático, soberano, independiente, unitario, intercultural,
plurinacional y laico. […]”.

Ejemplo

Ejemplo de la libertad material o real

Art. 275 CRE. - “El régimen de desarrollo es el conjunto organizado, sostenible y


dinámico de los sistemas económicos, políticos, socio – culturales y ambientales,
que garantizan la realización del buen vivir, del sumak kawsay.

Razonamiento: El Estado planificará el desarrollo del país para garantizar


el ejercicio de los derechos, la consecución de los objetivos del régimen de
desarrollo y los principios consagrados en la Constitución. La planificación
propiciará la equidad social y territorial, promoverá la concertación, y será
participativa, descentralizada, desconcentrada y transparente.

El buen vivir requerirá que las personas, comunidades, pueblos y nacionalidades


gocen efectivamente de sus derechos, y ejerzan responsabilidades en el marco
de la interculturalidad, del respeto a sus diversidades, y de la convivencia
armónica con la naturaleza”.

Por otro lado, es complicado comprender a «la libertad de los modernos»


(libertad negativa del liberalismo) y «la libertad de los antiguos» (la libertad como

107 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

participación cuyo modelo sería la antigua Grecia y Roma, aunque, naturalmente


en relación con los hombres libres, con los ciudadanos”. Para Laporta:

en la mayoría de las situaciones la libertad negativa y la libertad positiva no tienen


implicaciones lógicas […], pero hay situaciones en las que ambos tipos de libertad
son interdependientes: la libertad política positiva […], implica el reconocimiento de
un conjunto de libertades negativas: libertad de expresión, de asociación, de voto,
etcétera.

Por su parte, las relaciones entre estas dos formas de libertad y la tercera –la
libertad material- podrían establecerse así: la libertad entendida como capacidad no
interfiere con las anteriores libertades, sino con las condiciones para su ejercicio,
que es algo distintos: el director de un periódico que no publica un artículo que le
envío no atenta contra mi libertad de expresión, sino que, sencillamente, limita mi
capacidad para ejercer tal libertad. (Atienza, 2014, pp. 102 - 103)

Para Jaramillo (2014), la libertad es la facultad que tiene todo individuo para
ejercer actividades, dentro de los límites establecidos por el ordenamiento jurídico.
Porque cuando existen límites que no están dados por el ordenamiento jurídico, la
libertad puede convertirse en absolutismo, opresión, tiranía o sumisión (p. 68).

En base a la libertad social, al hacer referencia a que la libertad debe ser


establecida con normas, en ningún momento se estaría hablando de una
contradicción, puesto que una libertad sin reglas significaría libertinaje, no habría
control y se estaría propendiendo al descontrol y a la inseguridad.

Para terminar, se dirá que en el estado ecuatoriano el ordenamiento de los


derechos está dado por la Constitución de la República del Ecuador, las leyes
ecuatorianas y los tratados e instrumentos internacionales. Cuando no se
respetan las normas mencionadas, se estaría incurriendo en un libertinaje, es
decir en un abuso de los derechos.

108 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

▪▪ La paz

Significa el derecho a la tranquilidad, armonía y buenas relaciones entre


personas, la sociedad, las naciones y los Estados, en definitiva, a la seguridad
colectiva, lograda a través de los órganos establecidos por el propio Derecho y
por las leyes.

En seguida se presenta la ilustración respecto del valor del Derecho “la paz”, para
una mejor comprensión, rescatando sus principales características.

Ilustración 6. La paz
Fuente: Jaramillo, H. (2014).
Elaborado por: La autora

La presente ilustración, conlleva a que la paz es un derecho a la tranquilidad,


armonía y buenas relaciones, entre las personas, las sociedades, naciones y
Estados, lo cual se puede conseguir obedeciendo y respetando las leyes. En
definitiva, la paz, condena cualquier manera de anarquía, terrorismo y guerras.

109 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

Sin embargo, para Kelsen «la paz del Derecho es sólo una paz relativa, no
absoluta, puesto que el Derecho no excluye el recurso a la fuerza, es decir, la
coacción física del hombre por el hombre» (Atienza, 2014, p. 105).

Lectura

Para mayor fundamentación sobre “la paz”, revise en la Constitución de la


República del Ecuador del 2008 el Art. 416, el cual manifiesta los principios de las
relaciones internacionales, haciendo alusión a la paz. Analícelo y en tres líneas
explíquelo en su cuaderno u hojas de apuntes. ¡Éxitos!

▪▪ El orden

Es considerado como el sistema de control social por el cual la sociedad se


desenvuelve y regula continuamente, sobrellevando y solucionando los conflictos
que pudieren presentarse.

Según Díaz (1971) “El Derecho, para ser tal, debe ordenar la conducta humana y
lograr un mínimo de previsibilidad, de saber a qué atenerse” (s.p).

Esta previsión, realizada mediante normas e instituciones, es la certeza jurídica,


significando que son aquellas normas secundarias que caracterizan a los
sistemas jurídicos desarrollados.

Estas normas secundarias cumplirían una función de certeza (que se añade a


la función de orden de las normas primarias) en cuanto que permiten establecer
cuándo una norma pertenece al sistema (regla de reconocimiento); cuándo y cómo
se puede cambiar una norma del sistema (normas de cambio, que también cumplen
una función de certeza al fijar requisitos para efectuar una operación necesaria, la
de cambiar las normas, que se vuelve así menos incierta), y cómo garantizar que
los derechos y obligaciones estipuladas por las normas jurídicas se van a cumplir
(normas de adjudicación o de aplicación). En el contexto del Derecho moderno –y
del Estado de Derecho- estas exigencias se concretan en una serie de principios

110 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

que, en una amplia medida, vienen a coincidir con lo que antes denominamos
justicia del acto y justicia procedimental. (Atienza, 2014, p. 106)

Así en la Constitución y otras normas del ordenamiento jurídico español y del


ecuatoriano, se recogen principios como:

principio de legalidad, de publicidad de las leyes, de ignorancia del Derecho (es


decir, de obligatoriedad de las normas jurídicas aun cuando sean ignoradas), de
jerarquía normativa (la norma superior prevalece, en caso de conflicto sobre la
inferior), de cosa juzgada (las decisiones de los órganos supremos son definitivas,
sobre ellas no cabe volver a entrar), de irretroactividad, de respeto a los derechos
adquiridos, de prohibición de interpretación analógica en ciertos sectores del
Derecho como el Derecho penal, etcétera.

La idea de certeza jurídica está vinculada con la de sistematización del Derecho


[…]. “Para que un conjunto de normas constituya un sistema en sentido estricto es
preciso, fundamentalmente, que sea completo (que carezca de lagunas que regule
todos los casos posibles) y consistente (que carezca de contradicciones)”. (Ob. Cit.,
p. 107)

A través de las siguientes ilustraciones se demuestra cómo funcionan el equilibrio


y el desequilibrio:

Equilibrio = Justicia

Ilustración 7. Orden
Adaptado de: Gordón, J. y Macas, J. (2014).

111 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

Desequilibrio = Injusticia

Ilustración 8. Desorden
Adaptado de: Gordón, J. y Macas, J. (2014).

Las dos ilustraciones demuestran que existe tanto el equilibrio como el


desequilibrio, o dicho de otra manera existe tanto el orden como el caos. Cuando
se maneja tanto el orden como la libertad, existe armonía, equilibrio y justicia.
En cambio, cuando prevalece la libertad, sin hacer caso a las reglas o normas
(orden), se presenta el desequilibrio y con éste la injusticia. Se podría acotar que
el fin del orden está íntimamente relacionado con el de la libertad. Con la finalidad
de no que no exista libertinaje, desorden, tiranía o dictadura.

Para Abelardo Torre:

El valor orden es el menos valioso, pero por eso mismo, el más sólido de todos los
demás; sin él no puede haber seguridad, ni mucho menos justicia. Puede haber
un orden justo o injusto, pero lo que no es posible, es la justicia en el desorden.
(Jaramillo, 2014, p. 49)

Para terminar, Atienza (2014) señala que “El Derecho […] integra y regula el
comportamiento del hombre en la sociedad” (p. 106).

▪▪ La seguridad

Para Kelsen, la seguridad jurídica es la idea de que el Derecho es un orden


fijo que determina de manera inequívoca la conducta de los hombres y, en

112 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

particular, la de los jueces y otros órganos encargados de aplicar el Derecho.


También menciona sobre la seguridad colectiva, la cual se logra por medio
del monopolio de los órganos establecidos por el Estado moderno a través
del Derecho, siendo su mayor aspiración la paz (Atienza, 2014, p. 105).

En cambio, Atienza (2014) se refiere a la seguridad jurídica, como la


capacidad de prevención de la conducta humana y de las consecuencias
de esta conducta, que nos da el Derecho. Y señala que ésta capacidad de
prevención variará conforme la seguridad jurídica del sistema jurídico en el
que se desarrolle (pp. 105 – 106).

Para Jaramillo (2014) del término seguridad, pueden resultar las siguientes
ideas principales:

• Proviene del latín “securitas”, que equivale a “secura”, esto es estar


seguros de algo.

• Es un principio constitucional de derecho público y una aspiración


genuina de la sociedad.

• En la práctica es un conjunto de medidas de protección del


ordenamiento jurídico que garantiza y protege los derechos.

• El Estado debe mantener la seguridad humana, y el Estado son los


organismos, instituciones, entidades y la población en general.

• La seguridad depende del sistema jurídico, de los órganos de control,


de la autoridad pública, de la certeza en las decisiones jurisdiccionales,
de la existencia de normas jurídicas justas, claras, precisas y
congruentes.

• La seguridad jurídica es la certeza y confianza que tiene el individuo de


que sus derechos se respeten y se cumplan sus obligaciones.

113 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

• Cuando la protección no es suficiente, la seguridad se convierte en


inseguridad.

En seguida, puede observar una ilustración que representa en donde se puede


ubicar en la legislación ecuatoriana, el tema de la seguridad.

Ilustración 9. La seguridad
Fuente: Jaramillo, H. (2014)
Elaborado por: La autora

Comprendiendo esta ilustración, se observa que la seguridad, en el ordenamiento


jurídico, está dado por diferentes medidas de protección que, son garantizadas
y salvaguardadas, conforme lo disponen los artículos 82, 83 y 393 de la CRE.
Entendiendo, que todas las personas en la sociedad ecuatoriana tienen el
derecho a la seguridad.

114 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

Lectura

Por lo cual, le propongo leer los artículos 82, 83 y 393 de la Constitución de la


República del Ecuador 2008, para que en su cuaderno de apuntes anote por
lo menos 5 ideas principales, y pueda comprender de mejor manera, como se
legaliza a la seguridad ecuatoriana.

Constitución de la República del Ecuador

▪▪ La equidad

Acerca de este valor, Jaramillo (2014), manifiesta que:

• El término equidad viene del latín “aequitas”, de “aequus” que equivale


a obrar con igualdad y justicia, con responsabilidad.

• La equidad pretende valorar al ser humano sin importar las diferencias


que se presentaren.

• En casos controvertidos y en donde la ley no es suficiente, debe


aplicarse la equidad.

• Y es que no se puede aplicar rígidamente la norma, sin tomar en


cuenta también las circunstancias de tal hecho.

• La equidad es una forma de administrar justicia, adaptando y ajustando


la norma a casos específicos, mediante la comprensión de la igualdad
jurídica.

• Para Aristóteles, la equidad cumple un papel correctivo.

115 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

• Según Recaséns Siches, la equidad no corrige la ley, sino que la


interpreta razonablemente.

En definitiva, la equidad corresponde a obrar con igualdad, responsabilidad y


justicia, en donde la existencia y manejo de recursos públicos deben solventar
las necesidades de todos quienes habitan el territorio, sin distinguir diferencias
sociales, culturales o de género.

Igualmente, y tal y como se ha venido haciendo con otros valores, se muestra el


funcionamiento del valor equidad a través de la ilustración que se expone:

Ilustración 10. La equidad


Tomado de: Gordón, J. y Macas, J. (2014).

Observando la ilustración, se puede señalar que la equidad trata sobre el igual


uso y goce de derechos para todos, por lo tanto, el Estado debe trabajar por
recursos suficientes, oportunos y permanentes para que se cumpla con el buen
vivir o sumak kawsay, es decir que exista la armonía personal, con la sociedad,
con el Estado y con la naturaleza.

116 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

De esta manera el uso y control de los beneficios de los servicios públicos, deben
presentarse a través de un acceso justo e igual. De igual manera con el uso y
disfrute de los recursos naturales.

Por otra parte, Álvarez (2010) considera que:

La equidad es un valor por el cual el Derecho (quien lo aplica) sopesa (ajusta y


reconcilia) las singularidades que en cada caso concreto se presentan al Derecho
y a la generalidad de la norma. Precisamente por ello la equidad es uno de los
principios integradores clásicos, propio de todo ordenamiento jurídico. Es decir, un
criterio por el cual se equilibra, pondera y da dimensión humana a lo jurídico.
Visto desde la equidad, el Derecho no aparece solamente como un sistema de
lógica perfecta que de suyo, muy difícilmente, haría posible la convivencia social,
sino como un instrumento al servicio del hombre y de la sociedad que permite
resolver los conflictos de intereses, ponderando las circunstancias de cada caso
particular, de cada situación humana concreta, haciendo posible allí la justicia.
En breves términos: un Derecho justo propicia relaciones jurídicas equitativas.
(p. 335).

Asimismo, Rawls (1986) opina que la equidad “aparece como el modo de unir y
conciliar, en la infinita posibilidad de situaciones que la vida práctica presenta”
(p. 21). Por consiguiente, “la aplicación del Derecho debe entonces propiciar
esa adecuación y equilibrio en las relaciones sociales que, a la postre, es el fin
práctico que persigue la justicia” (Álvarez, 2010, p. 336).

▪▪ La solidaridad

Entre las ideas principales, respecto de la solidaridad, se podría señalar las


siguientes:

• Proviene del vocablo latino “soliditas” que significa comportamiento


–in solidum-, es decir unión para solucionar intereses comunes que
garanticen el bienestar general entre personas o naciones.

117 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

• Los principios de la solidaridad son la ayuda mutua y el bienestar


general.

• En la Constitución de la República del Ecuador, a la solidaridad se la


identifica en el Art. 276 num. 2, Art. 281 y Art. 283.

• La solidaridad implica comprensión, asistencia, ayuda, compromiso,


responsabilidad mutua, estrategia de desarrollo y empatía.

• Apunta a trabajar de manera firme y perseverante por el bien común.

De seguida, fíjese y analice la ilustración que aparece en breve:

Ilustración 11. La solidaridad


Fuente: Jaramillo, H. (2014).
Elaborado por: La autora

Como lo explica la ilustración que antecede, la solidaridad, significa basar el


accionar en principios de ayuda mutua y bienestar general, es decir guarda
íntima relación con los principios de justicia, igualdad y dignidad del y para el ser
humano. En la Constitución ecuatoriana se la puede encontrar en el Art. 276 num.
2, Art. 281 y Art. 283 de la Constitución ecuatoriana.

118 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

Lectura

Ahora para entender mayormente el fin de “la solidaridad”, le invito a dirigirse a la


Constitución de la República del Ecuador 2008 y revisar el Art. 276 num. 2, el Art.
281 y el Art. 283. Luego de que lo haya comprendido, realice en su cuaderno u
hojas de apuntes un breve resumen respecto del articulado mencionado.

▪▪ El bien común

Para Jaramillo (2014), al bien común se lo puede entender, indicando sus


características principales, tales como:

• El bien común es un valor ético y jurídico.

• El bien común es un fin del Estado y una aspiración de la sociedad.

• Tiene como propósito satisfacer las necesidades y materiales de la


comunidad para ser feliz.

• El bien común se logrará a través de una correcta organización social,


una justa y equitativa distribución de bienes y servicios públicos.

• También se logrará el bien común con condiciones sociales que ayuden


a la persona, a la familia y a la sociedad.

• El bien común es un principio de Derecho Público.

• El bien común podrá ser una realidad con la implicación y colaboración


de todas las personas.

• “El bien jurídico forma parte del bien común, y tiene como objeto
garantizar, proteger y amparar los derechos de las personas para de

119 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

esta manera transitar por los senderos del bienestar general y la paz
social”.

En fin, hace alusión al bienestar de todos y en todo con equidad, justicia y


solidaridad. Y el bienestar jurídico, forma parte de esta felicidad. Por lo tanto,
tiene como propósito satisfacer las necesidades espirituales y materiales de la
comunidad.

Subsiguientemente, se muestra una ilustración, que le ayudará a comprender el


funcionamiento del bien común en el Estado.

Ilustración 12. El bien común


Adaptado de: Gordón, J. y Macas, J. (2014).

En lo concerniente a la actual ilustración, el bien común es el fin del Estado,


garantizando, protegiendo y amparando los derechos de las personas, a través de
los senderos del bien y la paz social. Es decir, para el Estado no solo que el bien
común es un fin, sino además se convierte en un bien jurídico, cuya meta es la de
proteger al Estado como tal, a la sociedad, sus personas y sus bienes.

Y, para mayor entendimiento sobre el bien jurídico protegido, le invito a


comprender la siguiente tabla:

Tabla 11. El bien jurídico

Con relación Bien jurídico


Estado Soberanía, la independencia, la autodeterminación, la democracia,
la seguridad interna y externa; y, el orden público.

120 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

Con relación Bien jurídico


Administración Servicio público continuo, permanente, eficiente, transparente y de
calidad.
Sociedad Familia, la comunidad, la asociación, el matrimonio, la educación,
la salud, el trabajo, los alimentos, el haber conyugal.
Personas La vida, la integridad, la dignidad, el honor, la intimidad, el nombre,
la edad, el sexo, la raza, la capacidad, el domicilio, la nacionalidad.
Bienes materiales La propiedad, la posesión la tenencia, el uso y el goce de las
cosas, las herencias.
Voluntad Los actos lícitos de diferentes especies.
Fuente: Atienza, M. (2014).
Elaborado por: La autora

Comentando la tabla denominada “El bien jurídico”, muestra como el bien jurídico
es protegido del Estado, la administración, la sociedad, las personas, los bienes
materiales y la voluntad. Así:

con relación al Estado, el bien jurídico es la soberanía, la independencia, la


autodeterminación, la democracia, la seguridad interna y externa y el orden
público. Con relación a la administración, el bien jurídico protegido es el servicio
público continuo, permanente, eficiente, transparente y de calidad. Con relación
a la sociedad, el bien jurídico protegido es la familia, la comunidad, la asociación,
el matrimonio, la educación, la salud, el trabajo, los alimentos, el haber conyugal.
Con relación a las personas el bien jurídico protegido es la vida, la integridad, la
dignidad, el honor, la intimidad, el nombre, la edad, el sexo, la raza, la capacidad,
el domicilio, la nacionalidad. Con relación a los bienes materiales el bien jurídico
protegido, es la propiedad, la posesión, la tenencia, el uso y el goce de las cosas,
las herencias. Con relación a la voluntad, el bien jurídico protegido son los actos
lícitos de diferentes especies (Atienza, 2014, p. 78).

121 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

Autoevaluación 2

Estimado alumno para contestar la Autoevaluación 2 tome en cuenta que las


respuestas forman parte de lo aprendido en la Unidad 2, incluyendo el material de
las actividades como REA o investigaciones que realizó para su aprendizaje.

Las siguientes preguntas, son de opción múltiple con respuesta única, por lo cual,
sólo una de las 3 alternativas que se presentan en cada pregunta, es la correcta.

1. ¿Qué personaje inició el conocimiento científico del Derecho?

a. Carlos de Savigni
b. Ruodolph von Ihering
c. Hans Kelsen

2. Según Jaramillo la técnica jurídica es:

a. La ciencia jurídica que se ocupa de la conducta del hombre.


b. Una disciplina que da reglas para la práctica del Derecho.
c. La que almacena información y proporciona medios electrónicos.

3. Para Mabel, la corriente de la filosofía jurídica que señala que la Ciencia del
Derecho es una ciencia empírica, cuyo objeto de estudio son los hechos, es
el:

a. Iusnaturalismo
b. Iusformalismo
c. Iusrealismo

122 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

4. Para Kelsen, a la Ciencia del Derecho le concierne:

a. Prescribir un objeto normativo


b. Los hechos, como la ciencia de la Sociología
c. Solamente lo jurídicamente preceptuado

5. La ciencia de la dimensión axiológica del Derecho que se encarga del


aspecto ético de lo jurídico, regulando la conducta humana en sociedad es
conocida como:

a. Teoría del Derecho


b. Sociología Jurídica
c. Teoría de la Justicia

6. La costumbre como ley, es dictado por el rey en la etapa del:

a. Neolítico
b. Imperio divino
c. Florecimiento de la filosofía

7. El Derecho es dialéctico porque:

a. Es jerarquizado y por tanto posee un ordenamiento jurídico


b. Tiene la capacidad de estar en constante transformación
c. Se garantiza mediante la fuerza pública por ser coercitivo

8. Para la teoría positivista, el objeto de estudio de la ciencia del Derecho es la:

a. Norma jurídica
b. Justicia
c. Seguridad

123 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

9. Según la historia, la justicia es considerada como un valor social cuando:

a. Existe esperanza de igualdad perfecta para todos los humanos


b. Hay procedimientos de evolución de lo privado a lo social
c. Intercede el ordenamiento jurídico para lo justo y equitativo

10. La libertad es:

a. Cuando el individuo realiza diferentes actividades respondiendo


algunas veces al ordenamiento jurídico
b. Un derecho y también una garantía que reconoce el ordenamiento
jurídico a favor de las personas
c. La facultad que tiene todo ser humano para ejercer actividades
respetando el ordenamiento jurídico

11. Según Carlos Mouche, el orden es:

a. Considerado un sistema donde se desenvuelve regularmente la


sociedad
b. El conjunto de procedimientos de evolución de lo privado a lo social
c. Uno de los valores iniciales considerado el fin y consecuencia del
Derecho

Muy bien, reciba mis más sinceras felicitaciones, sabía que lo podía lograr sin
engaños, como lo pudo comprobar a través del Solucionario. Respire profundo y
continúe con la tercera unidad.

124 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

UNIDAD 3. LAS RAMAS, LAS NORMAS Y LAS FUENTES DEL DERECHO

3.1. Ramas del Derecho

Las ramas del Derecho surgen por diferentes razones, tales como:

▪▪ El carácter científico
▪▪ El aspecto técnico
▪▪ La especialidad

Las principales ramas del Derecho son:

▪▪ El Derecho Público y el Derecho Privado


▪▪ El Derecho Objetivo y el Derecho Subjetivo
▪▪ El derecho Sustantivo y el Derecho Adjetivo o Derecho Procesal

Comentemos cada uno de ellos.

▪▪ El Derecho Público y el Derecho Privado

Esta división ha venido desde la época romana, los romanos pensaban que
lo público era todo aquello que trataba la organización de la cosa pública, y lo
privado, en cambio, lo concerniente a la utilidad de los particulares (Jus privatum,
quod ad singulorum utilitatem spectar).

Con lo anotado en el párrafo anterior, se puede discernir entonces que, las


normas del Derecho Público son las de interés colectivo, y las normas del
Derecho Privado, se refieren a las de intereses particulares (Jaramillo, 2014).

Pertenecen al derecho público las normas que garantizan el interés general. Su


objetivo protegido es el bien público. Pertenecen al derecho privado las normas
jurídicas que garantizan el interés personal. Su objeto protegido es el bien privado.
El derecho público goza de supremacía frente al derecho privado. (Jaramillo, 2014,
pp. 79 - 80)

125 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

Para Pinto (1972), el Derecho Público es:

El conjunto de normas que regulan la organización y la actividad del Estado y de los


entes políticos menores a través de los cuales éste realiza sus fines o disciplina las
relaciones entre los individuos y dichas organizaciones políticas, actuando éstas en
calidad de autoridad o poder público”. (Jaramillo, 2014, p. 80)

Entre las principales ramas del Derecho Público se tiene las siguientes:

a. Derecho Político: Es la ciencia y el arte de gobernar el Estado. Es ciencia,


porque lo conforma un conjunto de doctrinas y teorías que sustentan y
aplican la dirección y administración de las instituciones del Estado. Y,
es arte, porque las actividades de las autoridades y funcionarios de los
organismos del sector público, son ejercidas con diferentes fines, como
por ejemplo el bien común. El Derecho Político no es sinónimo de Ciencia
Política.

b. Derecho Constitucional: Regula la organización y el funcionamiento de los


organismos del Estado, el sistema de gobierno, las atribuciones y deberes
de las autoridades y funcionarios revestidos de poder de decisión; y los
derechos, deberes y garantías de las personas naturales como miembros de
la sociedad. Su principal objetivo es la Carta Magna, y a esta rama se deben
subordinar el resto de ramas de Derecho Objetivo.

c. Derecho Administrativo:

El Derecho Administrativo es aquella rama especializada del Derecho Público,


que a través de una serie de normas, reglas y principios regulan las diferentes
actividades administrativas de las instituciones, entidades y organismos públicos,
así como también a aquellas personas privadas que participan de la actividad
estatal, con la finalidad de satisfacer las necesidades e intereses públicos,
manteniendo de esta manera un equilibrio en la relación jurídica existente entre la
Administración Pública y los ciudadanos. (Diaz, 2018, p. 81)

126 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

d. Derecho Financiero es: Según Pugliese (1990), este Derecho es,

la disciplina que tiene por objeto el estudio sistemático del conjunto de normas que
reglamentan la recaudación, la gestión y la erogación de los medios económicos
que necesita el Estado y los otros organismos públicos para el desarrollo de sus
actividades, y el estudio de las relaciones jurídicas entre los poderes y los órganos
del Estado, que derivan de la aplicación de esas normas. (Jaramillo, 2014, p. 85)

e. Derecho Municipal: Para Hernández (s.a.)

Se trata del enfoque de la ciencia jurídica destinado a investigar el origen histórico,


la naturaleza, definición, elementos y fines de la institución municipal, así como
su inserción en el Estado, sus relaciones, competencia y demás aspectos del
gobierno, administración y finanzas locales. El derecho municipal es el derecho de
la ciudad (p. 4).

f. Derecho Penal:

Es el conjunto de normas, reglas y principios jurídicos coercitivos que impone


el Estado a los infractores de las leyes penales, como medida de sanción para
garantizar el orden, la seguridad y la paz de los ciudadanos en general. El fin
principal del derecho penal es el de asegurar la defensa de la sociedad mediante la
prevención y sanción de los delitos. (Jaramillo, 2014, p. 86)

El Derecho Privado. - Para Jaramillo, el Derecho Privado es el conjunto de


normas, reglas y principios jurídicos que regula las relaciones de las personas
naturales entre sí y para con el Estado. […] Se fundamenta principalmente en la
autonomía de la voluntad, en la propiedad privada, en la libertad de empresa, de
contratación y de trabajo” (2014).

Las ramas del Derecho Privado son:

a. Derecho Civil:

Es el conjunto de preceptos jurídicos que regula las relaciones de los individuos


entre sí, desde su nacimiento hasta la muerte, en lo que concierne a la

127 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

personalidad, a la familia, al patrimonio, a la sucesión por causa de muerte y a las


obligaciones y contratos”. (Jaramillo, 2014, p. 88)

b. Derecho Comercial:

Es el conjunto de normas, reglas y principios jurídicos que regula los actos,


los contratos y las operaciones mercantiles entre los comerciantes y los no
comerciantes, entre productores y consumidores, con fines de lucro. Al derecho
comercial se lo denomina también como derecho mercantil. Con fines de carácter
económico y social, se encuentra actualmente intervenido por los organismos del
Estado”. (Jaramillo, 2014, p. 89)

c. Derecho Agrario e Industrial: Regula las actividades de la producción y


explotación en el proceso de aprovechamiento de la tierra, ya sea mediante
la agricultura, la ganadería o la industria agropecuaria, para una explotación
ordenada y sistemática, como para bienestar económico, social y cultural de
las familias dedicadas a estas faenas (Jaramillo, 2014).

d. Derecho Minero:

Es un conjunto de normas, reglas y principios jurídicos que regula la exploración,


adquisición y explotación de la riqueza minera. Si bien esta rama del Derecho
pertenece al Derecho Privado, también debe ser regulada por normas de Derecho
Público, originando un Derecho especial, que regula relaciones privadas y protege
intereses públicos. (Jaramillo, 2014, p. 90)

e. Derecho del Trabajo:

Regula las relaciones laborales entre empresarios y trabajadores en las diferentes


modalidades de trabajo. Actualmente goza de instituciones propias, como el
contrato individual el contrato colectivo y la asociación de sindicatos. El derecho
del trabajo comprende disposiciones de derecho privado tendientes a regular las
relaciones contractuales entre empresarios y trabajadores, y preceptos de derecho
público, por el cual el Estado regula las relaciones contractuales en nombre del
interés general”. (Jaramillo, 2014, p. 91)

128 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

A continuación, se expone una tabla comparativa entre el Derecho Público y el


Derecho Privado. Estúdiela.

Tabla 12. Comparación entre Derecho Público y Derecho Privado

Derecho Público Derecho Privado


Regula las relaciones del Estado, como Regula las relaciones de los particulares
ente soberano, con los ciudadanos o entre sí.
con otros Estados.
Garantiza el interés particular.
Garantiza el interés general.
Su objeto protegido es el bien privado.
Su objeto protegido es el bien público.
Se subordina al Derecho Público.
Tiene supremacía ante el Derecho
Privado.
Fuente: Diaz, (2018).
Elaborado por: Diaz, D.

▪▪ El Derecho Objetivo y el Derecho Subjetivo

Cuando se manifiesta que el Derecho es un sistema de normas jurídicas que


regula la conducta del ser humano, se estaría hablando de un Derecho Objetivo,
en cambio, si desde el fuero interno de la persona se tiene derecho a obrar de tal
o cual manera, se haría referencia al Derecho Subjetivo.

En el Derecho Objetivo hay normas de conducta, en tanto que, en el Derecho


Subjetivo prima la voluntad de hacer o no hacer algo.

El Derecho Objetivo,

es conjunto de normas obligatorias y coercibles creado de conformidad con los


actos o procedimientos reconocidos por la autoridad soberana competente (el
Estado), del que se derivan derechos subjetivos –facultades o prerrogativas- en
favor de los sujetos que se encuentran bajo el poder de dicha autoridad. (Álvarez,
2010, p. 77)

129 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

El Derecho Subjetivo,

es el conjunto de poderes o facultades que el derecho objetivo reconoce al individuo


de la especie humana en relación con los demás individuos [Derecho Subjetivo
Privado] o con el Estado [Derecho Subjetivo Público] para obrar lícitamente dentro
del marco impuesto y permitido por la ley.

El derecho subjetivo aparece desde el momento que el ordenamiento jurídico


le otorga a la persona la facultad de obrar. Esta facultad puede ejercerse como
pretensión, es decir, exigir a otra persona el cumplimiento de una obligación; puede
ejercerse en base a la libertad individual, en consecuencia, realizar toda clase de
actos que estén permitidos por la ley; y puede ejercerse con poder jurídico, es decir
ejecutar actos con capacidad legal. (Jaramillo, 2014, p. 93)

Ejemplo

Ejemplos de Derecho Subjetivo según la facultad de obrar

Como pretensión: Le exijo al padre de mis hijos la pensión alimentaria para cada
uno de ellos.

En base a la libertad individual: Formar un partido político.

Con poder jurídico: Luego de que el juicio de posesión resultara a mi favor, me


posesiono del terreno ubicado en el barrio Cordilleras Bajas.

Además, el Derecho Subjetivo, tiene dos elementos, uno interno y otro externo.
El elemento interno es la posibilidad de querer y obrar conforme a Derecho, como
contratar, donar, adjudicar; y, el elemento externo, significa exigir a los demás lo
que le corresponde de acuerdo a Derecho.

130 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

Ejemplo

Ejemplos de Derecho Subjetivo según su elemento

Elemento interno: Lupe desea contratar a una persona, a medio tiempo (4 horas)
para que le ayude con los quehaceres de la casa.

Elemento externo: José, exige al Banco GHJ que le permitan revisar los estados
de cuenta de su tarjeta de crédito, a través de una acción de hábeas data, porque
son sus documentos personales, y esta entidad financiera no le quiso facilitar
verlos.

Para comprender mejor al Derecho Objetivo y al Derecho Subjetivo, se dirá que


el Derecho Objetivo determina lo jurídico como objeto de estudio, “según García
Máynez es el “tecnicismo que puede usarse para designar tanto un precepto
aislado como un conjunto de normas, o incluso todo un sistema jurídico. Decimos
verbigracia: Derecho sucesorio, Derecho alemán, Derecho italiano”. Por lo tanto,
cuando se habla de Derecho Objetivo está predicándose, el derecho como norma
jurídica que forma parte de un conjunto o sistema de la misma naturaleza”. En
cambio, el Derecho Subjetivo, “es la facultad atribuida por la norma de Derecho
Objetivo” (Álvarez, 2010, p. 76). Ejm. El Derecho ecuatoriano protege y garantiza
el derecho a la integridad personal.

▪▪ El Derecho Sustantivo y el Derecho Adjetivo

El Derecho Positivo, puede ser clasificado en Derecho Sustantivo y Derecho


Adjetivo.

El Derecho Sustantivo. –

Se refiere al conjunto de normas que establece los derechos y obligaciones de los


sujetos que están vinculados por el orden jurídico establecido por el estado.

131 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

Desde otro punto de vista, el Derecho sustantivo regula y fundamenta directamente


el contenido de los deberes y facultades: el Derecho Civil, el Derecho Penal, el
Derecho Mercantil, etc.

Al Derecho Penal sustantivo también se lo denomina Derecho penal de materia y


es el que se consagra en el Código Penal. Cabe mencionar que el Derecho penal
sustantivo es la parte estática o imagen sin movimiento, en tanto que el derecho
penal adjetivo es la parte dinámica o imagen en movimiento (Castillo, 2009, Temas
de Derecho y más [Mensaje en un Blog]. Recuperado el https://derecho2008.
wordpress.com/2009/11/29/derecho-adjetivo-y-derecho-sustantivo/)

Ejemplo

Ejemplos de Derecho Sustantivo

▪▪ Las normas que declaran la mayoría de edad.


▪▪ Las obligaciones de un deudor.
▪▪ Los derechos del acreedor

Ejemplo

Otro ejemplo de Derecho Sustantivo:

Rama del Derecho: Derecho Civil

Caso: Las causales de divorcio.

Art. 110 del Código Civil.- “Son causas de divorcio: 1. El adulterio de uno de los
cónyuges; 2. Los tratos crueles o violencia contra la mujer o miembros del núcleo
familiar; 3. El estado habitual de falta de armonía de las dos voluntades en la vida
matrimonial; 4. Las amenazas graves de un cónyuge contra la vida del otro; 5. La

132 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

tentativa de uno de los cónyuges contra la vida del otro; 6. Los actos ejecutados
por uno de los cónyuges con el fin de involucrar al otro o a los hijos en actividades
ilícitas; 7. La condena ejecutoriada a pena privativa de la libertad mayor a diez
años; 8. El que uno de los cónyuges sea ebrio consuetudinario o toxicómano; y, 9.
El abandono injustificado de cualquiera de los cónyuges por más de seis meses
ininterrumpidos”.

Razonamiento: El artículo 110, señala las causas para divorciarse. Se señala


por qué se pueden divorciar las personas, pero no se indica qué procedimiento
emplear para el divorcio o bien, cuántos procedimientos existen. En el caso
de Ecuador, el procedimiento se encuentra en el Código Orgánico General de
Procesos o COGEP (Derecho Adjetivo).

El Derecho Adjetivo. –

Lo integran aquellas normas también dictadas por el órgano competente del estado
que permitan el ejercicio de los derechos y el cumplimiento de los deberes que se
establecen con el derecho sustantivo.

Son las normas destinadas a garantizar el ejercicio de los derechos y el


cumplimiento de las obligaciones consagradas por el derecho sustantivo. (Castillo,
2009, ob. Cit.)

El Derecho Adjetivo, es también llamado como Derecho Procesal, en el mismo, se


encuentran las normas que reglan la forma y manera del ejercicio de la actividad
judicial del Estado.

Tal como se manifiesta, el derecho adjetivo se compone por las pautas que
regulan el proceso, que a su misma vez se encarga de realizar la regulación
del derecho sustantivo, que es el que se halla contenido en los preceptos de
contenido sustantivo, tal como el código civil, el código penal, u otros.

El derecho adjetivo suele ser descrito como derecho de forma, debido a que
fundamenta una serie de principios y normas [que] generalmente regulan

133 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

o normalizan las denominadas relaciones jurídicas, poniendo en práctica la


actividad judicial, abarcando todas las leyes en relación a los enjuiciamientos y
procedimentales.

Ejemplo

Ejemplos de Derecho Adjetivo

▪▪ Derecho a la salud
▪▪ Derecho al seguro social
▪▪ Derecho al voto
▪▪ Derecho a la educación

Asimismo, en el Derecho Procesal (Derecho Adjetivo), hay elementos como: la


jurisdicción, la competencia, la acción, la pretensión y la demanda.

La jurisdicción es el poder de administrar justicia; la competencia, es la potestad


que tienen los órganos de la Función Judicial para juzgar y hacer ejecutar
lo juzgado en materia determinada; la acción, es el derecho personalísimo,
indelegable, potestativo que tiene cada individuo para poner en movimiento a los
órganos de la Función Judicial frente a una solicitud o petición; la pretensión es la
aspiración justa que el demandante aspira obtener de la Función Judicial, conforme
a la voluntad soberana y expresa de la ley; y la demanda, es el acto técnico,
constitutivo de la relación procesal, por medio del cual una persona agraviada
solicita a los órganos de la función jurisdiccional la protección de un derecho. De
conformidad con el Art. 169 de la Constitución de la República “El sistema procesal
es un medio para la realización de la justicia. (Jaramillo, 2014, pp. 94 – 95)

134 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

Ejemplo

Otro ejemplo de Derecho Procedimental o Adjetivo

Caso: Divorcio por la causal de adulterio de uno de los cónyuges

Razonamiento: Si bien el Art. 110 del Código Civil (Derecho Sustantivo), señala
al adulterio de uno de los cónyuges, como causal de divorcio, se debe observar
en el COGEP (Derecho Adjetivo); y, dependiendo del divorcio, esto es si por
mutuo acuerdo (Art. 340 COGEP) o contencioso administrativo (Art. 326 COGEP),
o bien cómo se procede en caso de haber hijos (Art. 332 num. 4 COGEP), aplicar
el trámite respectivo.

Ahora bien, en lo que respecta al Derecho Penal en Ecuador, es importante


señalar que, desde el 5 de febrero de 2018, entró en vigencia el Código Orgánico
Integral Penal o COIP, cuya finalidad es “normar el poder punitivo del Estado,
tipificar las infracciones penales, establecer el procedimiento para el juzgamiento
de las personas con estricta observancia del debido proceso, promover la
rehabilitación social de las personas sentenciadas y la reparación integral de las
víctimas”.

El COIP, derogó al Código Penal y al Código Procesal Penal. En el COIP, se


encuentra, tanto el Derecho Sustantivo como el, de la materia penal ecuatoriana.

A continuación, a través de la siguiente ilustración, observará de manera


resumida, todo lo que se ha dicho, respecto de las ramas del Derecho.

135 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

Ilustración 13. Ramas del Derecho


Fuente: Jaramillo, H. (2014).
Elaborada por: La autora

Importante

También existen otras ramas del Derecho, tales como el Derecho Económico, el
Derecho Aeronáutico y Espacial, el Derecho Ambiental, el Derecho de Defensa del
consumidor y el Derecho Canónico. Si desea conocer a qué dedican su estudio, le
invito a revisarlo en el Glosario.

Apreciado alumno, a continuación, es importante tener presente que:

▪▪ Al Derecho se lo divide en diferentes ramas o disciplinas de aprendizaje y


según las razones de carácter científico, técnico y de especialidad.

136 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

▪▪ Las principales ramas del Derecho son: el Derecho Público y Privado, el


Derecho Objetivo y Subjetivo y el Derecho Sustantivo y Adjetivo.

▪▪ A más de las ramas del Derecho descritas existen otras.

▪▪ Cada una de las ramas del Derecho tienen preceptos jurídicos, normas,
reglas, principios jurídicos y/o facultades que regulan las relaciones de
acuerdo con su especialidad.

▪▪ Los Derechos Subjetivos, son intereses jurídicamente protegidos y asoman


debido a que el ordenamiento jurídico le otorga a la persona la facultad de
obrar.

▪▪ El Derecho Sustantivo como el Derecho Procesal, constituyen acepciones


trascendentales en nuestro lenguaje jurídico.

▪▪ En el Derecho Procesal, se establecen los siguientes elementos: la


jurisdicción, la competencia, la acción, la pretensión y la demanda.

▪▪ Tradicionalmente, el Derecho Procesal se subdivide en civil y penal.

3.2. Normas, principios y reglas jurídicas

▪▪ Normas jurídicas

Según la Enciclopedia virtual Jurídica Biz (2014), la norma jurídica es la

regla que regula el comportamiento de los individuos en la sociedad y cuyo


incumplimiento se encuentra sancionado por el propio ordenamiento. La norma
jurídica tiene la siguiente estructura: una hipótesis, o supuesto de hecho, y una
consecuencia jurídica, de manera que la concurrencia de ciertas circunstancias
determina la aplicación del mandato establecido por la ley.

137 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

También, la señala como la “unidad mínima que integra el ordenamiento jurídico;


es decir, es la regla o precepto que forma parte del Derecho Objetivo. La norma
ordena la conducta humana prescribiendo determinados comportamientos o
señalando determinados efectos a los actos humanos. Las normas jurídicas,
en cuanto son impuestas desde fuera del individuo sometido a ellas, son
heterónomas. Toda vez que las normas o reglas jurídicas se refieren a la conducta
de una persona en relación con otra u otras personas, se dice que se caracterizan
por su bilateralidad. Y en tanto la aplicación de las normas está garantizada por
la actuación del Estado, se dice que aquéllas se caracterizan también por su
coercitividad” (Biz, 2014).

En cambio, para Monroy (1977), la norma jurídica pertenece a la categoría del


“deber ser” y no del “ser”.

Mientras que Hans Kelsen, afirma que la norma es una proposición jurídica,
compuesta de una norma primaria (conducta) y de otra secundaria (deber
jurídico).

Así podemos decir de las normas jurídicas:

▪▪ Son reglas de conducta heterónoma, bilateral externa y coercible.

▪▪ Para el positivismo es el elemento constitutivo, distintivo y esencial del


Derecho.

▪▪ La función de la norma es regular la conducta humana.

▪▪ Las normas jurídicas son el resultado legislativo, para prever y regular los
hechos que se producen en la sociedad.

▪▪ Son formulaciones técnicas a un problema histórico concreto, dadas por el


legislador.

138 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

Clasificación de las normas jurídicas

A las normas jurídicas se las ha clasificado de diferentes maneras. Así se tiene:

▪▪ Normas fundamentales o normas supremas. - Son las que producen normas


secundarias.

Ejemplo

Ejemplo:

La Constitución (norma suprema), señala como uno de los derechos


fundamentales, la inviolabilidad de la vida, para regular que este derecho, en caso
de que el mismo sea violado, se da el Código Penal (norma secundaria), o en el
caso de Ecuador el COIP.

▪▪ Normas sustantivas. - Son las que regulan el comportamiento de los


hombres en la sociedad.

Ejemplo

Ejemplos:

• Constitución
• Código Civil
• Código Orgánico Integral Penal
• Código de la Niñez y Adolescencia

139 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

▪▪ Normas de diferentes procedimientos. - Las cuales serán aplicadas conforme


la necesidad de dar solución a los problemas.

Ejemplo

Ejemplo:

▪▪ Un caso de divorcio, procederá en base al procedimiento civil.

▪▪ Normas que regulan la organización y el funcionamiento de las entidades


públicas y privadas.

Ejemplo

Ejemplos:

Entidad pública: Código Orgánico de la Función Judicial


Entidad privada: Código del Trabajo

▪▪ Normas que se relacionan con las diferentes ramas del Derecho.

Ejemplo

Ejemplos:

Derecho Civil: Código Civil


Derecho Penal: Código Orgánico Integral Penal
Derecho de Menores: Código de la Niñez y Adolescencia
Derecho Mercantil: Ley de Compañías

140 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

▪▪ Normas seccionales, nacionales y extranjeras.

Ejemplo

Ejemplos

Norma seccional: Ordenanza que regula la determinación, administración y


recaudación del impuesto a los predios urbanos y rurales del cantón Loja para el
bienio 2018 – 2019.

Para ver la ordenanza puede hacer clic en el enlace que aparece a continuación.

Ver ordenanza

Norma nacional: “Art. 7 de la CRE. - Son ecuatorianas y ecuatorianos por


nacimiento: 1. Las personas nacidas en el Ecuador”

Norma extranjera: La norma de Derecho Internacional Humanitario DIH “Los


heridos y los enfermos serán recogidos y asistidos por la parte en conflicto
en cuyo poder estén. El personal sanitario, las instalaciones, los medios de
transporte y el material sanitarios serán protegidos”

En definitiva, la norma jurídica genera derechos, obligaciones, deberes,


competencias, capacidades; entre otros aspectos. Sin embargo, todo lo hace por
un solo ideal, la justicia (Jaramillo, 2014).

Ejercicio

En base a la clasificación de las normas jurídicas, escriba en su cuaderno de


apuntes, un ejemplo de cada una de las clases de las normas.

141 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

Estructura de la norma jurídica

Ahora estudiaremos acerca de la estructura de la norma jurídica. Como usted


recordará, la norma resulta de un procedimiento legislativo, con el fin de prever y
regular los hechos que se originan en la sociedad.

Sin embargo, para que este procedimiento legislativo traiga consigo una
consecuencia, o surja la relación causa – efecto, debió existir una hipótesis, la
cual debe ser específica y susceptible de verificación.

Ejemplo

Ejemplo:

Norma: “Son causales de divorcio: 3ª.- Injurias graves o actitud hostil que
manifieste claramente un estado habitual de falta de armonía de las dos
voluntades en la vida matrimonial”

Razonamiento: La ley dispone en el Código Civil, la causal tercera de divorcio


(causa), sin embargo, hasta que esta hipótesis, no sea comprobada o verificada,
no podrá darse paso al objetivo, que es, el divorcio (consecuencia).

▪▪ Principios jurídicos

Los principios jurídicos son las bases o los cimientos para que ante problemas
socio – jurídicos, se defienda a los derechos humanos, a través de normas
lógicas, axiológicas, supremas y de validez universal. De esta manera las
resoluciones que se expidan y promulguen, serán justas y equitativas, porque tras
las mismas, se realizó una correcta interpretación, integración y aplicación del
Derecho.

142 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

Es decir, los principios vendrían a ser las normas fundamentales, que humanizan
al ordenamiento jurídico, y que permiten surgir nuevas normas, provistas de
valores para salvaguardia de la sociedad.

Ejemplo

Ejemplos de principios jurídicos:

▪▪ Principio de supremacía constitucional. - La Constitución prevalece sobre


toda norma.

▪▪ Principio de igualdad de derechos. - Los derechos son para todas las


personas, sin discriminación de ninguna clase.

▪▪ Principio de publicidad de las leyes. - Todas las leyes deberán ser publicadas
en el Registro Oficial, para conocimiento de todos los ecuatorianos.

Para un mayor conocimiento, revise las ideas principales respecto a los principios
jurídicos, en donde se manifiesta que:

▪▪ Son presupuestos básicos, ideológicos, irrenunciables y contingentes.

▪▪ Son la base y fundamento para el ordenamiento jurídico.

▪▪ Surgen por los problemas de la realidad nacional y por problemas socio-


jurídicos.

▪▪ Tienen concepciones en dirección positivista, naturalista y neo-


constitucionalista.

▪▪ Establecen el imperio de los derechos humanos sobre las leyes ordinarias.

143 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

Profundicemos, respecto a las direcciones con las que se puede tratar a los
principios jurídicos, para ello, revise la ilustración que se expone a continuación:

Ilustración 14. Direcciones de los principios jurídicos


Fuente: Jaramillo, H. (2014).
Elaborado por: la autora

Las direcciones ontológicas de los principios jurídicos, según la ilustración que


precede son: naturalista, positivista y neo-constitucionalista.

La dirección naturalista, hace alusión, a que los principios jurídicos son


consecuencia de lo divino, que es reflejado en la razón de los hombres, y que
tienen validez jurídica y de obligatorio cumplimiento, cuando son parte del
ordenamiento del sistema jurídico.

La dirección positivista, en cambio, señala que los principios jurídicos son


antecedentes del ordenamiento positivo (derecho positivo), y sobre los cuales el
legislador ha deliberado para la creación de las leyes, por lo tanto, los principios
jurídicos se someten a la ley y no al contario.

Es decir, según la dirección positivista, los principios surgen por la propia realidad
jurídica, constituyéndose en fortalezas científicas, que fueron obtenidas tras un
proceso de publicación y depuración de las leyes (Jaramillo, 2014).

Por otra parte, la dirección neo-constitucionalista, considera a los principios


jurídicos, como disposiciones constitucionales de un “deber ser”, que son

144 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

concebidos como “normas jurídicas y políticas supremas que determinan el


imperio de los derechos humanos, y no el de las leyes ordinarias” (Jaramillo,
2014, p. 73).

“En el neo-constitucionalismo los principios no se encuentran sometidos a


vínculos formales de carácter lega sino a directrices jurídicos políticos de la
Constitución orientados al análisis y resolución de los jueces” (Jaramillo, 2014, p.
74).

Asimismo, la Constitución de la República del Ecuador, en el Art. 11, num. 6,


señala que “Todos los principios y los derechos son inalienables, irrenunciables,
indivisibles, interdependientes y de igual jerarquía”.

¡Muy bien! Ya falta poco, estamos a punto de terminar este numeral, con las
reglas jurídicas.

▪▪ Reglas jurídicas

Las reglas jurídicas “son normas que exigen el cumplimiento pleno de una
actividad, o “mandatos” que debe hacerse lo que ella exige, pero carecen de la
capacidad extensiva que tiene los valores y los principios” (Jaramillo, 2014, p.
111).

Para estudiar y comprender mejor qué son las reglas jurídicas, se lo debe hacer
desde dos puntos de vista, la visión positivista y la visión neo-constitucionalista.

Visión Positivista

Para Gallo (1976), la mejor manera de comprender la visión positivista, es a


través de diferenciar la regla jurídica con la norma jurídica. De esta manera se dirá
que:

1. “La norma presupone un juicio de valor; la regla un juicio de realidad

145 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

2. La norma ordena una conducta como intrínsecamente valiosa; la regla


prescribe un modo de obrar, como medio para obtener un objetivo práctico,
sin encerrar apreciación axiológica alguna;

3. La norma mira al valor de los fines; la regla, a la eficacia de los resultados;

4. La norma impone una obligación; la regla sugiere una conveniencia;

5. La regla puede estar subordinada a la norma; pero jamás ésta a aquella.

6. La norma confiere derechos e impone obligaciones; la regla proporciona


procedimientos. La norma pertenece al derecho sustantivo; la regla al
derecho procesal.

7. El juez y el abogado, aplica una norma sustantiva con el auxilio de una regla
jurídica.” (Jaramillo, 2014, p. 112)

Ejemplo

Primer ejemplo:

La norma es:

Art. 86, num. 1 de la Constitución de la República del Ecuador (Derecho


sustantivo). - “Cualquier persona, grupo de personas, comunidad, pueblo o
nacionalidad podrá proponer las acciones previstas en la Constitución”

La regla es:

Art. 9 de la Ley de Garantías Jurisdiccionales y Control Constitucional (Derecho


procesal). – “Legitimación activa. - Las acciones para hacer efectivas las garantías
jurisdiccionales previstas en la Constitución y esta ley, podrán ser ejercidas:

146 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

a. Por cualquier persona, comunidad, pueblo, nacionalidad o colectivo,


vulnerada o amenazada en uno o más de sus derechos constitucionales,
quien actuará por sí misma o a través de representante o apoderado; y,

b. Por el Defensor del Pueblo.

Se consideran personas afectadas quienes sean víctimas directas o indirectas de


la violación de derechos que puedan demostrar daño. Se entenderá por daño la
consecuencia o afectación que la violación al derecho produce.

En el caso de las acciones de hábeas corpus y extraordinaria de protección, se


estará a las reglas específicas de legitimación que contiene esta ley.”

Ejemplo

Segundo ejemplo

La norma es:

Art. 106 del Código Civil (Derecho sustantivo). - “El divorcio disuelve el vínculo
matrimonial y deja a los cónyuges en aptitud para contraer nuevo matrimonio,
salvo las limitaciones establecidas en este Código. De igual manera, no podrá
contraer matrimonio, dentro del año siguiente a la fecha en que se ejecutorió la
sentencia, quien fue actor en el juicio de divorcio, si el fallo se produjo en rebeldía
del cónyuge demandado”.

La regla es:

Art. 141 del Código Orgánico General de Procesos (Derecho Procesal). - “Inicio
del proceso. Todo proceso comienza con la presentación de la demanda a la que
podrán precederle las diligencias preparatorias reguladas en este Código.”

147 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

Art. 142.- “Contenido de la demanda. La demanda se presentará por escrito y


contendrá:

1. La designación de la o del juzgador ante quien se la propone.

2. Los nombres y apellidos completos, número de cédula de identidad o


ciudadanía, pasaporte, estado civil, edad, profesión u ocupación, dirección
domiciliaria y electrónica de la o del actor, casillero judicial o electrónico de
su defensora o defensor público o privado. Cuando se actúa en calidad de
procuradora o procurador o representante legal se hará constar también los
datos de la o del representado.

3. El número del Registro Único de Contribuyentes en los casos que así se


requiera.

4. Los nombres completos y la designación del lugar en que debe citarse a la o


al demandado, además de dirección electrónica, si se conoce.

5. La narración de los hechos detallados y pormenorizados que sirven de


fundamento a las pretensiones, debidamente clasificados y numerados.

6. Los fundamentos de derecho que justifican el ejercicio de la acción,


expuestos con claridad y precisión.

7. El anuncio de los medios de prueba que se ofrece para acreditar los hechos.
Se acompañarán la nómina de testigos con indicación de los hechos sobre
los cuales declararán y la especificación de los objetos sobre los que
versarán las diligencias, tales como la inspección judicial, la exhibición,
los informes de peritos y otras similares. Si no tiene acceso a las pruebas
documentales o periciales, se describirá su contenido, con indicaciones
precisas sobre el lugar en que se encuentran y la solicitud de medidas
pertinentes para su práctica.

148 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

8. La solicitud de acceso judicial a la prueba debidamente fundamentada, si es


del caso.

9. La pretensión clara y precisa que se exige.

10. La cuantía del proceso cuando sea necesaria para determinar el


procedimiento.

11. La especificación del procedimiento en que debe sustanciarse la causa.

12. Las firmas de la o del actor o de su procuradora o procurador y de la o del


defensor salvo los casos exceptuados por la ley. En caso de que la o el
actor no sepa o no pueda firmar, se insertará su huella digital, para lo cual
comparecerá ante la o el funcionario judicial correspondiente, quien sentará
la respectiva razón.

13. Los demás requisitos que las leyes de la materia determinen para cada
caso.”

Visión neo-constitucionalista

Mientras que, para la visión neo – constitucionalista, entender a las reglas


jurídicas, es mejor hacerlo, a través de la diferencia entre los principios y las
reglas.

Raymundo Gil Rendón, sostiene que “Según Zagrebelski, su distinción estriba en


que las reglas nos proporcionan el criterio de nuestras acciones, nos dicen cómo
debemos, no debemos, podemos actuar en determinadas situaciones específicas
previstas por las reglas mismas; los principios, directamente, no nos dicen nada
a ese respecto, pero nos proporcionan criterios para tomar posición a situaciones
concretas pero que “a priori” aparecen indeterminadas”. (Jaramillo, 2014, pp. 114 –
115)

149 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

Ejemplo

Primer ejemplo:

El Art. 30 de la Constitución de la República del Ecuador decreta: “Las personas


tienen derecho a un hábitat seguro y saludable, y a una vivienda adecuada y
digna, con independencia de su situación social y económica.”

El principio es:

“Las personas tienen derecho a un hábitat seguro y saludable, y a una vivienda


adecuada y digna”.

La regla es:

“con independencia de su situación social y económica”.

Ejemplo

Segundo ejemplo:

El Art. 76, num. 2 de la Constitución de la República del Ecuador: “Se presumirá


la inocencia de toda persona, y será tratada como tal, mientras no se declare su
responsabilidad mediante resolución firme o sentencia ejecutoriada.”

El principio es:

“Se presumirá la inocencia de toda persona, y será tratada como tal.”

150 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

La regla es:

“mientras no se declare su responsabilidad mediante resolución firme o sentencia


ejecutoriada”.

Para Jaramillo “Las reglas son normas que cuando se cumplen determinadas
condiciones establecidas en los principios constitucionales, se concreta el
cumplimiento de un mandato definitivo, de hacer o no hacer algo” (2014, p. 113).

Muy bien, concluyendo y luego de haber explicado, a qué se refieren la visión


positivista y la visión neo-constitucionalista, lo invito a escribir en su cuaderno de
apuntes, 1 ejemplo de cada una de las visiones, con las que se puede estudiar
a los principios jurídicos, tomando en cuenta lo que ha estudiado. A manera de
guía, puede hacerlo entre, el Código Penal y el Código Orgánico Integral Penal, el
Código Civil y El Código Orgánico General de Procesos, la Constitución y la Ley
Orgánica de Garantías Jurisdiccionales y Control Constitucional.

3.3. Fuentes del Derecho

Distinguido alumno, previo a iniciar el subtema fuentes del Derecho, mire y


escuche el microvideo de autoría del Mgst. Israel Celi, -docente de la UTPL-
haciendo clic en el enlace que se expone a continuación:

Video

Fuentes del Derecho

Este video es un preámbulo a lo que desarrollaremos a continuación respecto del


tema fuentes del Derecho.

Se empieza manifestando que cada uno de los sistemas jurídicos tienen su propio
sistema de fuentes del Derecho, aunque hay que aclarar que muchos de ellos

151 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

guardan parecido entre sí. Sin embargo, las fuentes del Derecho no aparecieron
de la nada, sino que son consecuencia de diferentes procesos ideológicos,
políticos y sociológicos, de un Estado.

Al respecto se podría llegar a las siguientes conclusiones:

• Existen diferentes versiones respecto del origen del Derecho.

• Para Savigny, las fuentes del Derecho se producen en el pueblo.

• Del Vecchio opina que el Derecho se origina en el ser humano.

• En cambio, Federico de Castro señala que las fuentes del Derecho,


inician por la fuerza social y creadora.

• Julio Cueto Rúa, se inclina más por un origen social que da respuestas
democráticas y objetivas a los conflictos.

• Y la versión de Herman Jaramillo, es que las fuentes del Derecho,


tienen su punto de apoyo en las ciencias sociales.

• Las fuentes del Derecho son materiales y formales.

▪▪ Fuentes materiales del Derecho

A las fuentes materiales del Derecho, se las puede también llamar fuentes
reales y según Pacheco (1990), “son los factores históricos, políticos,
sociales, económicos, culturales, éticos, religiosos, etc., que influyen en la
creación y contenido de las normas jurídicas” (p. 316).

• Las fuentes materiales son todas las fuerzas sociales que engendran el
Derecho.

• Las fuentes materiales son pre-jurídicas, es decir existieron antes del


Derecho.

152 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

• Las fuentes jurídicas surgen por tanto de los distintos procesos


históricos.

• Existen fuentes materiales directas y fuentes materiales indirectas.

• Como fuentes materiales directas están: las fuerzas sociales que dan
lugar a las costumbres jurídicas; los órganos legislativos que dan lugar
al nacimiento de las leyes; y los tribunales de justicia que generan
jurisprudencia.

• Las fuentes materiales indirectas son todas las concepciones


ideológicas, filosóficas, políticas, religiosas, morales y científicas.

Ejercicio

Querido estudiante, elabore un cuadro sinóptico que identifique las fuentes


materiales directas y las fuentes materiales indirectas, y refuerce su trabajo,
escribiendo también un ejemplo de cada una de ellas.

▪▪ Fuentes formales del Derecho

Luego de haber estudiado las fuentes materiales del Derecho, es hora de revisar
los aspectos principales de las fuentes formales del Derecho.

• Las fuentes formales son procedimientos técnicos jurídicos de los


organismos públicos, para exteriorizar el Derecho en la sociedad.

• Las fuentes formales son medios objetivos de expresión que


permiten surgir al Derecho para su aplicación, en un tiempo y espacio
determinados (Ortega, 1995, p. 81).

• Dan nacimiento a las normas jurídicas, distinguiéndose por el


organismo del cual surge.

153 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

• Las fuentes formales son la ley, la jurisprudencia y la costumbre


jurídica. La ley se da por el poder legislativo, la jurisprudencia por el
poder judicial y finalmente la costumbre jurídica por el poder social.

Cierro este subtema, con lo manifestado por Pacheco (1990), quien dice que las
fuentes formales del Derecho son “las formas obligadas y predeterminantes que
ineludiblemente deben revestir los preceptos de conducta exterior, para imponerse
socialmente, en virtud de la potencia coercitiva del Derecho. Las más importantes
son: la costumbre, la ley, la jurisprudencia, la doctrina jurídica, el acto jurídico y el
acto corporativo” (p. 316)9.

▪▪ Fuentes del Derecho en el Ecuador

Se ha terminado de revisar las fuentes del Derecho en general, es tiempo de


estudiar las fuentes del derecho en el sistema jurídico estatal, es decir
en el Ecuador, en donde descubrirá cómo es el sistema jurídico estatal en el
estado ecuatoriano, cuáles son sus fuentes y la clasificación de la ley según sus
caracteres.

Ilustración 15. Fuentes en el sistema jurídico de Ecuador


Elaborado por: la autora

9 Hay que tener claro que “No deben confundirse las fuentes formales del Derecho con las
normas jurídicas. Estas últimas son normas de conducta que regulan la vida de los hombres
con miras al bien común de la sociedad; en cambio las fuentes formales son las formas en que
las normas jurídicas se manifiestan en la vida social” (Pacheco, 1990, pp. 316).

154 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

A decir de Jaramillo, las fuentes en el sistema jurídico estatal o en el Ecuador


provienen de tres sistemas, el sistema romano (ordenamiento jurídico), el
consuetudinario (common law) y el neoconstitucionalista (Constitución y
jurisprudencia), concluyendo que el sistema jurídico estatal ecuatoriano es
mixto. Siendo sus principales fuentes la Constitución, la ley, la costumbre, la
jurisprudencia y la doctrina científica.

A los sistemas Romano Germano y el Common Law, ya los revisó al inicio del
presente Texto – Guía, por lo tanto, en este momento, se explicará acerca del
Neoconstitucionalismo.

Para Miguel Carbonell (2011), el Neoconstitucionalismo intenta explicar textos


constitucionales10, que contienen niveles de normas sustantivas con un gran
catálogo de derechos fundamentales, que a más de establecer competencias
o separar poderes, condicionan la actuación del Estado por medio de fines y
objetivos, todo lo cual permite integrar aún más la relación entre el Estado y los
individuos (p.24).

El Neoconstitucionalismo ha hecho que la práctica jurisprudencial cambie de


manera relevante, en vista de que los jueces constitucionales, ejercen su labor en
base a parámetros interpretativos nuevos, como el trabajar como los valores.

Entran en juego las técnicas interpretativas propias de los principios


constitucionales, la ponderación, la proporcionalidad, la razonabilidad, la
maximización de los efectos normativos de los derechos fundamentales, el efecto
irradiación, la proyección horizontal de los derechos (a través de la drittwinkung), el
principio prop personae, etcétera. (Carbonell, 2011, p. 25)

Para finalizar, se debe tener presente lo que a continuación se detalla:

• A todos quienes habitan en el territorio ecuatoriano lo rige el sistema


jurídico estatal.

10 Entre ejemplos que representan a los textos constitucionales del Neoconstitucionalismo están:
la española de 1978, la brasileña de 1988, la colombiana de 1991 y la ecuatoriana de 2008.

155 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

• Se recurre a las fuentes del Derecho para reconocer un derecho o dar


solución a un conflicto.

• Las principales fuentes del Derecho del estado ecuatoriano son:


la Constitución, la ley, la costumbre, la jurisprudencia y la doctrina
científica.

• En Ecuador, las fuentes del Derecho responden a un sistema jurídico


mixto.

• La clasificación del sistema jurídico estatal está dada por la existencia


del orden público y del orden privado.

• La clasificación del sistema jurídico estatal es jerárquica, dependiendo


de la fuerza obligatoria de las leyes.

▪▪ La Constitución de la República del Ecuador y la ley

Para analizar las dos primeras fuentes del Derecho ecuatoriana, es importante
revisar un poco de doctrina, para conocer lo que es una ley, así como el alcance
que tiene.

Para lo cual, se empezará indicando que, existen varios conceptos de ley, sin
embargo, la que encierra todos los elementos que una ley debe tener, es quizá, la
de Santo Tomás de Aquino, quien manifiesta que la ley es:

una prescripción de la razón, en orden al bien común, promulgada por aquel


que tiene el cuidado de la comunidad. Esta definición recoge magistralmente los
elementos esenciales de la ley, que son los siguientes:

a. Una ordenación racional, es decir, una prescripción de la razón práctica del


que la dicta con auténtica autoridad.

b. En orden al bien común, es decir, al bien de la sociedad y de las personas


que la integran, el cual puede ser de naturaleza espiritual o material.

156 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

c. Sancionada por el que tiene autoridad, ya sea la misma comunidad o aquel


que legítimamente haga sus veces. (Pacheco, 1990, pp. 325 - 326)

En la ley se distinguen dos elementos: un elemento formal y un elemento material.


Se puede decir que el elemento formal, es decir a los pasos que se sigue para
que una ley sea tal, como la iniciativa, debate o discusión, aprobación, sanción,
promulgación y publicación. Más adelante, en el procedimiento formativo de
las leyes, se explica a mayor detalle cada uno de estos pasos. En cambio, el
elemento material, concierne a su contenido jurídico, el cual debe contener
normas jurídicas, permanentes, generales y abstractas.

Sobre la Constitución y las leyes se puede manifestar las siguientes ideas


importantes:

• Es conocida por la doctrina como la “Suprema Ley de la República”, la


“Ley de Leyes”, “la norma normarum” o la “fuente de fuentes”.

• Es un conjunto de principios, valores y reglas jurídicas, supremas,


universales y fundamentales que rige la organización y el
funcionamiento del Estado y de la sociedad ecuatoriana.

• Es la fuente jurídica más relevante del Derecho Público.

• Regula la conducta y el comportamiento de los gobernantes y


gobernados.

• Es la regla máxima que propugna la paz, el orden y la seguridad


individual y colectiva de las personas.

• Para Jaramillo, la Constitución, se estructura de una parte orgánica,


material y finalmente, una parte procedimental (2014, p.121).

• Los tratados y convenios internacionales son acuerdos de Derecho


Internacional Público, con fuerza obligatoria, que regulan y establecen
derechos y obligaciones de forma recíproca.

157 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

• Los tratados se pueden celebrar entre dos o más miembros de la


comunidad internacional.

• Los tratados internacionales ratificados por el Ecuador deben sujetarse


a la Constitución.

• Los tratados internacionales que contengan derechos más favorables


y que no consten la Constitución, prevalecerán a cualquier norma
jurídica.

• Los convenios son pactos con fuerza obligatoria entre dos o más
personas jurídicas de derecho internacional.

• Los convenios regulan actividades administrativas de interés general,


de socorro, trabajo y telecomunicaciones.

• Las leyes ecuatorianas según la Constitución son orgánicas y


ordinarias.

• Las leyes orgánicas regulan la organización y funcionamiento de las


instituciones del sector público.

• Las leyes ordinarias rigen de forma general y por igual a las personas
naturales.

• Los decretos son instrumentos legales a través de los cuales, el


Presidente de la República expresa la voluntad del mandato soberano.

• A través de los decretos leyes, se pone en vigencia leyes, normas,


reglas y disposiciones económica, de educación, salud, vivienda,
trabajo, seguridad y administración.

• Los estatutos, regulan y rigen la organización y funcionamiento de


instituciones públicas y privadas como corporaciones y fundaciones.

158 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

• Las ordenanzas, tienen fuerza de ley, y son promulgadas por los


Municipios y Consejos Provinciales, con facultades legislativas, que
rigen a vecinos de una jurisdicción cantonal o provincial, sobre servicios
básicos y cobro de tributos.

• Los reglamentos, contienen disposiciones que ordenan y ejecutan


el cumplimiento de una ley, para ejercer facultades que están en las
leyes.

• Los reglamentos son la fuente más importante de la administración


pública.

• Los reglamentos pueden ser: según ley, sin ley y contra ley.

• Los reglamentos son de carácter general y permanente.

• Los acuerdos, son decisiones de personas naturales o jurídicas, para


resolver situaciones de orden general.

• Las resoluciones, son actos jurídicos y e instrumentos legales de


los órganos del sector público, para decidir y solucionar situaciones
concretas.

• El acto jurídico, es la manifestación de la voluntad consciente y lícita


que produce efectos jurídicos de crear, modificar o extinguir derechos y
obligaciones.

▪▪ La costumbre

Hasta el momento, de las fuentes del Derecho del Ecuador, se ha estudiado a


la Constitución y a las leyes, entonces, es momento de dirigir la concentración a
la fuente del Derecho denominada la costumbre, de la cual se podría determinar
que:

159 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

• Es la primera fuente histórica del derecho reconocida por los países


anglosajones.

• Ejerció un papel muy importante en la sociedad primitiva.

• Es el conjunto de normas jurídicas derivadas de la repetición más o


menos constante de actos uniformes (Torre, 2001, p. 382).

• Es tradicionalmente admitida en el ordenamiento jurídico.

• Suple la ley y llena los vacíos que se pudieran encontrar en la ley.

• Según la doctrina tradicional tiene dos elementos uno material y otro


psicológico.

• En el Ecuador se la conoce como derecho consuetudinario y está


considerada como una fuente secundaria.

• Para ser amparada por la ley debe ser: uniforme, general, pública,
temporal y local.

• Se clasifica conforme se encuentre según, contra y fuera de la ley.

Finalmente se puede indicar que:

la costumbre, como fuente formal del Derecho es la repetición constante y


uniforme de una norma de conducta, en el convencimiento de que ello obedece
a una necesidad jurídica […]. Debe por tanto reunir tres requisitos: generalidad,
largo uso y notoriedad (Pacheco, 1990, pp. 316 – 317).

160 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

Ejercicio

Querido alumno, le invito a realizar un cuadro sinóptico acerca del derecho


legislado o derecho positivo y el derecho consuetudinario.

▪▪ La jurisprudencia

Vamos en este momento a referirnos a la jurisprudencia. Entre sus ideas


principales están:

• La jurisprudencia es un conjunto de sentencias uniformes, explicativas,


supletorias y renovadoras.

• La jurisprudencia es dictada por los órganos de la administración de


justicia para solucionar conflictos.

• La jurisprudencia es un juicio de valor con contenido científico.

• La jurisprudencia tiene más valor en el sistema “common law” que en el


romanista.

• Los juristas señalan que la jurisprudencia es de vital importancia para


la ley.

• En el Ecuador, la jurisprudencia sinónimo de ciencia del derecho y


puede surgir del conjunto de sentencias para casos análogos.

161 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

Lectura

Apreciado alumno, para concluir esta parte es necesario que respecto al tema
analice los artículos 185 de la Constitución de la República del Ecuador y el 3
de la Ley Orgánica de Garantías Jurisdiccionales y de Control Constitucional.
Asimismo, revise el Boletín de Jurisprudencia No. 44 del 16 al 30 de abril de 2018,
de la Corte Constitucional del Ecuador, a través de los siguientes enlaces:

Constitución de la República del Ecuador

Ley Orgánica de Garantías Jurisdiccionales y Control Constitucional

Sentencia No. 140-18-SEP-CC

▪▪ La doctrina científica

¡Lo está haciendo muy bien! Continuando con las fuentes del Derecho,
corresponde hacer referencia a la última fuente, -la doctrina científica-. Entre las
ideas principales se exponen:

• A la doctrina científica se la encuentra en libros, tratados, revistas y


periódicos.

• La doctrina científica está llena de teorías y estudios científicos.

• Para la ciencia del derecho, la doctrina científica cumple distintas


funciones.

• La doctrina científica es un aliado importante al momento de interpretar


correctamente a las normas, las reglas y los principios jurídicos.

162 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

• El aplicar doctrina científica en las decisiones judiciales, permite


perfeccionar el derecho y la justicia.

• La doctrina científica es crítica, renovadora y creativa, porque la ciencia


del Derecho está en constante evolución.

Lo ha hecho excelentemente bien. Y para concluir esta unidad le invito a


responder las preguntas de la siguiente autoevaluación. ¡Ánimo, falta poco!

163 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

Autoevaluación 3

Estimado alumno para contestar la Autoevaluación 3 tome en cuenta que las


respuestas forman parte de lo aprendido en la Unidad 3, incluyendo el material de
las actividades que se le pidió investigue para su efectivo estudio.

A continuación, conteste las preguntas de selección múltiple con respuesta única:

1. Entre las principales ramas del Derecho está el Derecho:

a. Privado
b. Político
c. Comercial

2. Aparte de las principales ramas del Derecho, están otras, como el Derecho:

a. Civil
b. Comercial
c. Canónico

3. ¿En cuál de las ramas del Derecho, asisten los elementos: jurisdicción,
competencia, acción, pretensión y demanda?

a. Derecho Privado
b. Derecho Subjetivo
c. Derecho Procesal

4. Para Jaramillo (2014) las normas jurídicas son el resultado de:

a. Un problema histórico concreto.


b. Un procedimiento legislativo.
c. Manifestaciones personales.

164 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

5. El que la norma jurídica pertenezca a los juicios del “deber ser” se refiere a
que expresa algo que:

a. Debe ser de cierto modo, aunque en la realidad no se dé.


b. Ha sido o será de cierta manera como las leyes de la naturaleza.
c. Corresponde al deber ser, siempre que ocurra en la realidad.

6. Para la dirección positivista los principios nacen de la:

a. Autoridad divina
b. Realidad jurídica
c. Disposición constitucional

7. Para la dirección positivista, la norma puede estar:

a. En igual nivel que la regla


b. Subordinada a la regla
c. Por encima de la regla

8. Para Federico de Castro, las fuentes del Derecho inician por:

a. El pueblo
b. La fuerza social
c. El proceso histórico social

9. Las fuentes formales:

a. Expresan el Derecho en un lugar y momento determinado


b. Son todas las fuerzas generales que engendran el derecho
c. Aparecen antes de la existencia del derecho, son pre-jurídicas

165 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

10. La fuente que suple y llena los vacíos de la ley es la:

a. Costumbre
b. Jurisprudencia
c. Doctrina científica

Me alegro por usted, sus logros han sido ratificados al contestar todas las
preguntas sin equivocaciones, como lo comprobó a través del solucionario.

166 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

UNIDAD 4. LAS LEYES Y EL SISTEMA JURÍDICO

4.1. Definiciones

Como ideas principales, respecto de lo que son las leyes, se dirá que:

▪▪ El término ley significa norma, regla, principio, dictado por autoridad pública
competente (Jaramillo, 2012, p. 139).

▪▪ La ley no es derecho sino más bien una parte de este.

▪▪ Para Herman Jaramillo, el término ley, proviene de los verbos latinos “legere”
y “ligare”11.

▪▪ Las leyes pueden ser físicas o sociales.

▪▪ La ley manda, prohíbe o permite.

Para Arturo Orgaz (1941) “la Ley es la norma escrita, de precepto general, que
emana de los órganos políticos del Estado y se presume fundada en la necesidad
común, relativa a la convivencia” (p. 325). Para el civilista francés Planiol
(1977) “la ley positiva es una regla social obligatoria, establecida con carácter
permanente por la autoridad pública y sancionada por la fuerza” (p. 141). En este
espacio Luis Carlos Sachica (1996) sostiene que la “Ley es apenas un derecho
institucionalizado, detenido en la forma, pero no todo el derecho (p. 19). La ley
no es el derecho estrictamente hablando, es un objeto de estudio, es cierta razón

11 Los autores no están de acuerdo acerca de la etimología de la palabra ley. Cicerón, la hace
derivar del verlo latino “legere”, que significa leer, expresión que viene de la costumbre romana
de grabar las leyes en tablas y exponer éstas al pueblo para su lectura y conocimiento. Para
San Agustín, ella deriva del verbo “deligere”, que significa elegir, por cuanto la ley indica
el camino que hay que seguir en nuestra vida. Santo Tomás de Aquino, sin rechazar las
anteriores etimologías, recaba la del verbo latino “ligere” que significa ligar, obligar, porque
es propio de la ley el ligar la voluntad a algo, obligándolo a seguir determinada dirección
(Pacheco, 1990, pp. 325).

167 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

del derecho. Su razón ontológica radica que el derecho ampara los derechos”
(Jaramillo, 2014, p. 139).

Etimológicamente la palabra ley, se deriva de los términos legere que significa que
el legislador escoge las reglas de conducta para el bienestar de la comunidad; y,
el término ligare, significando que las leyes ligan u obligan a hacer o no hacer una
cosa.

Además, el Código Civil ecuatoriano, en su primer artículo define lo que es la ley,


para lo cual le invito hacer enlace en el siguiente link:

Lectura

Artículo 1 del Código Civil

Existen dos clases de leyes, las físicas y las sociales. Las leyes físicas en cuanto
a fenómenos de la naturaleza por ser causales. Y, las leyes sociales, conforme los
hechos sociales, cuando son necesarias.

Las leyes físicas también llamadas leyes naturales, están asociadas al mundo del
ser; suelen ser conclusiones basadas en observaciones y experimentos científicos
repetidos a lo largo de varios años y que han sido aceptados por la comunidad
científica.

Para Norman Swartz (1985) las leyes físicas, para ser tales, deben cumplir con 5
condiciones:

1. Es una afirmación corroborada por hechos (experimentos), no es una verdad


lógica. Esta condición ancla la afirmación en la realidad y la distingue de
matemáticas y filosofías.

168 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

2. Es una afirmación para cualquier punto del espacio-tiempo o, dicho de otra


manera, para cualquier lugar, para el presente, el pasado y el futuro.

3. Puede incluir conceptos generales (masa, tiempo, diabetes, resistencia, etc.)


pero no contiene nombres propios, fechas, accidentes geográficos, etc.

4. Es una afirmación universal o estadística, Aquí hay que tener en cuenta que
hablamos en términos filosóficos. Por ejemplo, la afirmación “las estrellas
existen” aunque sea cierto no es ni universal ni estadística.

5. No tiene por qué ser expresable matemáticamente (aunque de hecho


la mayoría, si no todas, lo son) sino como condicional lógico; no es una
afirmación categórica (salvo que sea equivalente a un condicional), […].
(Tomé, C., 2013).

Ejemplo

Ejemplos de leyes físicas (noticias.utpl.edu.ec)

a. Las fuerzas del principio de acción – reacción.


b. Los balones nunca paran de rodar, incluso en línea recta.
c. Podrás ser un soñador, pero tus pies siempre estarán tocando el suelo.
d. Tú comida se mantiene fría en la refrigeradora, aunque esté haciendo calor.
e. La relación entre lo que gastas en multas de tránsito y la aceleración.

Para mayor análisis de los presentes ejemplos, haga clic en el siguiente enlace:

Enlace

5 leyes de la física que intervienen en tu vida diaria

169 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

En cambio, las leyes sociales, se asocian al “deber ser”, regulan la conducta,


y modifican el comportamiento ético de cada individuo, ya que indican lo que
debe realizarse y que puede estar bien o mal. En palabras sintetizadas, las leyes
sociales, señalan lo que debe realizarse, sea porque sea justo, útil o conveniente,
regulando acciones de carácter contingente que bien pueden ocurrir, como no lo
pueden hacer.

Ejemplo de leyes sociales

▪▪ Normas jurídicas
▪▪ Normas éticas
▪▪ Normas religiosas
▪▪ Normas sociales

Para mejor comprensión de las leyes sociales, revise el siguiente link; y, haga clic
en cada uno de los ejemplos:

Ejemplo

Ejemplos de norma

Continuando con el estudio, se debe tener presente que, para que la ley sea tal,
amerita de ciertas condiciones, tales como:

▪▪ Ser obligatoria
▪▪ Provenir del Estado
▪▪ Ser general
▪▪ Ser permanente
▪▪ Ser impersonal
▪▪ Ser garantizada por la fuerza pública
▪▪ Ser reputada conocida

170 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

La ley debe ser obligatoria, porque su carácter es imperativo-atributivo, esto se


debe a que hay una parte que impone y otra que obedece, debiendo la una parte
exigir se cumplan las leyes; y, la otra parte la obligación de cumplirlas (Jaramillo,
2014).

La ley proviene del Estado, porque la misma surge de la voluntad del soberano
(pueblo), además el Estado es, el único que tiene la potestad para expedir leyes.

La ley es general, significando, que la misma rige a todos quienes habitan el


territorio del Estado.

La ley es permanente, porque una vez creada, ésta tiene estabilidad y, el único
momento en que dejará de tener vigencia, será, cuando haya sido derogada.

La ley es impersonal, porque la misma manda a todas las personas del territorio
nacional, sin que sea única y exclusiva para determinado individuo.

La ley es garantizada por la fuerza pública, porque cuando no ha sido obedecida


o ha sido transgredida, la fuerza pública, es la encargada de hacer cumplir la ley.
En el caso de Ecuador, la fuerza pública la constituye, las Fuerzas Armadas y la
Policía Nacional (Art. 183 CRE).

Finalmente, la ley se reputa conocida, porque la misma ley, en el Código Civil, Art.
13, señala que “La Ley obliga a todos los habitantes de la República, con inclusión
de los extranjeros; y su ignorancia no excusa a persona alguna”.

¿Qué le parece si para una mayor comprensión, analizamos el consecuente


gráfico? el cual, muestra en forma resumida, todo lo que se ha manifestado
respecto de las condiciones que debe tener una ley.

171 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

Ilustración 16. Condiciones para ser ley


Adaptado de: Gordón, J. y Macas, J. (2014).

4.2. Procedimiento formativo de las leyes

Querido alumno, es momento de revisar el procedimiento formativo de las leyes


y los plazos para la obligatoriedad de la ley. Es muy importante tener presente
que, el procedimiento para la aprobación y expedición de las leyes se encuentra
en la Constitución de la República del Ecuador en la Sección tercera titulado
Procedimiento legislativo dentro del Capítulo Segundo Función Legislativa.

Por lo tanto, le invito a que la lea para una mayor análisis y síntesis respecto
del asunto que estamos tratando, la Constitución de la República en el acápite
indicado.

¿Cómo le ha parecido? Estoy segura que le ha parecido muy interesante, y


para reforzar un poco más su aprendizaje, analice la figura que se expone a
continuación:

172 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

Ilustración 17. Procedimiento formativo de las leyes


Adaptado de: Gordón, J. y Macas, J. (2014).

Analizando la figura del Procedimiento formativo de las leyes, se puede dar


cuenta que, empieza con la Iniciativa, conferida por el presidente de la república
a asambleístas, otras funciones del Estado, ciudadanos en goce de derechos
políticos y organizaciones sociales con respaldo requerido.

Continúa el Debate, que consiste en la deliberación de la Asamblea Nacional


acerca del contenido del proyecto presentado para su aprobación, modificación
o negación. A continuación, está la Aprobación, en la cual la Asamblea Nacional
aprueba un proyecto de ley ordinario con la simple mayoría de votos de los
miembros concurrentes.

Después está la Sanción, aquí el Presidente de la República, con pleno


conocimiento de causa, aprueba total o parcialmente un proyecto de ley enviado
por la asamblea. Le sigue la Promulgación, que es cuando el Presidente de
la República con su firma y rúbrica, mediante decreto autoriza la ejecución y
publicación de una ley en el Registro Oficial. Finalmente está la Publicación,
es decir la ley es puesta a conocimiento del pueblo ecuatoriano acerca de la
existencia de una nueva ley.

173 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

Apreciado estudiante para un mejor entendimiento, respecto del procedimiento


por el que tienen que pasar las leyes para ser consideradas como tales, le invito a
revisar el material del blog “Derecho Sageo” de autoría de Salómón Villacrés, para
lo cual haga clic en el siguiente enlace:

Enlace

El proceso legislativo en el Ecuador

Tabla 13. Proponiendo el REA “El proceso legislativo en el Ecuador”

¿Cuál es el
¿Qué actividades ¿Cómo será
REA objetivo del
debo realizar? evaluado?
recurso?
Villacrés, S. Analizar sobre el Leer Preguntas a
(2012). El proceso proceso legislativo comprensivamente formularse en el
legislativo en el en el Ecuador para el contenido del chat académico
Ecuador, blog la elaboración o blog. calificado.
Derecho Sageo. modificación de
Disponible en http:// leyes. Elaborar un
derechosageo. esquema sobre los
blogspot. pasos a seguirse
com/2012/10/el- para la elaboración
proceso-legislativo- o modificación de
en-el-ecuador.html una ley.

Extraer ideas
principales de cada
paso.

Participar en la
actividad propuesta
para el uso del REA.
Elaborada por: La autora

174 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

Después de haber estudiado paso a paso todo el procedimiento formativo de las


leyes, viene la obligatoriedad de la ley.

La obligatoriedad de la ley, no es sino el cumplimiento de la ley, que ha sido


publicada, y conocida por todos quienes habitan el territorio. Conforme lo indica la
ley, ésta puede darse en dos plazos.

Los plazos pueden ser: 1. Instantáneos, cuando la ley comienza a regir


simultáneamente. Y, 2. Progresivos, cuando la ley comienza a regir tomando en
cuenta la distancia existente de un lugar a otro.

Ejemplo

Ejemplo de plazo instantáneo

▪▪ La Disposición Final del ejemplar del Proyecto de nueva Constitución Política


de la República, del 25 de julio del 2008, señala lo siguiente:

“Esta Constitución, aprobada en referéndum por el pueblo ecuatoriano,


entrará en vigencia el día de su publicación en el Registro Oficial”.

Es así que, la Constitución de la República del Ecuador 2008, fue publicada


en el Registro Oficial Nro. 449, el día lunes, 20 de octubre del 2008, lo cual
significó, que todas las normas que contiene la Carta Magna, empezaron
a tener vigencia desde ese momento, de manera inmediata e instantánea.
Para mayor comprensión, haga clic en el enlace que se expone a
continuación, y, diríjase a la Disposición Final:

Enlace

Disposición final del Proyecto de la Constitución vigente

175 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

▪▪ El Artículo Final del Código Orgánico de la Función Judicial determina:

“Este código entrará en vigencia desde su promulgación en el registro


oficial”. Ver link siguiente:

Enlace

Artículo Final del Código Orgánico de la Función Judicial

Ejemplo

Ejemplo de plazo progresivo

▪▪ “Por mandato de la Disposición Transitoria Novena de la Ley Orgánica de


Solidaridad y de Corresponsabilidad Ciudadana, publicada en Registro
Oficial Suplemento 759 de 20 de mayo del 2016, se prorroga de manera
excepcional la entrada en vigencia de este Código en la provincia de
Manabí.”

En este caso, se prorrogó la entrada en vigencia del Código Orgánico


General de Procesos (COGEP) en la provincia de Manabí, debido al
terremoto del 16 de abril de 2016, en la zona mencionada.

▪▪ La Segunda Disposición Final del COGEP manifiesta que:

“El Código Orgánico General de Procesos entrará en vigencia luego de


transcurridos doce meses, contados a partir de su publicación en el
Registro Oficial, con excepción de las normas que reforman el Código
Orgánico de la Función Judicial, la Ley Notarial y la Ley de Arbitraje
y Mediación y aquellas que regulan Períodos de abandono, copias

176 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

certificadas, registro de contratos de inquilinato y citación, que entrarán en


vigencia a partir de la fecha de publicación de esta Ley.

Las disposiciones que regulan el remate entrarán en vigencia en ciento


ochenta días contados a partir de la publicación de la presente Ley.”

Para confirmación de los ejemplos anotados, haga clic en el enlace que se


expone y diríjase a la Segunda Disposición Final:

Enlace

Código Orgánico General de Procesos

Por lo tanto, la vigencia de la ley en el Estado ecuatoriano, según el Art. 6 del


Código Civil, será a partir de su promulgación en el Registro Oficial, a partir de la
cual, será obligatoria, porque se entenderá conocida por todos. Aunque también
la ley, podrá designar un plazo especial para su vigencia, como pudimos darnos
cuente en los ejemplos de plazo progresivo.

Ahora, se estudiará respecto de la derogación de las leyes. Derogar significa


dejar sin efecto una ley, y el único organismo para derogar una ley es el máximo
organismo de la Función Legislativa, es decir, la Asamblea Nacional.

La derogación de una ley, dependerá de lo que el pueblo necesita o exija, sea por
razones sociales, económicas, políticas o incluso jurídicas.

Según el Art. 37 del Código Civil (CC), en el Ecuador, la derogación de las leyes
puede ser expresa o tácita, o dicho doctrinariamente total o parcial.

La derogación de la ley es expresa cuando, de manera expresa, la nueva ley dice


que deroga a la antigua. Y, la derogación de la ley es tácita, cuando la nueva ley
contiene disposiciones que no pueden conciliarse con las de la ley anterior (Art.
37 CC).

177 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

La derogación tácita deja vigente en las leyes anteriores, aunque versen sobre la
misma materia, todo aquello que no pugna con las disposiciones de la nueva ley
(Art. 38 CC).

En definitiva, la ley especial anterior no se deroga por la general posterior, sino se


expresa (Art. 39 CC).

Ejemplo

Ejemplo de derogación expresa

▪▪ La Constitución de la República del Ecuador del 2008, derogó a la


Constitución Política de la República del Ecuador de 1998.

▪▪ El Código Orgánico Integral Penal (COIP), derogó al Código Penal y al


Código de Procedimiento Penal.

Ejemplo

Ejemplo de derogación tácita

▪▪ Séptima Disposición Derogatoria del COIP

Deróguense en la Ley de Sustancias Estupefacientes y Psicotrópicas,


publicada en el Suplemento del Registro Oficial No. 490 del 27 de diciembre
de 2004, del Título V “De las infracciones y las Penas” el artículo 56 y el
Capítulo I “De los delitos. “En el Título VI “De las actuaciones pre procesales,
competencia y procedimiento” los artículos 101, 102, inciso primero del
artículo 103, 104, 105, 108, 109, 113, 114, 115, 116, 117, 118, 119, 120, 121,
122, 123, 124 y 126.

178 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

▪▪ Décimo Octava Disposición Derogatoria del COIP

Deróguense del Título III denominado “De las Infracciones de Tránsito”


constante en el Libro Tercero de la Ley Orgánica de Transporte Terrestre,
Tránsito y Seguridad Vial publicada en el Suplemento del Registro Oficial
No. 398 de 07 de agosto de 2008, lo siguiente: el Capítulo I, el Capítulo II, el
Capítulo III, el Capítulo IV, el Capítulo V, los artículos 149, 150, 151 y 152 del
Capítulo VI, el Capítulo VIII, los artículos 160, 161, 162, 167, 168, 169, 170,
171, 172, 173 y 174 del Capítulo IX, los artículos 175 y 176 del Capítulo X; y
los artículos 177, 178, 178.1 y 180 del Capítulo XI.

Como puede observar, tanto la Ley de Sustancias Estupefacientes y Psicotrópicas


como la Ley Orgánica de Transporte Terrestre, Tránsito y Seguridad Vial,
continúan estando vigentes, excepto ciertos títulos, capítulos y artículos. Por lo
tanto, se estaría frente a una derogatoria tácita, o derogatoria parcial.

En definitiva, respecto de la ley, se puede detectar las consecuentes ideas


principales:

▪▪ Derogar significa dejar sin efecto una ley.

▪▪ El único organismo para dejar sin efecto una ley es la Asamblea Nacional.

▪▪ Una ley es derogada según las exigencias y necesidades sociales,


económicas y políticas.

▪▪ El proceso derogatorio de las leyes, se lo hace a través de otras leyes.

▪▪ La derogación de una ley puede ser expresa o tácita.

179 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

Durante el ejercicio de su profesión, escuchará la expresión desuso de la ley.


Acerca de la misma se puede expresar lo consiguiente:

▪▪ El desuso no es lo mismo que derogación.

▪▪ El desuso es el no uso de una ley.

▪▪ El desuso carece de fuerza legal para destruir una ley.

▪▪ Una ley es desusa cuando la misma caduca o es inaplicable al medio,


volviéndose inadecuada, inapropiada o sin utilidad.

▪▪ Las leyes en desuso llegan a ser derogadas porque se promulgan otras


leyes.

Ejemplo

Ejemplo del desuso de la ley

▪▪ El Registro Oficial Suplemento 147, del 22 de enero de 1971, publica


el entonces Código Penal, en el cual –para la época- se encontraba la
institución “del duelo”.

Luego, fue reformada por el Art. 140 de la Ley Nro. 75, publicada en el
Registro Oficial 635 del 7 de agosto de 2002. Hasta que finalmente, fue
derogada por la Ley Nro. 0, publicada en el Registro Oficial Suplemento 555
de 24 de marzo de 2009.

Todo esto se debió, en razón de que el duelo entró en desuso, es decir,


con el pasar del tiempo, el derecho a la honra, era defendido de otras
maneras. Por lo tanto, para defender la honra, no era necesario el combate o
enfrentamiento entre dos personas previo haberse desafiado o retado, en un
lugar y hora determinada, para llevarse a cabo el duelo.

180 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

Ahora se estudiará acerca de la inconstitucionalidad de la ley.

La inconstitucionalidad de la ley, significa que una ley es considerada como


inconstitucional, es decir que posee vicios de fondo y forma que, atentan contra
las normas que se determinan en la Constitución; o bien que, al momento de su
creación, no fue realizado bajo los procedimientos propios o idóneos, para su
aprobación y promulgación.

El aspecto de fondo nos indica que toda ley secundaria no debe atentar contra las
normas supremas de la Constitución; y el aspecto de forma nos hace ver que toda
ley tiene que ser dictada por organismos competentes y sujetarse a determinados
procedimientos reglados para su aprobación y promulgación.

El único organismo que puede declarar la inconstitucionalidad de una ley es


la Corte Constitucional, como lo hace conocer el Art. 436 de la Constitución
de la República del Ecuador. Para comprobarlo, haga clic en el enlace que a
continuación aparece y busque al artículo mencionado para que lo lea:

Lectura

CRE

A continuación, algunos ejemplos de inconstitucionalidad de la ley.

Ejemplo

Ejemplo 1 de inconstitucionalidad de la ley

▪▪ La asambleísta María Cristina Kronfle Gómez, en calidad de presidenta del


Grupo Parlamentario por los Derechos de las Personas con Discapacidad

181 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

de la Asamblea Nacional, presentó demanda de inconstitucionalidad,


en contra de los artículos 1, 6 y 8 del Reglamento a la Ley Orgánica de
Discapacidades, contenido en el Decreto Ejecutivo N.º 171, publicado en
el suplemento del Registro Oficial N.º 145 del 17 de diciembre de 2013. A
continuación, haga clic en el enlace que sigue:

Enlace

Sentencia Nro. 017-17-SIN-CC de Corte Constitucional, 7 de junio de 2017

Ejemplo

Ejemplo 2 de inconstitucionalidad de la ley

▪▪ Causa 0035-15-IN: Los señores Edison Fernando Ibarra Serrano, Marcelo


Solórzano Avilés y Jaime Arciniega Aguirre, por sus propios derechos, y
en representación de la Central Ecuatoriana de Organizaciones Clasistas
(CEDOC-CLAT), Confederación de Trabajadores del Sector Público
del Ecuador (CTSPE) y Confederación Sindical del Ecuador (CSE),
respectivamente –en el encabezado de la demanda, consta también como
legitimada activa la señora Rosa Angélica Argudo Coronel, y se adjuntan
sus documentos de identidad, y los que la acreditan como representante
de la Confederación Ecuatoriana de Trabajadores y Organizaciones
de la Seguridad Social (CETOSS); sin embargo, su firma no consta al
pie del documento–, y formularon una demanda de acción pública de
inconstitucionalidad en contra de los artículos 15, 63, 64, 65, 68. 1, 69 y
la disposición general única, de la Ley Orgánica para la Justicia Laboral
y Reconocimiento del Trabajo en el Hogar (en adelante LOJLRTH, ley
impugnada, ley acusada, Ley de Justicia Laboral). Causa 0029-15-IN:
Los señores Milton Rodrigo Gualán Japa, en calidad de asambleísta por
la provincia de Zamora Chinchipe y Rodrigo Sebastián Cevallos Vivar,

182 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

en calidad de sub-director nacional del movimiento “Unidad Popular”, y


formularon una demanda de acción pública de inconstitucionalidad en
contra de los artículos 15, 63, 65, 68 y 69 de la LOJLRTH. Causa 0032-
15-IN: El señor Edison Vladimir Lima Iglesias, en calidad de presidente
de la Asamblea Extraordinaria de los Jubilados, Pensionistas y Adultos
Mayores, y formuló una demanda de acción pública de inconstitucionalidad
en contra de los artículos 68.1 y 69 de la LOJLRTH. Causa 0034-15-IN:
Los señores Luis Fernando Torres Torres, Cristina Eugenia Reyes Hidalgo,
Henry Eduardo Cucalón Camacho, Cynthia Fernanda Viteri Jiménez,
Moisés Fernando Tacle Galárraga, Franco Segundo Romero Loayza,
Ramón Fortunato Terán Salcedo y Luis Fernando Tapia Lombeyda, por
sus propios derechos y en su calidad de asambleístas del Ecuador –en
el encabezado de la demanda, aparece también como accionante María
Cristina Kronfle Gómez, mas su firma no consta al pie del documento , ni se
adjunta copias de sus documentos de ciudadanía y/o identidad o aquellos
que acrediten la calidad en la que comparece–, y formularon una demanda
de acción pública de inconstitucionalidad en contra de los artículos 15, 63,
64, 65 y 68.1 de la LOJLRTH. Causa 0095-15-IN: Los señores Juan Carlos
Oleas Casteló, Franco Enrique Fernández Sánchez, Carlos Eduardo Mora
Cisneros, Carlos Marcelo Silva Gavidia, Sylvia del Rosario Cobos Proaño y
Christian Alejando Jaramillo Pinto, por sus propios derechos, y formularon
una demanda de acción pública de inconstitucionalidad en contra del artículo
15 de la LOJLRTH y del artículo 8 del Acuerdo Ministerial N.° MDT-2015-
0241. Causa 0037-15-IN: Los señores Pablo Serrano Cepeda, Manuel
Mesías Tatamuez Moreno, José Villavicencio Cañar, Jorge Herrera Morocho,
Rosana Palacios Barriga, Nelson Erazo Hidalgo, Wilson Álvarez Bedón,
Oswaldo Pineda Paredes, José Alomía Rodríguez y César Buelva; en sus
calidades de presidente de la Confederación Ecuatoriana de Organizaciones
Sindicales Libres (CEOSL) –y presidente de turno del Frente Unitario de
Trabajadores (FUT)–, presidente de la Confederación Ecuatoriana de
Organizaciones Clasista Unitaria de Trabajadores (CEDOCUT), presidente
de la Unión General de Trabajadores del Ecuador (UGTE), presidente de
la Confederación de Nacionalidades Indígenas del Ecuador (CONAIE),

183 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

presidenta de la Unión Nacional de Educadores (UNE), presidente del


Frente Popular, presidente de la Federación de Trabajadores Municipales
y Provinciales (FETMYP), presidente de la Federación Nacional CUTAE,
presidente del Colegio de Abogados de Pichincha y presidente de la
Federación Única Nacional de Afiliados al Seguro Social Campesino
(FEUNASSC), respectivamente –en el encabezado de la demanda, consta
también como accionante el señor Edgar Sarango Correa, presidente de
la Confederación de Trabajadores del Ecuador (CTE), mas su firma no
consta al pie del documento–; y formularon una demanda de acción pública
de inconstitucionalidad en contra de los artículos 15; 49, números 1 y 2
(números 3 y 4 del artículo reformado); 59; 63; 64; 65; 68, número 1; y, 69 de
la LOJLRTH. Causa 0030-15-IN: Los señores Ramiro Montenegro López y
Carlos Sánchez Torres, por sus propios derechos y por los que representan
en calidad de presidente de la Asociación Nacional de Jubilados Ex
Trabajadores del Instituto Ecuatoriano de Seguridad Social y presidente de
la Asociación de Docentes, Jubilados de la Universidad Central del Ecuador
(ADJUCE), respectivamente; así como, Guido Montalvo Ramos, Henry
Llanes Suárez, Cesar Alberto Loaiza Riofrío, Hernán Herrera Zabala, Miguel
Eduardo Camacho Albán, Jorge Enrique Garcés Cisneros, Manuel Eduardo
León Pardo, Pedro Barreiro Chancay, Carlos Medina Baldassari, Marina
Vela Oviedo, Rubén Darío Suárez Luna, Olga Carmita Saldaña Mendieta,
Edna del Carmen Salas Cabascango, Rosario Magdalena Herrera Ramírez
y Heriberto Loachamín Onofa, por sus propios derechos, y formularon
demanda de acción pública de inconstitucionalidad por el fondo del artículo
68.1 de la LOJLRTH. Prosiga haciendo clic en el siguiente enlace:

Enlace

Sentencia Nro. 002-18-SIN-CC de Corte Constitucional, 21 de marzo de 2018

184 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

Perfecto, al respecto se puede concluir que:

▪▪ La ley que regula el procedimiento para la expedición y promulgación de


leyes es la Constitución de la República.

▪▪ Para que una ley sea considerada como constitucional debe tener vicios de
fondo y forma.

▪▪ La Constitución de la República también dictamina medidas tendientes a la


no aplicación de leyes y normas inconstitucionales.

4.3. Ordenamiento del sistema jurídico

Para comenzar con el análisis del ordenamiento del sistema jurídico, acceda al
microvideo del Dr. José Antonio Maldonado Solano. Haga clic en el siguiente
enlace:

Video

Ordenamiento del sistema jurídico estatal

Para analizar el ordenamiento jurídico, primero se revisará el sistema jurídico,


tanto como su poder y deber jurídico.

▪▪ El sistema jurídico

Al respecto del sistema jurídico se puede concluir lo siguiente:

• Es el ordenamiento jurídico, unificado, estable y aplicable a los seres


humanos.

• Se integra por la Constitución y las demás leyes.

185 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

• Regula derechos, obligaciones y garantías de las personas.

• El Estado promulga y aplica leyes a través de sus funciones.

• A través del sistema jurídico, las funciones respetan y hacen respetar la


Constitución, los tratados internacionales, y el resto de leyes.

• Los servidores judiciales deben cumplir con ciertos deberes,


respetando la jerarquía de los poderes jurídicos (administración de
justicia).

• El sistema jurídico es una unidad jurídica compleja, artificial y


reformable.

• El sistema jurídico guarda relación con factores filosóficos, políticos,


económicos, sociológicos, históricos, geográficos, psicológicos, éticos,
religiosos e ideológicos.

Es necesario mencionar también acerca del poder del sistema jurídico y del
deber del sistema jurídico.

El poder del sistema jurídico no es sino la potestad soberana del Estado para
expedir, promulgar y aplicar las leyes. Sin embargo, este poder tiene limitaciones,
que son dadas por la propia Constitución.

Las limitaciones pueden ser materiales y formales. Son materiales cuando, tienen
que ver con el contenido de las normas. Y son formales cuando, se refieren a los
procedimientos que debe tomarse en cuenta para aplicar las reglas jurídicas.

Asimismo, los dignatarios, autoridades, funcionarios y servidores de la Función


Judicial, cuando asumen sus atribuciones y deberes, gozan de poder suficiente
que les permite respetar y hacer respetar a la Constitución, los tratados e
instrumentos internacionales; y, las leyes nacionales. El poder está repartido,

186 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

jerárquica y gradualmente de superior a inferior, con poderes de decisión.


(Jaramillo, 2014).

Para guardar el equilibro del poder del sistema jurídico, surge el deber del
sistema jurídico, entendido como la obligación limitada, gradual y jerárquica de los
servidores de la Función Judicial para ejecutar y hacer cumplir las leyes. De esta
manera existe una interacción recíproca entre el poder del sistema jurídico y el
deber del sistema jurídico.

Ejemplo

Ejemplo del poder y el deber jurídico

▪▪ El juez de garantías constitucionales tiene la potestad de juzgar (poder),


pero lo tiene que hacer en base a lo que dictamina la ley (deber), es decir
sin abusar de su poder, ni tampoco, utilizando la ley a su favor o a favor de
determinada parte, sino en pro de la justicia.

▪▪ Ordenamiento del sistema jurídico

Acerca del ordenamiento del sistema jurídico como tal, se podría


determinar lo subsiguiente:

• Se trata de una compleja organización jurídica del Estado y la


sociedad.

• Está en perenne construcción y reconstrucción lógica gradual y


jerárquica.

• Posee una dimensión epistemológica, ontológica, axiológica.

• Es el conjunto de normas conexas escalonadas jerárquicamente.

187 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

• Garantiza los derechos de las personas.

• Es un sistema de instituciones, figuras, reglas y principios jurídicos.

• Está en constante transformación, según la realidad lo demande.

• Debe guardar unidad, coherencia y plenitud.

• El positivismo manifiesta que el ordenamiento del sistema jurídico es


coherente, y el neoconstitucionalismo señala que es incoherente.

El ordenamiento jurídico no es la simple suma de normas, sino que es un


sistema de instituciones, categorías, figuras, reglas y principios jurídicos,
interrelacionados, constituyendo una unidad legítimamente válida, coherente y
eficaz. Es válido porque emana del poder legítimamente constituido del Estado;
es coherente porque los preceptos se encuentran vinculados verticalmente unos
con otros, guardando sindéresis y evitando incompatibilidades – antinomias-;
y es eficaz porque se las aplica imperativamente en un espacio y tiempos
determinados en diferentes problemas sociales (Jaramillo, 2014, p. 151).

Para mayor comprensión, analice el siguiente gráfico.

188 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

Ilustración 18. Ordenamiento jurídico


Elaborado por: la autora.

De esta manera, el ordenamiento jurídico guarda unidad, coherencia y plenitud.

Observe una unidad sistemática de normas fundamentales o primarias y


fundadas o secundarias. Las normas fundamentales o primarias dan a los
poderes del Estado o Funciones de Estado –como lo determina la CRE-, la
facultad de dictar normas fundadas o secundarias, para regular a la sociedad,
organismos y entidades del Estado. Recordando que toda norma debe ser creada
en base a lo que dictamina la Constitución.

189 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

Ejemplo

Ejemplo de unidad

▪▪ La Constitución de la República del Ecuador, determina el derecho a la


inviolabilidad de la vida. Para la defensa de este derecho, se encuentra el
Código Orgánico Integral Penal (COIP).

Así la norma fundamental es la Constitución de la República del Ecuador, y la


norma fundada, el COIP.

El ordenamiento jurídico es coherente, porque las normas fundamentales


(primarias) y las normas fundadas (secundarias) deben guardar relación y
coherencia entre sí, para juzgar con acierto. El que exista coherencia entre las
normas primarias y secundarias, significa que existe sindéresis. Sin embargo,
existen ocasiones, en donde las normas fundamentales y las normas fundadas,
tienen incongruencia entre sí, lo que se denomina como antinomia12, es decir
existe contradicción entre las normas.

12 “El conflicto, antinomia o concurso de normas jurídicas se presenta cuando existen varias
normas jurídicas y ellas son contradictorias entre sí.
Dos normas son contradictorias entre sí cuando, poseyendo los mismos ámbitos de validez,
una afirma y la otra niega el deber jurídico de una determinada conducta.
[…]
Es necesario para que exista contradicción entre normas jurídicas que posean el mismo
ámbito de validez que unas afirmen y otras nieguen un determinado deber de conducta.”
(Pacheco, 1990. Pp. 398).
En el caso de un jurista encontrarse en la situación de una antinomia, las reglas o principios
que deben de ser aplicados para resolver dicha contradicción son: a. Lex superior, dos normas
contradictorias de diversas jerarquías debe de prevalecer la superior; b. Lex posterior, la ley
posterior prevalece sobre la promulgada con anterioridad; y, c. Lex specialis, como lo indica su
nombre predomina una ley específica respecto a una norma general.

190 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

Ejemplo

Ejemplo de coherencia

▪▪ Una de las personas y grupos de atención prioritaria que se encuentra en la


CRE en el Art. 35, son las personas en situación de desastres naturales o
antropogénicos, de esta manera, en el 2016 a consecuencia del terremoto
de Manabí, la presidencia de la república, emitió un Decreto 1001 de 17
de abril de 2016, en donde se decreta entre otros aspectos, RENOVAR el
estado de excepción en las provincias de: Manabí y Esmeraldas. Guardando
coherencia con la carta magna ecuatoriana.

En cambio, la plenitud del ordenamiento jurídico se refiere a que éste debe ser
íntegro, único, total, completo, perfecto, justo y permanente, de tal manera que los
administradores de la justicia puedan ejercer sus funciones y atribuciones, sin que
exista lagunas del Derecho. Así se dará cumplimiento al Art. 75 de la CRE que
señala: “Toda persona tiene derecho al acceso gratuito a la justicia y a la tutela
efectiva, imparcial y expedita de sus derechos e intereses, con sujeción a los
principios de inmediación y celeridad; en ningún caso quedará en indefensión. El
incumplimiento de las resoluciones judiciales será sancionado por la ley”.

Ejemplo

Ejemplo de plenitud de la ley:

▪▪ El mejor ejemplo que muestra la plenitud de la ley, lo da el Art. 425 de la


CRE “El orden jerárquico de aplicación de las normas será el siguiente: La
Constitución; los tratados y convenios internacionales; las leyes orgánicas;
las leyes ordinarias; las normas regionales y las ordenanzas distritales; los

191 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

decretos y reglamentos; las ordenanzas; los acuerdos y las resoluciones; y


los demás actos y decisiones de los poderes públicos.

En caso de conflicto entre normas de distinta jerarquía, la Corte


Constitucional, las juezas y jueces, autoridades administrativas y servidoras
y servidores públicos, lo resolverán mediante la aplicación de la norma
jerárquica superior.

La jerarquía normativa considerará, en lo que corresponda, el principio de


competencia, en especial la titularidad de las competencias exclusivas de los
gobiernos autónomos descentralizados”.

Hasta aquí, básicamente se ha hecho el análisis de como el positivismo concibe


al ordenamiento jurídico, esto es como una unidad sistemática, coherente y plena
que, si bien tiene antinomias, éstas son resueltas por medio de la subsunción, es
decir, de la relación lógica de una situación particular, específica y concreta con la
previsión abstracta e hipotética de la ley (Biz, enciclopedia jurídica).

Al contrario, para el neoconstitucionalismo “el sistema jurídico es incoherente


e incompleto, ya que no hay fórmula alguna para prever y regular todas las
violaciones y vacíos que emanen de los actos y hechos humanos” (Jaramillo,
2014, p. 152).

Las lagunas del Derecho

“Se denomina lagunas a las hipótesis no previstas por el legislador, es decir a


aquellos espacios vacíos que éste ha dejado en la ley por olvido, imprevisión o
imposibilidad de imaginarlos, habiendo debido regularlos.” (Pacheco, 1990, p.
401).

Existen diferentes casos en los cuales existen las lagunas del Derecho, de los
cuales se tiene: falta de ley, ley en blanco, insuficiencias de la ley; y, la ley injusta.

192 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

Tabla 14. Lagunas del Derecho

Lagunas del Derecho Concepto


Falta de ley El legislador no puede prever todos los cambios y posibles
necesidades a futuro.

Debe remediarlo a través de la acción de los órganos


legislativos.
Ley en blanco Leyes que entregan a otra instancia la facultad de establecer
las consecuencias jurídicas de determinadas hipótesis.

Cuando se dicta una norma, pero la misma no se encuentra


regulada en ley alguna.
Insuficiencias de ley Cuando existe una ley que prevé determinadas consecuencias
para ciertas hipótesis y el juez se encuentra con hechos que
no coinciden plenamente con las hipótesis legisladas.

Considerando el magistrado que por justicia se puede aplicar


las mismas consecuencias.
Ley injusta Cuando la norma va en contra de lo que dictamina el
ordenamiento jurídico.

Toda regulación debe reflejar a la justicia.

Ante lo legal deberá prevalecer lo justo.


Fuente: Pacheco, M. (1990)
Elaborado por: La autora

Estructura jerárquica del ordenamiento jurídico

Bien, como usted recordará dentro de las conclusiones que se detectó constó,
la de asentir que el ordenamiento jurídico se encuentra jerárquicamente
estructurado. A continuación, ideas centrales sobre su estructura:

193 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

▪▪ La estructura jerárquica del ordenamiento jurídico fue fundada por la teoría


positivista, al inicio por Adolfo Merkel y más tarde por Hans Kelsen y Alfred
Verdross.

▪▪ Hans Kelsen representó al ordenamiento del sistema jurídico a través de una


estructura piramidal.

▪▪ Para Kelsen la Constitución está en la cumbre de la pirámide.

▪▪ Las normas fundamentales o normas primarias están en la cúspide.

▪▪ En la parte inferior, se encuentran las normas fundadas o normas


secundarias.

▪▪ La pirámide va de ascendente a descendente.

▪▪ La que prevalece y está en la cúspide es la Constitución de la República.

▪▪ Debajo de las normas individuales, encontramos a los actos de ejecución


material de las mismas.

▪▪ El ordenamiento jurídico se estructura en forma horizontal, vertical, externa e


interna.

Al hacer alusión a que el ordenamiento jurídico se estructura horizontalmente,


es porque tiene vigencia en todo el territorio del Estado, siendo aplicable para
todos los habitantes, garantizando el derecho de la “igualdad ante la ley”.

194 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

Ejemplo

Ejemplo de estructura horizontal del ordenamiento jurídico

▪▪ Todo ecuatoriano o cualquier persona que se encuentre en el territorio del


Ecuador –sea extranjera o nacional-, si cometiere un delito tipificado en el
COIP, deberá ser juzgado conforme lo determina la ley.

Cuando se refiere a la estructura vertical, significa que el ordenamiento jurídico


tiene jerarquía normativa, es decir se observa el orden jerárquico de las normas y
las leyes, siendo que, su inobservancia, es un desacato a la ley.

Ejemplo

Ejemplo de estructura vertical del ordenamiento jurídico

▪▪ Lo que manifiesta el Art. 425 de la CRE: “El orden jerárquico de aplicación


de las normas será el siguiente: la constitución, los tratados y convenios
internacionales; las leyes orgánicas; las leyes ordinarias; las normas
regionales y las ordenanzas distritales; los decretos y reglamentos; las
ordenanzas; los acuerdos y las resoluciones; y los demás actos y decisiones
de los poderes público”.

El decir, que el ordenamiento jurídico es de estructura externa, personificando


al lado semántico de la palabra, es decir a su lado lingüístico, o en este caso, de
significado del nombre de la ley.

195 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

Ejemplo

Ejemplos de estructura externa del ordenamiento jurídico

▪▪ El Código de la Niñez y Adolescencia, regirá todo lo concerniente a los


niños, niñas y adolescentes.

▪▪ El Código Orgánico Integral Penal, tiene por finalidad normar el poder


punitivo del Estado, tipificar las infracciones penales, establecer el
procedimiento para el juzgamiento de las personas con estricta observancia
del debido proceso, promover la rehabilitación social de las personas
sentenciadas y la reparación integral de las víctimas.

Y la estructura interna, tiene que ver con las instituciones de derecho público y
privado. Estas instituciones, se estructuran por títulos, éstos por capítulos. Los
capítulos por secciones, las secciones por parágrafos. Y, además el ordenamiento
jurídico tiene artículos.

El artículo es el elemento básico del sistema jurídico. Es la célula del organismo


jurídico. Por medio de este procedimiento se logra articular gradualmente la
Constitución, los tratados y convenios internacionales, las leyes orgánicas y
ordinarias, los reglamentos, estatutos, ordenanzas, acuerdos, manuales, y los
instructivos (Jaramillo, 2014, p. 157).

196 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

Ejemplo

Ejemplo de estructura interna del ordenamiento jurídico

▪▪ La Constitución de la República del Ecuador, se encuentra estructurada de la


siguiente manera:

1 Preámbulo
9 Títulos
40 Capítulos en total ubicados según el título al que se refieran
93 Secciones en total distribuidos en el capítulo correspondiente
29 Disposiciones transitorias
1 Disposición derogatoria
1 Régimen de Transición de tres capítulos
1 Disposición final

Las instituciones jurídicas

¡Bien! Vamos ahora a avanzar con el asunto de las instituciones jurídicas.

Acerca de las instituciones jurídicas, se pueden resaltar las siguientes ideas


principales:

▪▪ Las instituciones jurídicas son un conjunto de normas jurídicas que regulan


el funcionamiento de órganos y entidades especializados de Derecho
Público y Derecho Privado.

▪▪ Las instituciones jurídicas de Derecho Público son casos independientes y


autónomos o únicamente autónomos, con personería jurídica y patrimonio
propios, que persiguen un fin expreso.

197 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

▪▪ Las instituciones de Derecho Público son de carácter colectivo, responden


a la sociedad, dirigen el obrar de las personas y solucionan problemas de la
comunidad.

▪▪ Las instituciones jurídicas de Derecho Privado se organizan en torno a


propósitos comunes, que se diferencian por categorías y figuras jurídicas
afines.

Ejemplo

Ejemplos de instituciones jurídicas de Derecho Público:

▪▪ La Contraloría General del Estado


▪▪ La Universidad
▪▪ El Municipio.

Ejemplo

Ejemplos de instituciones jurídicas de Derecho Privado:

▪▪ La familia
▪▪ La propiedad
▪▪ La sucesión por causa de muerte.

Con la finalidad de entender mejor este asunto debe analizar la siguiente tabla:

198 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

Tabla 15. Instituciones jurídicas

Derecho público Derecho privado


• Son autónomas e independientes o • Se organizan por cuestiones comunes.
sólo autónomas. • Se diferencian por categorías.
• Gozan de personería jurídica. • Se diferencian por figuras jurídicas
• Gozan de un patrimonio propio. afines.
• Se constituyen para un fin determinado.
• Tienen carácter colectivo y para la
comunidad.
Elaborado por: La autora

Para terminar, es importante mencionar al Art. 226 de la CRE, donde señala que
las instituciones del Estado, sus organismos, dependencias, las servidoras o
servidores públicos y las personas que actúan en virtud de una potestad estatal
ejercerán solamente las competencias y facultades que les sean atribuidas en
la Constitución y la ley. Además, de tener el deber de coordinar acciones para
el cumplimiento de sus fines y hacer efectivo el goce y ejercicio de los derechos
reconocidos en la Constitución.

Las categorías jurídicas

Sobre las categorías, se puede identificar lo siguiente:

▪▪ No son lo mismo que Instituciones jurídicas.

▪▪ Son conceptos generales y relevantes de fundamento científico al derecho.

▪▪ Sirven de fundamento científico al Derecho.

▪▪ Representan a objetos fundamentales, generales y universales.

▪▪ Pueden relacionarse con categorías de otras disciplinas.

199 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

▪▪ Resultan de la experiencia, investigación, formas de pensar y razonar de los


hombres, así como la realidad social, política y cultural de los pueblos.

▪▪ Representan propiedades esenciales y generales de los objetos.

▪▪ Su universalidad subordina a otros conceptos en base al ordenamiento


jurídico.

Ejemplo

Ejemplos (Jaramillo, 2014, p. 158):

▪▪ Familia, dominio, trabajo.


▪▪ Persona, delito, sanción.

Figuras jurídicas

Respecto a las figuras jurídicas, se puede concluir que:

▪▪ Una figura jurídica se define como un elemento que está contemplado en la


ley (uvmb.blogspot.com).

▪▪ Es la modalidad o singularidad de una categoría jurídica en el escenario de


la vida social.

▪▪ Resultan de la experiencia, investigación y de las formas de pensar y


razonar de los hombres.

▪▪ Responden a la ley universal de la “contradicción”; y, al surgimiento de los


problemas jurídico-sociales por causa – efecto.

▪▪ Pueden ser afirmativas o negativas o bien singulares o plurales.

200 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

Ejemplo

Ejemplos:

▪▪ Al Derecho de la Propiedad Industrial lo integran las figuras: a. El Derecho


de; y, b. La propiedad Industrial.

▪▪ Entre las figuras jurídicas de Derecho Empresarial están: a. Empresario


individual; b. Sociedad Anónima; Sociedades de Capital de Riesgo.

▪▪ La sociedad civil es civil o mercantil.

▪▪ Los bienes son muebles e inmuebles.

▪▪ La nulidad es absoluta o relativa.

▪▪ El consentimiento es expreso o tácito.

▪▪ La nacionalidad ecuatoriana es por nacimiento o por naturalización.

El código

El código es un cuerpo orgánico sistemático de leyes relativas a una de las ramas


del Derecho. Las leyes guardan dos puntos de vista, el formal (ley modificable o
derogable); y, el técnico (máxima expresión del orden jurídico).

Un código está estructurado por libros, títulos, capítulos, secciones, parágrafos,


artículos, numerales, literales e incisos.

Un código facilita la aplicación e interpretación del Derecho, siendo la etapa más


avanzada de una rama o institución del ordenamiento jurídico (Jaramillo, 2014)

201 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

Ejemplo

Ejemplos:

▪▪ Código Orgánico Integral Penal


▪▪ Código Orgánico General de Procesos
▪▪ Código de la Niñez y Adolescencia.
▪▪ Código Orgánico de la Función Judicial

Ha finalizado la Unidad 4. Y para verificar sus conocimientos adquiridos le invito a


desarrollar la siguiente autoevaluación.

202 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

Autoevaluación 4

Ha llegado la hora de contestar las preguntas de la Autoevaluación 4 y verificar


sus respuestas en el Solucionario. Recuerde que, si esta es desarrollada sin
trampas, le será de mucha ayuda como preparación.

De esta manera, escoja la respuesta correcta, de las preguntas de selección


múltiple con respuesta única, que aparecen inmediatamente:

1. Según lo manifestado por el Código Civil, la ley es una:

a. Parte del derecho institucionalizado


b. Declaración de la voluntad soberana
c. Norma escrita que emana del Estado

2. La ley es obligatoria cuando:

a. No está dedicada a persona alguna


b. Deja de tener vigencia, se la deroga
c. Tiene el carácter de imperativo-atributivo

3. Para el civilista francés Planiol, la ley positiva es:

a. Una regla social obligatoria, establecida con carácter permanente por la


autoridad pública y sancionada por la fuerza
b. La norma escrita, de precepto general, que emana de los órganos
políticos del Estado
c. Apenas un Derecho institucionalizado, detenido en la forma, pero no
todo el Derecho

203 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

4. Para la aprobación y expedición de las leyes se deben dar diferentes etapas,


según Jaramillo la aprobación es la:

a. Última etapa.
b. Tercera etapa.
c. Primera etapa.

5. Para Jaramillo la etapa del debate se refiere a:

a. La deliberación de la Asamblea Nacional acerca del contenido del


proyecto presentado.
b. La aprobación del proyecto de ley con la simple mayoría de votos de
miembros de la Asamblea Nacional.
c. Cuando el presidente de la República a través de su firma y rúbrica
autoriza la publicación de la ley.

6. Uno de los plazos para la obligatoriedad de la ley, son los instantáneos, que
son:

a. Porque se designan un especial para su vigencia desde su


promulgación.
b. Aquellos cuando la ley comienza a regir simultáneamente.
c. Cuando la ley comienza a regir tomando en cuenta la distancia que
existe de un lugar a otro.

7. Derogar significa:

a. Dejar sin efecto una ley.


b. Aprobar un proyecto de ley.
c. Deliberar el proyecto de ley.

204 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

8. Según el Código Civil, la derogación de la ley es tácita cuando:

a. La nueva ley no contiene disposición alguna de las de la ley anterior.


b. Simplemente deroga a la antigua.
c. La nueva ley contiene disposiciones que no se concilian con las de la
ley anterior.

9. El ordenamiento jurídico es eficaz porque:

a. Surge de un poder legítimamente constituido


b. Contiene preceptos vinculados
c. Su aplicación es imperativa

10. Cuando se dice que: son los conceptos más generales y relevantes, que
sirven de fundamento científico al Derecho, y que debido a su universalidad
subordina muchos conceptos del sistema jurídico, se refiere a las:

a. Instituciones jurídicas
b. Categorías jurídicas
c. Figuras jurídicas

¡Felicitaciones! ha contestado todas las preguntas y sus respuestas han sido


acertadas.

205 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

UNIDAD 5. LA RELACIÓN, LA NORMA, EL VÍNCULO Y EL ACTO JURÍDICO

5.1. La relación jurídica

Estimado alumno, se empezará la siguiente unidad con un tema muy interesante,


como lo es la relación jurídica.

Sobre la relación jurídica, revise las siguientes pautas principales que se anotan:

▪▪ La relación jurídica son los diversos nexos jurídicos regulados por el


Derecho.

▪▪ Las personas protagonistas del nexo jurídico se denominan sujetos activos y


sujetos pasivos de la relación jurídica.

▪▪ El objeto de la relación jurídica es el motivo que determina que los sujetos


mantengan un nexo jurídico del Derecho Público y Derecho Privado.

▪▪ El objeto de la relación jurídica recae en bienes materiales (cosas –


valorables) e inmateriales (condición humana-invaluable).

▪▪ Del poder absolutista (imperium) se pasó al derecho a la dignidad e igualdad


a través de la norma jurídica.

▪▪ El elemento central de la relación jurídica es el vínculo jurídico.

Fundamentando, para Giorgio del Vecchio:

la norma jurídica pone siempre en relación varias personas, de las cuales a una le
corresponde una facultad o pretensión, y la otra tiene una obligación correlativa.
La relación jurídica se puede, pues, definir como un vínculo entre personas, en
virtud del cual, una de ellas puede pretender algo a lo que la otra está obligada.
Admitamos que la relación jurídica tiene siempre un substrato real en las cosas y
en las personas. El Derecho no crea los elementos o términos de la relación, sino

206 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

que los encuentra ya naturalmente constituidos y no hace más que determinarlos


y disciplinarlos: reconoce algo preexistente a lo que da o imprime su forma, fijando
los límites de las exigibilidades recíprocas. (Pacheco, 1990, p. 209)

Para que una relación sea jurídica, Legaz y Lacambra, manifiestan que debe
tener los siguientes elementos: la norma, la persona, el hecho condicionante, la
correlatividad de situaciones jurídicas, la prestación y la sanción (Pacheco, 1990,
p. 212)

Tabla 16. Elementos de la relación jurídica

ELEMENTOS RAZÓN
Norma Debe existir una norma jurídica positiva.
Persona Únicamente se establece entre sujetos de Derecho y
nunca entre objetos o animales.
Hecho condicionante Se origina por un supuesto hecho jurídico o por un
acto jurídico. El cual comprende realidad, y puede ser
simple o complejo.
Correlatividad de situaciones Es decir la una parte contrae una obligación,
jurídicas significando que su cumplimiento es un derecho
subjetivo de la otra.
Prestación Porque hace o da, constituyendo para el sujeto pasivo
el contenido del deber y el del sujeto activo el derecho
subjetivo.
Sanción Su garantía radica en la sanción, la cual puede ser
penal o civil.
Fuente: Pacheco M. (1990)
Elaborado por: La autora

207 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

Ejemplo

Ejemplo:

▪▪ Un contrato laboral de trabajo

Norma: Código del Trabajo

Persona: XX (trabajador) y ZZ (empleador)

Hecho condicionante: Trabajar como empleada doméstica a medio tiempo

Correlatividad de situaciones jurídicas: Contrato expreso, contrato escrito,


forma de remuneración, horario laboral

Prestación: La una parte se obliga para con la otra a trabajar, y la otra parte
se obliga a dar todos los medios para que haga su trabajo, como darle
puntualmente su remuneración y demás beneficios de ley.

Sanción: Si alguno de ellos faltare a sus deberes u obligaciones, pueden ser


sancionados.

Otros autores definen a la relación jurídica de diferente manera. Así para para
Hans Kelsen la relación jurídica es:

una relación de hechos establecida por la norma del Derecho […]. Compréndase
igualmente que esas cualidades diferenciales sólo pueden poseerlas los hechos y
no los sujetos o las personas, desde el momento que éstas no constituyen otra cosa
que representaciones auxiliares para los fines del conocimiento, personificaciones
que poseen esta propiedad única: la de ser expresión de la unidad de un complejo
de normas jurídicas.

208 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

Por otro lado, Fritz Schreier concibe que la relación jurídica se constituye entre los
conceptos jurídicos específicos y no entre realidades o hechos. (Pacheco, 1990, pp.
211 - 212)

Importante

En definitiva, con lo que sí se puede estar de acuerdo, es con que las relaciones
jurídicas no son de un solo tipo, sino que estas pueden presentarse de diferente
manera y según las situaciones jurídicas que las envuelvan.

Lo está haciendo excelente, para un mayor aprendizaje, desarrolle el siguiente


Recurso Educativo Abierto o REA.

Ejercicio

Es hora de estudiar el siguiente enlace, específicamente los numerales 1, 1.1.


y 1.2., 1.2.1., 1.2.2., 1.2.3. (páginas 71 – 73) del Tema 6 La relación jurídica y el
derecho subjetivo, del libro digital titulado Lecciones de Derecho Civil I de autoría
de Federico Arnau Moya, docente investigador de la Universitat Jaume – I. Este
importante material ha sido tomado en consideración, con fines estrictamente
académicos.

Lectura

La relación jurídica y el derecho subjetivo

209 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

Tabla 17. Proponiendo el REA “La Relación Jurídica”

¿Cuál es el
¿Qué actividades ¿Cómo será
REA objetivo del
debo realizar? evaluado?
recurso?
Arnau, F., (2009). Lecciones Comprender Leer Preguntas a
de Derecho Civil I. Disponible lo manifestado comprensivamente formularse
en http://repositori.uji.es/xmlui/ por el autor del el PDF, en la
bitstream/handle/10234/24162/ libro respecto específicamente autoevaluación
s6.pdf?sequence=6&isAllowed=y de la relación el numeral 1 La 4.
jurídica y relación jurídica, el
el derecho Tema 6 La relación
subjetivo jurídica y el
derecho subjetivo.

Extraer ideas
principales del
libro digital.

Participar en
la actividad
propuesta para el
uso del REA.
Elaborado por: La autora

Bien, como pudo darse cuenta, hemos mencionado por varias ocasiones a la
norma jurídica, por lo tanto, resulta importante tener claro a qué se refiere la
misma.

5.2. La norma jurídica

El concepto de norma jurídica es reciente. De hecho, en la patrística, escolástica y


luego en el positivismo, únicamente se hacía referencia a la ley.

Los términos ley y norma no significan lo mismo porque:

210 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

a. El concepto de norma tiene una mayor extensión y amplitud que el de ley,


ya que ésta es sólo una de las muchas formas en que puede manifestarse
aquélla. Son también formas de expresión de la norma jurídica: la costumbre,
la sentencia de los tribunales, etc.; b) En la norma predomina el elemento
formal, en cambio, en la ley, el material; c) La norma, como concepto que es,
puede existir por sí sola; la ley, en tanto, necesita de legislador, promulgación
y vigencia. (Pacheco, 1990, p. 49)

Explicando, se podría decir, que las leyes, -consideradas como una parte de las
normas jurídicas-, proceden de las autoridades, en el caso de Ecuador, significaría
que proceden de la Asamblea Nacional (Función Legislativa). Recordemos que
para ser asambleístas no necesariamente tuvieron que conocer de Derecho.
Las leyes son comunicadas oficialmente a través de una publicación, a través
del Registro Oficial, significando que el desconocimiento de ellas no exime de
responsabilidad o sanción, pues se entiende que deben ser conocidas por todos.

John Austin (The Province of Jurisprudence Determined) define las normas jurídicas
como mandatos generales formulados por el soberano a sus súbditos. Toda norma
jurídica es un mandato u orden, o sea una expresión del deseo de que alguien
se comporte de determinada manera y de la intención de causarle daño si no se
conduce de conformidad con el deseo. (Nino, 1999, p. 78)

Miguel Villorio, define a la norma jurídica como la “formulación técnica de un


esquema construido conforme a la valorización de la justicia dada por el legislador
a un problema histórico concreto” (1966, p. 113).

Para Máximo Pacheco (1990), la norma jurídica tiene algunas características, las
cuales serán analizadas en la siguiente tabla:

211 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

Tabla 18. Características de la norma jurídica

CARACTERÍSTICA SIGNIFICADO EJEMPLO


Exterioridad A la norma jurídica, solo le El Derecho interviene cuando
interesa la acción humana se ha matado (se exterioriza),
desde que la misma se mientras que esté en el ser interior,
exterioriza. al Derecho le es indiferente.
Se satisface la norma Se debe pagar los impuestos, no
jurídica con el cumplimiento importa si lo hace de buena o mala
exterior. manera.
Bilateralidad La norma jurídica regula En un contrato de compraventa.
la relación entre el El vendedor exige el precio y
sujeto pasivo (impone la se obliga a entregar la cosa; y,
obligación) y el sujeto activo el comprador, tiene derecho a
(atribuye una facultad o reclamar la cosa y debe pagar el
pretensión). precio acordado.
Determinación La norma jurídica tiene un En caso de un accidente de
contenido fijo y claro, sin tránsito, la norma es clara, sin
embargo en caso de duda, embargo el juez determinará su
el juez puede determinar su verdadero sentido y alcance,
alcance como su verdadero estudiando además las
sentido. circunstancias agravantes o
atenuantes que existan.
Imperatividad La norma jurídica impone Imperativa: Art. 138 del Código
mandato positivo o negativo. Civil “Los cónyuges deben
suministrarse mutuamente lo
Normas jurídicas imperativas necesario y contribuir, según sus
(obligación de dar o hacer) facultades, al mantenimiento del
y prohibitivas (obligación de hogar común”.
no hacer o abstención).
Prohibitiva: Art. 168 num. 5 de
la Constitución “En todas sus
etapas, los juicios y sus decisiones
serán públicos, salvo los casos
expresamente señalados en la
ley”.

212 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

CARACTERÍSTICA SIGNIFICADO EJEMPLO


Coactividad Se puede utilizar por Allanar un domicilio para evitar se
prevención, para defensa escapen los presuntos culpables
o para indemnización, con de un delito.
el fin de que se imponga la
norma jurídica, antes que los
intereses.
Finalidad Ordenamiento justo entre los Un Estado sin discriminación.
hombres para un desarrollo
integral de la sociedad (bien
común).
Fuente: Pacheco (1991)
Elaborado por: La autora

Latorre (1991), considera a las normas jurídicas como normas de conducta


que componen el Derecho; y, las define como “un enunciado que establece la
forma en que ha de ordenarse una relación social determinada, es decir, una
relación entre dos o más personas” (p. 16). Además, señala que “el Derecho se
compone de un conjunto de normas de diverso tipo, entre las que destacan por
su importancia las que pueden ajustarse al modelo de una orden o prohibición
respaldada por amenazas, y las que conceden facultades, poderes y derechos
subjetivos, y facilitan medios para alcanzar fines prácticos queridos por los
particulares” (p. 18).

Tabla 19. Clasificación de las normas jurídicas

NORMAS SIGNIFICADO EJEMPLO


Prohíben u ordenan La que ordena o prohíbe Se prohíbe matar, y
si lo hace, tendrá una
Amenaza de sanción cuando sanción.
se incumple
Conceden facultades, Que sirven para cumplir con los La ley establece los
poderes y derechos deseos. requisitos para adquirir
subjetivos una propiedad.
Modela las relaciones jurídicas.

213 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

NORMAS SIGNIFICADO EJEMPLO


Medios legales para fines Derechos subjetivos Derecho a obrar en
prácticos determinada forma.
Situaciones de poder,
amparadas por la ley.

Se puede hacer uso a


discreción.
Fuente: Latorre (1991)
Elaborado por: La autora

Mientras que, para Jaramillo (2014) la norma jurídica es:

▪▪ Uno de los elementos integrantes del ordenamiento jurídico estatal.

▪▪ Regula los derechos y las obligaciones de las personas naturales y jurídicas.

▪▪ Existen normas sustantivas y normas procesales que protegen los derechos


de las personas naturales y jurídicas.

▪▪ La relación jurídica se encuentra supeditada a la norma.

A continuación, revise la Ilustración que se expone:

214 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

Ilustración 19. La norma jurídica


Adaptado de: Gordón, J. y Macas, J. (2014).

Entendiendo a la presente ilustración, se dirá que la norma jurídica, regula los


derechos y obligaciones de las personas naturales y jurídicas. También, pasa a
ser el factor principal y decisivo de la relación jurídica. Y, al reconocer un derecho,
determina el cumplimiento de una obligación, y en el caso de no cumplirla, se
encarga de imponer una sanción. Terminando, las normas pueden ser sustantivas
y procesales.

Ejemplo

Ejemplo de norma jurídica sustantiva

▪▪ Código Civil

215 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

Ejemplo

Ejemplo de norma jurídica procesal

▪▪ Código General de Procesos

5.3. El vínculo jurídico

El vínculo jurídico, une, liga, ata, obliga a que una persona se sujete jurídicamente
a otra, convirtiéndose así, en el elemento central de la relación jurídica. Ahora
bien, para que el vínculo jurídico sea efectivo, debe haber un factor condicionante,
que no es más que el acto jurídico o el hecho jurídico.

En el vínculo jurídico, siempre habrá una autoridad, la cual tendrá el poder, y otra
parte que tendrá el deber de cumplir. Asimismo, una persona tiene el derecho y la
otra persona, la obligación.

Apreciado estudiante, entre las ideas principales del vínculo jurídico, se expone:

▪▪ Obliga a una persona a otra jurídicamente, por lo tanto, la una parte tendrá
autoridad o poder y la otra el deber de cumplirla.

▪▪ Dicho de manera sencilla, una persona tiene el derecho y la otra una


obligación.

▪▪ Se lo considera como el elemento central de la relación jurídica.

▪▪ Su factor condicionante es, el acto o hecho jurídico, es decir será el factor


desencadenante.

▪▪ El vínculo jurídico se encarga de colocar sujetos en situaciones o posiciones


jurídicas.

216 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

▪▪ No existe vínculo jurídico, sin acto o hecho jurídico, sin norma jurídica y sin
relación jurídica.

Para reforzar la comprensión sobre el vínculo jurídico, le invito a revisar la


siguiente ilustración, la cual muestra de manera resumida las ideas principales
manifestadas:

Ilustración 20. El vínculo jurídico


Adaptado de: Gordón, J. y Macas, J. (2014).

Finalmente, Jaramillo señala que:

En el vínculo jurídico de derecho público una autoridad tiene poder o una atribución,
y otra un deber. En el vínculo jurídico de derecho privado una persona tiene el

217 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

derecho, y otra una obligación. El deber o la obligación es un vínculo jurídico que


coloca a una persona determinada en la necesidad de dar, hacer o no hacer alguna
cosa, respecto de otra persona física o natural también determinada. (2014, p. 168)

5.4. El acto jurídico

Para Pacheco, “de acuerdo con la teoría clásica, el acto jurídico es la


manifestación de voluntad que se hace con la intención de crear, modificar o
extinguir un derecho” (1990, p. 355).

Querido estudiante, es momento de dar un vistazo a las siguientes ideas


principales respecto del tema en mención. Así se diría que:

▪▪ El acto jurídico es un hecho jurídico a voluntad del interesado.

▪▪ Todo acto jurídico produce efectos jurídicos.

▪▪ Según las ramas del derecho, el acto jurídico es público y privado.

▪▪ El acto jurídico es de derecho privado cuando se expresa de manera


voluntaria, individual y autónomamente.

▪▪ El acto jurídico es de derecho público cuando su expresión nace de la


voluntad soberana.

▪▪ El acto jurídico se clasifica en actos jurídicos: unilaterales, bilaterales,


onerosos, a título gratuito, solemnes, no solemnes, patrimoniales, familiares,
entre vivos, por causa de muerte, puros y simples, sujetos a modalidad,
principal, accesorio, válido, nulo e inexistente.

▪▪ Los requisitos de fondo del acto jurídico privado son: la voluntad, la


capacidad, el objeto lícito, y la causa lícita.

218 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

▪▪ Los requisitos de forma del acto jurídico privado deben ser entendidos como
las condiciones que exige la ley para que el acto jurídico sea válido y eficaz.

▪▪ Los requisitos de fondo del acto jurídico público son: la voluntad soberana,
la competencia, la motivación, el objeto lícito, la causa lícita, requisitos de
forma y formalidades.

▪▪ Los requisitos de forma del acto jurídico público son aquellos que
exteriorizan o dan a conocer la voluntad administrativa.

▪▪ Un ejemplo de acto jurídico es el de un juez al dictar sentencia.

Para mayor comprensión, revise las ilustraciones que a continuación se hacen


notar:

Ilustración 21. Acto jurídico


Adaptado de: Gordón, J. y Macas, J. (2014).

Esta ilustración hace referencia a qué según las ramas del Derecho, el acto
jurídico puede ser privado o público.

El acto jurídico es privado, cuando existe voluntad individual, la cual puede ser
apreciada en el Derecho civil, mercantil, minero y laboral.

En cambio, el acto jurídico es público, porque hay la voluntad soberana. Al mismo


se lo encuentra en el Derecho constitucional, administrativo, penal y financiero.

219 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

Ilustración 22. Requisitos del acto jurídico


Adaptado de: Gordón, J. y Macas, J. (2014).

En tanto, la Ilustración 136, muestra que los requisitos que debe tener un acto
jurídico, son tanto de fondo como de forma.

Los requisitos de fondo en el Derecho Público son: voluntad soberana,


competencia, motivación, objeto lícito, causa lícita y formalidades.

La voluntad soberana puede presentar vicios, los cuales pueden ser de error, sea
de hecho o de derecho; fuerza, tanto física como moral; y, dolo.

220 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

La competencia, debe entendérsela como la facultad concedida por ley a un


órgano del sector público para obrar dentro de sus atribuciones y deberes.

La motivación, puede ser de hecho, esto es cuando existen antecedentes de un


caso concreto; o de derecho, porque existen normas de Derecho aplicadas.

El objeto lícito, en cambio, es la materia en la cual recaen los actos y los hechos
de que voluntariamente ejercieron las personas.

La causa lícita, necesariamente demanda competencia y potestad; y, deben


además cumplirse las formalidades, o requisitos para la perfección del acto.

Por otra parte, los requisitos del acto jurídico, en el Derecho privado son: la
voluntad, la capacidad, el objeto lícito y la causa lícita.

En este caso, la capacidad, puede ser de goce (adquisitiva), de ejercicio


(actuación) e incapacidad (absoluta y relativa). Tanto el objeto como la causa
deben de ser lícitos.

En cambio, los requisitos de forma, son todas las condiciones esenciales,


sustanciales e integrales exigidas por la ley, para la validez y eficacia de los actos
jurídicos.

221 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

Autoevaluación 5

Querido alumno para contestar la Autoevaluación 5 tome en cuenta que las


respuestas forman parte de lo aprendido en la Unidad 5, incluyendo el material de
las actividades, investigaciones o REAS que desarrolló para su enseñanza.

Leyendo y comprendiendo detenidamente cada una de las preguntas de opción


múltiple con una sola respuesta, marque la respuesta correcta:

1. El elemento central de la relación jurídica es:

a. La norma jurídica
b. El vínculo jurídico
c. El objeto de la relación jurídica
d. El sujeto activo de la relación jurídica

2. El elemento de la relación jurídica, que se origina por un supuesto hecho


jurídico o acto jurídico es:

a. Persona
b. Hecho condicionante
c. Prestación
d. Sanción

3. La norma jurídica es determinante porque:

a. Solo le interesa la acción humana desde que la misma se exterioriza


b. Regula la relación entre el sujeto pasivo y el sujeto activo
c. En caso de duda el juez determina el alcance de la norma
d. Impone mandato positivo o negativo

222 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

4. En el vínculo jurídico de Derecho Público:

a. Una persona tiene el derecho, y otra una obligación


b. Una persona es el marido y la otra persona es la mujer
c. Generalmente las dos personas son sujetos activos.
d. Una autoridad tiene poder o una atribución, y otra un deber

5. La relación jurídica tiene su origen en

a. Una norma jurídica


b. Un hecho jurídico
c. Una situación jurídica
d. Un vínculo jurídico

6. El conjunto de normas referentes a las relaciones jurídicas de una cierta


clase o de una figura jurídica determinada se llama:

a. Hecho jurídico
b. Relación jurídica
c. Acto jurídico
d. Institución jurídica

7. La relación jurídica está conformada por:

a. Los sujetos y el objeto


b. Un sujeto activo y un sujeto pasivo
c. Instituciones jurídicas
d. Un ordenamiento jurídico

223 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

8. ¿Qué poderes jurídicos atribuyen a la persona no para que realice sus


propios intereses, sino para la defensa de los intereses de otras personas,
de suerte que su ejercicio y su defensa no son libres y arbitrarios, sino que
vienen impuestos en función de los intereses a cuyo servicio se encuentran?

a. Derechos objetivos
b. Derechos subjetivos
c. Potestades
d. Facultades

9. Todo acto jurídico produce:

a. Vínculos jurídicos
b. Normas jurídicas
c. Efectos jurídicos
d. Extinción de derechos

10. Entre los requisitos de fondo del acto jurídico privado están:

a. La voluntad soberana, la competencia y la motivación


b. La voluntad, la capacidad, el objeto lícito y la causa lícita
c. Las condiciones que exige la ley para la validez del acto jurídico
d. Los que exteriorizan o dan a conocer la voluntad administrativa

Felicitaciones, ha acertado en todas sus respuestas.

224 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

UNIDAD 6. LA INTERPRETACIÓN, INTEGRACIÓN Y APLICACIÓN DEL


DERECHO

6.1. La interpretación del Derecho

La palabra interpretar, significa extraer o esclarecer las dudas de algo o de una


expresión.

Desde el punto de vista jurídico Pacheco (1990) piensa que, la interpretación se


presenta de diferentes formas:

a. Cuando se determina el sentido y alcance de las normas.

b. Cuando se averigua lo que tiene valor normativo.

c. En cuanto, al proceso de creación del Derecho, que pasa por la norma


superior a una inferior.

También señala que existen diferentes clases de interpretación jurídica como:

a. Interpretación legislativa: procede del legislador, es obligatoria.

b. Interpretación judicial: realizada por los Tribunales de Justicia en sus


sentencias; y son obligatorias.

c. Interpretación doctrinal: la realizan los juristas y no es obligatoria.

d. Interpretación usual: emana de los usos y costumbres y no es obligatoria.

Además, la doctrina manifiesta que existen diferentes teorías sobre la


interpretación del Derecho, tales como:

225 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

▪▪ Teoría Legalista o Legislativa: Según esta teoría, la labor interpretativa se


reserva al legislador.

Los principios fundamentales de esta teoría son: 1. La ley es obra de la razón


deliberada y consciente, por ello se puede comprender sin dificultades; 2. En
virtud del principio de la separación de los poderes, el legislador es el que crea e
interpreta la ley y el juez el que la aplica; y, 3) Los juristas, no pueden interpretar las
leyes porque deformarían su sentido o crearían confusiones. (Castro, 1985, p. 44)

▪▪ Teoría Exegética, Tradicional o de la Voluntad del Legislador: Para esta


escuela, las leyes no dejan nada al arbitrio del intérprete, y es que para esta
teoría el Derecho ya está hecho, e incluso anotado en verdaderos textos.
Por lo tanto, no estudia los principios o en base a qué fue hecha la ley
(Castro, 1985, p. 45).

▪▪ Teoría de la Voluntad Objetiva de la Ley: esta interpretación hace uso


del criterio hermenéutico de interpretación subjetiva de la ley, es decir, el
legislador se basa en su voluntad para interpretar la ley.

▪▪ Teoría Finalista: la originó el jurista Hans Welzel, y plantea una


sistematización jurídico penal diferente a la teoría causalista, donde
acepta que el delito parte de la acción, que es una conducta voluntaria,
persiguiendo una finalidad.

La teoría finalista señala que el legislador al crear tipos penales debe


considerar a la teoría del delito para evitar contradicciones. Por lo tanto, el
legislador se referenciará en la acción, antijuricidad y culpabilidad.

▪▪ Teoría de la Libre Investigación Científica: Este método, cuyo creador


es François Gèny, busca la interpretación de las normas a través de la
naturaleza de las cosas. Esta investigación determina el principio que anima
el orden jurídico en su consideración global, reconociendo las limitaciones de
la ley y de que se necesita ir más allá del texto jurídico.

226 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

▪▪ Teoría Sociológica Jurídica: Para esta teoría, el Derecho tiene “causas”,


las cuales deben ser detectada en las relaciones socioeconómicas, como
expusiera el marxismo. Toda sociología jurídica, parte de la sociología
general o de la Teoría General de la Sociedad.

El sociologismo jurídico es –según lo define Hernández Gil- la asimilación


por el jurista del método utilizado por la sociología: observación, experiencia,
constatación, análisis y comparación de los hechos, tal como se ofrecen en la
realidad, sin inquirir principios superiores de la razón con el fin de determinar las
leyes a que aquéllos responden. (Halajczuk, 1970, p. 156)

▪▪ Teoría de la Jurisprudencia Sociológica: Estudia al Derecho, tomando en


cuenta los hechos sociales sobre los cuales el Derecho procede y con los
cuales está implicado; es decir, su estudio es al quehacer real, con las
causas y los efectos de la ley. La jurisprudencia sociológica, de acuerdo con
Pound, consiste más específicamente en seis puntos programáticos:

1) Estudiar los efectos sociales del derecho; 2) Enfocarse en los efectos


del derecho con el fin de preparar y adecuar la legislación; 3) Dada la
función impositiva del derecho, hacer las reglas jurídicas más efectivas; 4)
Estudiar los efectos sociales del derecho históricamente; 5) Contribuir a
una aplicación equitativa del derecho en todos los casos; y, 6) Promover el
propósito último del derecho.

El énfasis en la jurisprudencia sociológica es entonces sobre el trabajo real del


derecho, no simplemente sobre la doctrina legal ni mucho menos sobre la teoría
jurídica. (Deflem, 2006, p. 109)

Para mayor comprensión de la jurisprudencia sociológica y la sociología del


Derecho, le invito a revisar el artículo de Mathieu Deflem, traducido por Andrés
Botero Bernal, el mismo es un artículo publicado en la revista Opinión Jurídica de
la Universidad de Medellín. Haga clic en el enlace.

227 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

Lectura

Jurisprudencia Sociológica y Sociología del Derecho

▪▪ Teoría de la Jurisprudencia de Intereses: Los estudiosos de esta temática


han sido los juristas, Caspar Rudolf von Ihering, Phillip Heck, Rudolf Müller-
Erzbach y Paul Oertmann. Esta teoría se basa en buscar el fundamento de
cómo interpretar la ley, no de desarrollar la definición del Derecho o ley.

Considera al Derecho como un protector de intereses sociales, y es que


los preceptos legales además de delimitar intereses, puede producirlos de
ser necesario. Por lo cual, el objeto principal son los intereses reales de la
sociedad, y el ordenamiento jurídico. Significando, lo último, que la actividad
judicial está limitada a la existencia de una norma jurídica para saber cómo
actuar o qué decidir.

▪▪ Teoría del Realismo Jurídico: Se basa en los hechos a partir de los cuales
se comprueba la existencia de la norma. Su base es el empirismo teórico, es
decir, considera que no hay más conocimiento que el proporcionado por los
sentidos, pero a la vez maneja la existencia de leyes naturales y realidades
similares no cognoscibles empíricamente. En el siglo XIX, los positivistas, no
adoptaron el empirismo, y más bien siguieron con los textos legales de los
parlamentos. Sin embargo, en el siglo XX, los realistas, fueron coherentes al
admitir otra realidad que el hecho empírico, ascendiendo a lo que se podría
denominar positivismo psicológico, aunque continuaba teniendo mucho
de sociológico. Este último realismo estaba relacionado con las corrientes
sociologistas pero, sin adoptar el empirismo radical de los realistas.

▪▪ Teoría de Gustavo Radbruch: jurista y profesor alemán, Gustavo Radbruch


es uno de los filósofos del Derecho, más importante del siglo XX. Su
postura decía “que si una ley manifiesta un grado de injusticia extrema o
flagrante (como las leyes nazis), entonces no puede considerarse verdadero

228 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

derecho, pues éste debe propiciar más la verdadera justicia que ninguna otra
característica. Lo contrario sería mero orden de fuerza o tiranía. Es decir,
que cuando una ley escrita sea incompatible con los principios de justicia
sustancial, a un nivel intolerable, o cuando se encuentre explícitamente
en abierta contradicción con el principio de igualdad que constituye el
fundamento de toda justicia, el juez debe abstenerse de aplicar esa ley, por
razones de justicia sustancial” (López, blog Pensamiento y Cultura). Todo
lo anotado, hace alusión a las leyes injustas, es decir cuando una ley va en
contra del bien común, se le debe negar su validez.

Radbruch, creía en un derecho supralegal o un derecho natural, el cual


señalaba que estaba por encima del derecho positivo, el cual según ha
manifestado, se ha visto reflejado en las declaraciones de derechos del
hombre, que se han aparecido.

▪▪ Teoría Pura del Derecho: Según Kelsen el Derecho es el mecanismo del


orden jurídico para regular la conducta humana.

Al reconocer al derecho como técnica social específica de un orden coactivo,


podemos distinguirlo netamente de otros órdenes sociales que en parte tienen
los mismos fines que el derecho, si bien los persiguen por medios enteramente
diversos. El derecho es un medio, un medio social específico, no un fin. Tanto
el derecho como la moral y la religión prohíben el asesinato. Pero el derecho lo
hace estableciendo que si un hombre comete el delito de homicidio, entonces otro
hombre, designado por el orden jurídico, deberá aplicar en contra del homicida una
cierta medida de coacción prescrita por el mismo orden. Es por tanto la norma un
elemento fundamental en el Derecho. (Vera, 2000, p. 14)

▪▪ Teoría la Lógica de lo Razonable: Esta teoría nace con el filósofo del


Derecho Luis Racaséns Siches, para quien:

la lógica de lo razonable es una lógica diferente a la formal porque dentro del


ámbito jurídico se deben de tomar en cuenta las valoraciones; es decir, el campo
axiológico provoca que se haga una interpretación diferente de la lógica material.
Aplicando la lógica de lo razonable, una lógica práctica y estimativa, lo que se

229 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

busca es “la solución correcta” […]. En la argumentación jurídica se deben dar


razones que sirvan para interpretar los casos concretos y para que no se cometan
injusticias (Vásquez, T. 2010, Investigación y expresión jurídica [Mensaje en un
blog]. Recuperado del enlace).

▪▪ Teoría Egológica del Derecho: Teoría argentina, creada por Carlos Cossio,
en la cual se integran las siguientes dimensiones: Ontología Jurídica, Lógica
Jurídica Formal, Lógica Jurídica Trascendental y Axiología Jurídica Pura.
La primera se justifica como una indagación acerca del ser del Derecho.
A su vez como la norma se constituye en un “logos” especial para pensar
la conducta en que consiste el Derecho, cabe una lógica que tematice el
estilo peculiar de pensamiento del jurista. Alrededor de estas categorías se
constituye la Lógica Jurídica Formal. Además, toda vez que pensamiento
para la Lógica es conocimiento para la Gnoseología y a su vez mediante la
norma efectuamos la “interpretación” (conocimiento por comprensión) de
la conducta, cabe una teoría especial del conocimiento normativo: Lógica
Jurídica Trascendental.

Y, por último, puesto que el dato elemental que ofrece la Ciencia del Derecho
es la “experiencia jurídica” y ésta no es otra cosa que experiencia humana,
conducta, cabe advertir cuál es la estructura de esa conducta.

Esta investigación nos conduce a señalar que toda conducta por el solo
hecho de serlo se desarrolla valorando, su existencia es un ser-estimativo.
Es imprescindible por tanto el análisis del conocimiento axiológico de la
conducta: Axiología Jurídica Pura.

A su vez, como toda ciencia, la ciencia jurídica es susceptible de


descalificación como simple ideología. Por tanto, una Filosofía de la Ciencia
del Derecho debe contar con una teoría de la ideología que le permita
distinguir la verdad científica del error ideológico para poder asumirse
como verdad y rechazar como ideologías las concepciones jurídicas
que se desarrollan como racionalización o justificación de los intereses
socialmente significativos. A tal fin, la teoría egológica se completará con una
Gnoseología del error que investigue el rol del error teórico en el Derecho.

230 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

De este modo, la Teoría Egológica trata de analizar el Derecho como una singular
experiencia; el Derecho es un objeto cultural cuyo conocimiento requiere una
intuición (al modo husserliano), una comprensión y un pensamiento normativo. Se
opera entonces en la teorización jurídica un cambio profundo; la norma jurídica
deja de estar en el centro de las preocupaciones jurídicas como objeto lógico, cuyo
conocimiento es susceptible de un procedimiento racional y, en su lugar, se instala
la experiencia concreta del Derecho en toda su complejidad gnosológica-existencial
valorativa. (Pisi, 1991, pp. 52 – 54)

▪▪ Teoría del Pluralismo Jurídico: Esta teoría conlleva el estudio y la relación de


diversas propuestas, que van:

desde las interrelaciones entre sistemas jurídicos de tradición occidental y órdenes


normativos indígenas; hasta el estudio de diferentes sub sistemas jurídicos
existentes en países industriales. Cada propuesta de cada teoría, ofrece una nueva
definición en base al fenómeno del derecho plural.

En la actualidad, algunos juristas han entendido que el concepto de pluralismo


jurídico es fundamental para la construcción de una teoría del derecho postmoderna
y global. (Tamahana, 2011, pp. 297-318)

Incrementando el conocimiento sobre las diferentes teorías de interpretación del


Derecho, Jaramillo (2014) señala que existen diferentes clases de interpretación,
las cuales surgen de acuerdo a:

1. La fuente;
2. Los elementos;
3. La amplitud; y,
4. Al control constitucional.

Para alcanzar una mejor comprensión sobre las diferentes clases de


interpretación, se presenta la siguiente figura, la cual contempla cada una de sus
divisiones y subdivisiones:

231 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

Ilustración 23. Interpretación del Derecho


Tomado de: Gordón, J. y Macas, J. (2014).

232 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

Analizando la ilustración, se dirá que los métodos de interpretación, pueden ser


clasificados según la fuente, de esta manera, la interpretación del Derecho tiene 3
fuentes:

1. Fuente auténtica;
2. Fuente judicial; y,
3. Fuente doctrinaria.

La fuente auténtica, es aquella que es ejecutada por el legislador, a través de


la ley interpretativa. La fuente judicial, la realiza el juez, según competencia,
por providencia, auto y sentencia. Y, la fuente doctrinaria, es la interpretación
científica, con criterio y en base a los pensamientos y fundamentos del
jurisconsulto.

De la misma forma, en la interpretación del Derecho, existen cuatro elementos:

1. Literales;
2. Lógicos;
3. Históricos; y,
4. Sistemáticos.

Los elementos literales, son aquellos, que realiza el juez, para dictar decreto,
auto o sentencia, siempre en base a lo que dice la ley. Los elementos lógicos,
son cuando el objetivo es tratar de descubrir la intención del legislador al dictar la
ley. Los elementos históricos, sirven para a través de los antecedentes históricos,
llegar a la verdad. Y, los elementos sistemáticos, permiten que la verdad sea
descubierta de forma armónica, coherente y metódica.

La amplitud, en la interpretación del Derecho, puede ser de dos clases;

1. Restrictiva; y,
2. Extensiva.

233 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

Es restrictiva, cuando descubre el sentido y alcance de la ley en forma limitada.


En cambio, es extensiva, cuando el sentido de la ley, es descubierta, en forma
extensiva, vasta, es decir, ampliando su alcance.

En lo que respecta a la parte constitucional, se debe observa las partes que se


exponen a continuación:

1. Proporcionalidad;
2. Ponderación;
3. Evolutiva o dinámica;
4. Unidad;
5. Concordancia práctica;
6. Eficacia integradora; y,
7. Fuerza normativa.

A través de la proporcionalidad, se busca el equilibrio armonioso y equitativo, lo


cual dependerá, del grado del acto o del factor que se presentare.

La ponderación, significa que el conflicto será resuelto, valorándolo y pensando


todos los antecedentes, pruebas y en sí el proceso. “El término ponderación se
deriva de la voz latina “pondus” que significa “pesar” o “sopesar” la manera de
aplicar los principios jurídicos y resolver los conflictos que pueden presentarse
entre ellos.

Evolutiva o dinámica, porque su objetivo siempre será tomar los cambios


que permitan una coexistencia pacífica. Teleológica, -no teológica-, porque la
interpretación, deberá realizársela, respetando el fin que persigue el Derecho.
Además, la interpretación constitucional, exige unidad, es decir que la
interpretación que se realice, debe estar acorde al ordenamiento jurídico.

Con concordancia práctica, porque la Constitución deberá interpretársela


coherentemente. Eficacia integradora, ya que todo proceso o procedimiento, que
se realice, deberá darse en pro de la estabilidad y supervivencia.

234 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

Y, finalmente, la fuerza normativa, porque la Constitución, siempre regirá, al poder


público y a la sociedad en general.

Esta última clasificación –la constitucional-, tiene que ver además con el Art. 3 de
la Ley Orgánica de Garantías Jurisdiccionales y Control Constitucional, subtitulado
como métodos y reglas de interpretación constitucional que manifiesta:

“Las normas constitucionales se interpretarán en el sentido que más se ajuste a la


Constitución en su integridad, en caso de duda, se interpretará en el sentido que
más favorezca a la plena vigencia de los derechos reconocidos en la Constitución
y que mejor respete la voluntad del constituyente

Se tendrán en cuenta los siguientes métodos y reglas de interpretación jurídica


constitucional y ordinaria para resolver las causas que se sometan a su
conocimiento, sin perjuicio de que en un caso se utilicen uno o varios de ellos:

1. Reglas de solución de antinomias. - Cuando existan contradicciones entre


normas jurídicas, se aplicará la competente, la jerárquicamente superior, la
especial, o la posterior.

2. Principio de proporcionalidad. - Cuando existan contradicciones entre


principios o normas, y no sea posible resolverlas a través de las reglas
de solución de antinomias, se aplicará el principio de proporcionalidad.
Para tal efecto, se verificará que la medida en cuestión proteja un fin
constitucionalmente válido, que sea idónea, necesaria para garantizarlo,
y que exista un debido equilibrio entre la protección y la restricción
constitucional.

3. Ponderación. - Se deberá establecer una relación de preferencia entre los


principios y normas, condicionada a las circunstancias del caso concreto,
para determinar la decisión adecuada. Cuanto mayor sea el grado de la no
satisfacción o de afectación de un derecho o principio, tanto mayor tiene que
ser la importancia de satisfacción del otro.

235 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

4. Interpretación evolutiva o dinámica. - Las normas se entenderán a partir de


las cambiantes situaciones que ellas regulan, con el objeto de no hacerlas
inoperantes o ineficientes o de tornarlas contrarias a otras reglas o principios
constitucionales.

5. Interpretación sistemática. - Las normas jurídicas deberán ser interpretadas


a partir del contexto general del texto normativo, para lograr entre todas las
disposiciones la debida coexistencia, correspondencia y armonía.

6. Interpretación teleológica. - Las normas jurídicas se entenderán a partir de


los fines que persigue el texto normativo.

7. Interpretación literal. - Cuando el sentido de la norma es claro, se atenderá


su tenor literal, sin perjuicio de que, para lograr un resultado justo en el caso,
se puedan utilizar otros métodos de interpretación.

8. Otros métodos de interpretación. - La interpretación de las normas jurídicas


cuando fuere necesario, se realizará atendiendo los principios generales
del derecho y la equidad, así como los principios de unidad, concordancia
práctica, eficacia integradora, fuerza normativa y adaptación.”

Ahora lea las siguientes ideas principales que se han conseguido respecto del
tema que se está tratando:

▪▪ Interpretar el Derecho, es descubrir el sentido y alcance de la letra, de la


Constitución y de la ley.

▪▪ La técnica de interpretación de la ley es la hermenéutica jurídica.

▪▪ La hermenéutica jurídica es el estudio y sistematización de principios y


métodos interpretativos.

▪▪ La interpretación forma parte de la integración y aplicación del Derecho.

236 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

▪▪ Tradicionalmente hay tres clases de interpretación: la judicial, la auténtica y


la doctrinal; y, modernamente la constitucional.

▪▪ Se puede determinar que la Constitución del estado ecuatoriano acepta el


pluralismo jurídico.

Ejemplo

Ejemplos de las clases de interpretación jurídica:

▪▪ El legislador BB, forma parte de la Asamblea Nacional, por lo cual cuando


deba analizar el sentido y alcance de una ley, deberá aplicar la interpretación
auténtica o interpretación legislativa.

▪▪ El juez de garantías constitucionales, Dr. Marco Yúnez, desarrolla la


interpretación judicial, porque 1) está obligado a decidir; 2) es el que mejor
conoce la singularidad del conflicto; y, 3) se sitúan en un plano externo al del
propio legislador, así como a intereses ideológicos (Jaramillo, 2014, p. 188).

▪▪ La abogada Lucinda Buenaventura interpreta científicamente todo el


material que recabó para la defensa de su cliente, información que puede
ser encontrada tanta en medios electrónicos como bibliográficos. Por lo cual
realiza la interpretación doctrinaria.

En definitiva, como se ha podido observar existen diferentes formas de


interpretación jurídica, la cual dependerá del momento, la función y el objetivo a
conseguir. Estas formas pueden ser aplicadas de manera única o bien combinada,
pues dependerá de la exactitud que se quiere lograr, así como la necesidad que
se debe satisfacer.

237 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

6.2. La integración del Derecho

Sobre la integración del Derecho, se pueden señalar las siguientes ideas


importantes:

▪▪ La integración del Derecho es un procedimiento lógico.

▪▪ Se hace uso de la integración del Derecho, cuando no existen hipótesis


normativas en el ordenamiento jurídico, para solucionar el problema social
en conflicto.

▪▪ A la no existencia de hipótesis normativas en el ordenamiento jurídico, se las


conoce como vacío legal o lagunas del Derecho.

▪▪ La tarea de la integración del Derecho le compete al juez.

▪▪ Los procedimientos de integración del Derecho son: la analogía, la equidad y


los principios generales del Derecho.

En definitiva, la integración del Derecho, es un procedimiento lógico que incorpora


a la interpretación y aplicación del Derecho, la equidad y analogía y los principios
generales del Derecho, cuando el ordenamiento jurídico, carece de hipótesis
normativas, con la única finalidad de encontrar la solución justa a problemas
sociales (Jaramillo, 2014, p. 204 – 205).

Es decir, para que la integración del Derecho se dé satisfactoriamente, se debe


implementar a la interpretación y aplicación del Derecho, tres elementos:

1. La analogía;
2. La equidad; y,
3. Los principios generales del Derecho.

La analogía es un método lógico, técnico y jurídico, que depende tanto de


información jurídica como de convicciones sociales del juzgador. Basa sus

238 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

fundamentos en la igualdad, la razón natural y en las exigencias de la justicia.


Y su procedimiento abarca una premisa mayor, una premisa menor y una
conclusión. Además, puede ser de dos clases, la analogía legis cuando busca la
solución a través de preceptos o disposiciones legales; y, analogía juris, cuando
busca la solución en la jurisprudencia.

El siguiente elemento, la equidad, busca la igualdad jurídica, aplicando cierta


norma en determinados casos, con la única finalidad de hacer cumplir la justicia.

Y el último elemento de interpretación del Derecho, los principios generales del


Derecho, sirven para el correcto desenvolvimiento de una organización social, a
través de normas universales, éticas y jurídicas, para el correcto desenvolvimiento
de la organización social.

Para el mejor entendimiento sobre la integración del Derecho, le propongo revisar


la siguiente ilustración, que permite comprender de mejor manera a los elementos
que se incorporan a la integración del Derecho.

239 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

Ilustración 24. La integración del Derecho


Elaborado por: La autora

6.3. La aplicación del Derecho

Estimado estudiante, es instante de aprender sobre la aplicación del Derecho.

La aplicación del Derecho se da cuando surgen los conflictos, los cuales deben
ser resueltos de acuerdo a lo que estipula la Constitución y la ley.

Ésta aplicación, es realizada por los jueces de garantías constitucionales, la cual


la realiza en dos fases, la fase formal y la fase sustancial.

240 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

El juez en la fase formal, aplica e interpreta normas constitucionales, legales,


jurisprudencia, doctrina científica. Y, en la fase sustancial, el juez, se regirá
por la regla particular del caso controvertido, pudiendo incluso hacer uso de la
jurisprudencia científica. Además, en la fase formal, se hará caso al Derecho
Constitucional, y en la fase sustancial, al ordenamiento jurídico.

Muy bien, ahora le invito a revisar la siguiente figura, la cual representa de manera
ilustrativa lo que se revisó, respecto de la aplicación del Derecho.

Ilustración 25. Aplicación del Derecho


Elaborado por: La autora

Para mayor análisis estudie las conclusiones que encontrará a continuación


respecto del tema.

▪▪ Los diferentes conflictos de la sociedad deben ser resueltos por la aplicación


de la Constitución y la ley.

▪▪ El juez siempre debe aplicar el Derecho conforme el marco jurídico, tanto en


la fase formal como en la fase sustancial.

241 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

▪▪ En la fase formal el juez interpreta y aplica todas las normas


constitucionales, legales, jurisprudenciales, doctrinarias, que crea
conveniente hacerlo.

▪▪ En la fase sustancial, el juez elabora una regla particular para la solución de


un caso controvertido, debiendo proyectarse hacia una norma particular, que
tendrá fuerza obligatoria.

▪▪ La interpretación del juez será por excelencia de carácter ético, lógico y


teleológico.

▪▪ Lo que decida el juez, como cosa juzgada, formará parte de la jurisprudencia


científica.

▪▪ El juez debe hacer prevalecer la justicia, la equidad y la verdad en el


Derecho constitucional, antes que, en el ordenamiento jurídico, aunque sí
debe respetarlo.

▪▪ El silogismo jurídico también es una forma de aplicación del Derecho,


aunque para el neo constitucionalismo no es una opción.

▪▪ El silogismo jurídico consta de una premisa mayor (ley), una premisa menor
(conflicto); y, la conclusión (verdad investigada).

Igualmente, la aplicación de la ley se da en el tiempo y en el espacio.

Se dice que la aplicación de la ley se da en el tiempo porque, para que la ley sea
eficaz y produzca los efectos jurídicos, debe estar publicada y estar vigente. La
publicación de una ley es, cuando la ley, ha sido publicada en el Registro Oficial, y
por lo tanto se entiende que es, conocida por todos. También, debe estar vigente,
es decir, no haber sido derogada, puesto que hasta que no sea derogada la
ley adquiere fuerza obligatoria. Además, la ley no tiene efecto retroactivo, esto
significa, que la ley, no dispone o no rige sino para lo venidero.

242 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

Alessandri (1961) señala que, la ley nueva rige sola el porvenir desde el día de su
entrada en vigor. Aquí hablamos de efecto inmediato: la ley nueva no permite más
la subsistencia de la ley antigua, ni siquiera para las situaciones jurídicas nacidas
en el tiempo en que esta última regía; los efectos de ellas producidos después de
la entrada en vigor de la nueva norma, quedan sujetas a ésta, en virtud del efecto
inmediato (p. 174).

En cambio, la aplicación de la ley en el espacio, se refiere a la vigencia de la ley


dentro de un territorio determinado, es decir las leyes ecuatorianas aplican única
y exclusivamente en el territorio ecuatoriano y no fuera de éste, pues se estaría
atentando el principio de “soberanía nacional” y el de la “libre determinación de los
pueblos “(Jaramillo, 2014).

Ahora bien, cuando se trata de extranjeros (personas, empresas, instituciones),


y se presentan conflictos que tengan que ver con la nacionalidad, el domicilio,
los actos, los contratos y los bienes de las personas, éstos deben ser resueltos a
través de las leyes ecuatorianas y del Derecho Internacional Público y Privado.

Lectura

Para mayor comprensión de la irretroactividad de la ley, debe leer el Art. 7 del


Código Civil, el cual le permitirá además saber las reglas que se aplican cuando
una ley posterior se encuentra en conflicto con una ley anterior. También, para
saber lo que la legislación ecuatoriana dice respecto de la territorialidad de la ley,
lea los artículos 13, 14, 15 y 16 del Código Civil.

Enlace

Código Civil ecuatoriano

243 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

Luego de haber aprendido algo más de la legislación ecuatoriana, le invito


a estudiar las ideas principales que a continuación se detallan, respecto a la
aplicación de la ley en el tiempo y a la aplicación de la ley en el espacio.

▪▪ La ley debe ser publicada y aplicada durante el tiempo de su vigencia.

▪▪ La publicación de la ley debe ser realizada en el Registro Oficial para


conocimiento y cumplimiento de todos, incluidas las personas extranjeras.

▪▪ Una vez publicada, la ley adquiere fuerza obligatoria y deja de ser vigente
una vez derogada.

▪▪ La legislación ecuatoriana protege los derechos adquiridos de las personas


evitando dificultades y daños.

▪▪ Para solucionar la aplicación de la ley existen tres teorías: la teoría de los


derechos adquiridos, la teoría de los hechos cumplidos y la teoría de las
situaciones jurídicas.

A continuación, se desarrollará, cada una de las teorías de aplicación del


Derecho:

La teoría de los derechos adquiridos, advierte que, los derechos adquiridos son
un conjunto de prerrogativas que forman parte del patrimonio o del dominio de
una persona, por lo que no podrán ser arrebatados a través de la expedición de
una nueva ley.

La teoría de los hechos cumplidos, argumenta y sostiene que todo acto o hecho y
efecto jurídico, pasado, presente o futuro, debe someterse a la vigencia de la ley
anterior.

La teoría de las situaciones jurídicas, señala que, las leyes se dictan para regular
situaciones jurídicas, por lo cual la retroactividad afectaría a los hechos jurídicos

244 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

regulados anteriormente, mientras que las situaciones jurídicas en construcción,


serán afectadas por nuevas leyes.

Para que una ley sea eficaz y produzca efectos jurídicos debe ser vigente en el
territorio determinado, a más de ser publicada y ser aplicada en un tiempo.

245 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

Autoevaluación 6

Querido alumno, para contestar la Autoevaluación 6, tome en cuenta que las


respuestas forman parte de lo aprendido en la Unidad 6, incluyendo el material de
las actividades, investigaciones o REAS que desarrolló para su enseñanza.

Marque la respuesta correcta, de las preguntas de selección múltiple con


respuesta única que, se muestra a continuación:

1. La interpretación usual:

a. Procede del legislador y es obligatoria


b. La realizan los Tribunales de Justicia
c. La realizan los juristas y no es obligatoria
d. Emana de los usos y costumbres

2. La interpretación que realizan los juristas y que no es obligatoria, se llama:

a. Interpretación legislativa
b. Interpretación judicial
c. Interpretación doctrinal
d. Interpretación usual

3. La técnica de interpretación de la ley es la:

a. Hermenéutica jurídica
b. Ciencia del Derecho
c. Teoría general del Derecho
d. Interpretación lógica

246 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

4. De acuerdo a la fuente, la interpretación del Derecho puede ser:

a. Auténtica, judicial y doctrinaria


b. Literal, lógica y sistemática
c. Restrictiva y extensiva
d. Evolutiva, teleológica y unidad

5. La interpretación jurídica que, emana de los usos y costumbres y no es


obligatoria es la:

a. Interpretación sistemática
b. Interpretación restrictiva
c. Interpretación usual
d. Interpretación de unidad

6. El método, donde el juez se limita a valorar la justicia, aplicando un principio,


entre dos valores en colisión, es:

a. De proporcionalidad
b. De ponderación
c. La teleológica
d. De unidad

7. Según la legislación ecuatoriana, cuando existe contradicción entre


principios o normas, que no puedan resolverse a través de las reglas de
solución de antinomias, se aplica el principio de:

a. Unidad
b. La teleológica
c. Proporcionalidad
d. Ponderación

247 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho PRIMER BIMESTRE

8. Cuando no existen hipótesis normativas en el ordenamiento jurídico, que


permitan solucionar un conflicto, el juez hace uso de la:

a. Interpretación del Derecho


b. Integración del Derecho
c. Aplicación del Derecho
d. Concordancia práctica

9. En la fase sustancial el juez:

a. Interpreta todas las normas constitucionales


b. Explica todas las normas legales y doctrinarias
c. Elabora una regla particular para solución de un caso
d. Elabora normas constitucionales y doctrinarias

10. El canal de comunicación legal y social que permite la obligación de conocer,


acatar y observar la ley es:

a. La Constitución
b. El código
c. El Registro Oficial
d. La ley orgánica

11. El principio de no retroactividad de la ley significa que:

a. La ley sólo dispone para lo venidero


b. La ley dispone para lo pasado
c. Todo hecho jurídico se somete al pasado y al futuro
d. Todo acto jurídico debe someterse a la ley anterior

Revise en el Solucionario. Lo ha hecho excelente. Felicitaciones.

248 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho SOLUCIONARIO

7. Solucionario

Autoevaluación 1

1. Según la Teoría Teocrática, la justicia:

La respuesta correcta es el literal b. Acontece de Dios

Jaramillo, manifiesta en el Texto “Hasta el siglo XV, en Europa predominó la


teoría teocrática que abarcaba el derecho divino sobrenatural y la teoría del
derecho divino providencial. En ambas teorías convergen la idea del origen
divino y el fin del poder del. El origen deriva de la autoridad pública de la
gracia de Dios, aunque otra variante sostiene que Dios entrega el poder a la
colectividad a fin de que ésta, a su vez, lo deposite en la persona escogida
para desempeñar la función de gobierno, basados en la premisa que el
apóstol San Pablo no dijo “todo príncipe viene de Dios”, sino “toda potestad
viene de Dios” (Martínez, 2000, p. 128 - REA).

Las opciones a, c y d son incorrectas, puesto que el enunciado deviene de


los hombres, se refiere a la Teoría Pura del Derecho de Hans Kelsen, para
quien, “La norma jurídica está creada por hombres autorizados para este fin,
porque lo dictamina una norma” (Correa, 2018, p. 30). Guardando por tanto
relación con la Teoría Positivista. La alternativa: aparece por las Funciones
del Estado, también tiene relación con la Teoría Positivista y no con la Teoría
Teocrática. Mientras que la respuesta de que la sobrelleva el gobernador, se
refiere a la Teoría Autocrática (Correa, 2018, p. 20).

249 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho SOLUCIONARIO

2. ¿Cuál de las teorías del Derecho no tiene principios científicos?

La respuesta correcta es el literal b. Teoría Iusnaturalista

Se sostiene que el Derecho Natural no tiene principios científicos, de


seguridad y certeza jurídica (Correa, 2018, p. 23).

Las respuestas a, c y d, son incorrectas, debido a que las Teorías Autocrática


se basa en que las leyes son dispuestas por quien gobierna, el monarca,
para su bienestar e intereses. La Teoría Marxista, basa su concepción que
el derecho no es producto del legislador, sino por la voluntad de la clase
dominante. Y, la Teoría Positivista, tiene como objetivo el conocimiento de las
normas que forman el Derecho Positivo y están vigentes (Correa, 2018, pp.
25 - 31).

3. La teoría del Derecho, que abarcaba el derecho divino sobrenatural y la


teoría del Derecho divino providencial, es la:

La respuesta correcta es el literal b. Teoría Teocrática

Jaramillo, manifiesta en el Texto “Hasta el siglo XV, en Europa predominó la


teoría teocrática que abarcaba el derecho divino sobrenatural y la teoría del
derecho divino providencial. En ambas teorías convergen la idea del origen
divino y el fin del poder del. El origen deriva de la autoridad pública de la
gracia de Dios, aunque otra variante sostiene que Dios entrega el poder a la
colectividad a fin de que ésta, a su vez, lo deposite en la persona escogida
para desempeñar la función de gobierno, basados en la premisa que el
apóstol San Pablo no dijo “todo príncipe viene de Dios”, sino “toda potestad
viene de Dios” (Martínez, 2000, p. 128 - REA).

Las opciones a, c y d, son incorrectas, puesto que la Teoría Autocrática, y


la Teoría Positivista, tienen que ver con las leyes del derecho positivo, sea
que fueran creadas por el monarca o por la instancia respectiva (Función
Legislativa), en tanto que la Teoría del Derecho Natural o iusnaturalismo,

250 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho SOLUCIONARIO

emana de lo más íntimo de la naturaleza humana, cuya esencia radica en la


razón (Correa, 2018, p. 22).

4. La teoría del Derecho que no tiene límites constitucionales o legales, es


la:

La respuesta correcta es el literal b. Teoría Autocrática

La Teoría Autocrática, emana de un poder superior, que no es Dios, ejercido


por un monarca o un príncipe. Este poder no tiene límites constitucionales
o legales; y, todos los poderes se concentran en una sola persona (Correa,
2018, p. 20).

Las opciones a, c y d, no son correctas, ya que en la Teoría Teocrática todo


poder nace de Dios. En la Teoría Iusnaturalista, el Derecho surge de lo más
íntimo de la naturaleza. Y, en la Teoría Positivista, el Derecho es una ciencia,
cuyo sistema tiene por objeto el conocimiento de las normas jurídicas
(Correa, 2018, p. 25).

5. En la Monarquía patrimonial el monarca:

La respuesta correcta es el literal c. Tiene potestad ilimitada

A lo largo de la historia han surgido sistemas como: la monarquía religiosa,


la monarquía constitucional y la monarquía patrimonial. En el caso de la
monarquía patrimonial, el rey tiene toda potestad y por tanto es ilimitada, por
lo cual la respuesta correcta es la del literal c.

Las respuestas a, b y d, son incorrectas, porque la monarquía con poder


limitado, corresponde a la monarquía religiosa; en el caso de la respuesta:
obtuvo su poder por la Carta Magna, se refiere a la monarquía constitucional.
Y, finalmente la opción acerca de que gobernó Israel, Roma y Egipto, se
refiere a la monarquía religiosa.

251 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho SOLUCIONARIO

6. La teoría del Derecho Natural, fue planteada primero por:

La respuesta correcta es el literal a. Los griegos

“Los filósofos griegos fueron quienes primero plantearon la teoría del


Derecho Natural, para encontrar una concepción de la justicia natural”
(Correa, 2018, p. 22).

Las opciones: b, c y d, no son acertadas, puesto que luego de los filósofos


griego, fueron los estoicos quienes consideraron que la justicia emanaba del
Derecho Natural. Después le sigue en la Edad Media Santo Tomás de Quino,
y durante la Reforma Hugo Grocio, invocó a que el fundamento del Derecho
Natural fuera la razón y no la fe religiosa (Correa, 2018, p. 24).

7. El precepto “debe hacerse el bien y evitar el mal”, corresponde al:

La respuesta correcta es el literal a. Derecho Natural

El precepto básico del Derecho Natural es que debe hacerse el bien y evitar
el mal. La ley natural es la expresión de la ley eterna (Correa, 2018, p. 23).

Las opciones de la b, c y d, no concuerdan con la pregunta realizada, y


es que el Derecho Positivo y Iuspositivismo, son lo mismo, por lo cual su
objetivo es el conocimiento de las normas vigentes; en cambio, el Marxismo,
observa al Derecho como una ciencia y un proceso histórico de investigación
científica de los hechos sociales (Correa, 2018, p. 31)

8. Uno de los motivos, por los cuales, entró en crisis el iusnaturalismo


fue:

La respuesta correcta es el literal d. La filosofía crítica de Kant, que


refutaba el conocimiento a priori

252 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho SOLUCIONARIO

Si bien el iusnaturalismo tuvo su máximo apogeo en la Revolución Francesa,


para el siglo XIX entró en crisis por tres motivos: 1. La filosofía crítica de
Kant, que refutaba que el conocimiento sea a priori, sino que este era a
posteriori, debido a que dependía de la experiencia; 2. La Escuela Histórica,
representada en Savigny, la cual negaba la existencia del Derecho natural;
y, 3. El auge de las codificaciones, que convirtieron a la ciencia jurídica,
netamente en positivista (Latorre, 1991, pp. 133 – 134). Por lo tanto, la
respuesta correcta, es la opción d.

Las opciones a, b y c, no son acertadas, porque la respuesta “El considerar


al Derecho, como la norma dada por la ley divina”, forma parte de las
características de los pueblos de la Teoría Teocrática, concibiendo al
Derecho, como la norma moral positiva que transparente la ley divina
revelada (Salamanca, 2011, p. 494).

9. Según Molano, ¿cuál de las teorías del Derecho, tiende a confundir el


Derecho y la justicia con la ley?

La respuesta correcta es el literal d. Teoría Positivista

Para Molano, la Teoría Positivista del Derecho, es en donde “el derecho y la


justicia tienden a confundirse con la ley, a la vez que queda reducida a la ley
positiva y ésta se atribuye sobre todo a un acto de voluntad” (Molano, 2013,
p. 484).

Las opciones: a, b y c, no son correctas, puesto que, en el caso de la Teoría


Teocrática, es Dios quien hace que la ley exista, en la Teoría Autocrática,
quien esté como monarca será quien permita las normas que regirán a
sus gobernados. Y, en lo que respecta a la Teoría del Derecho Natural, el
Derecho surge de lo más íntimo de la naturaleza (Correa, 2018, p. 22).

253 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho SOLUCIONARIO

10. La justicia, cuyo orden es fruto de convenios entre hombres, o se basa


en leyes positivas otorgadas por el legislador, se denomina:

La respuesta correcta es el literal a. Justicia positiva

La justicia, cuyo orden es fruto de convenios entre hombres, o se basa en


leyes positivas otorgadas por el legislador, se denomina “justicia positiva, o
incluso justicia legal, por referirse a ese orden objetivo de igualdad que está
regulado por las leyes positivas” (Molano, 2013, p. 449).

Las respuestas b, c y d son incorrectas, porque tanto la opción b como la d,


se refieren a Derecho y no a justicia, que como recordaremos son diferentes.
En tanto que la opción c (elementos del Derecho), se refiere a la justicia
natural “una justicia basada en esa igualdad natural secundum rationem,
que es la que corresponde a la naturaleza humana y a la naturaleza de
las cosas, es decir, esa igualdad que las personas y las cosas tienen en sí
mismas (Molano, 2013, p. 448).

11. Según la Teoría Pura del Derecho (Kelsen), el Derecho debe ser
analizado:

La respuesta correcta es el literal d. Independiente a la ética y a las


ciencias sociales

“El Derecho debe ser analizado de manera independiente a la ética a las


ciencias sociales”, porque el objetivo de Kelsen fue la purificación de la
ciencia jurídica (Correa, 2018, p. 29).

Las opciones a, b y c, no son correctas, porque, si bien la opción a, se refiere


al Iuspositivismo, “el Derecho es una ciencia, cuyo sistema tiene por objeto
el conocimiento de las normas jurídicas”, fue una idea del autor Jaramillo
Hartman, y no de Hans Kelsen. La opción b, en cambio, la da Molano (2013)
cuando señala sobre el Derecho Positivo “En esta definición se encuentran
presentes elementos esenciales de la ley: su causa formal, como orden de

254 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho SOLUCIONARIO

razón; su causa final, que es el bien común; su causa eficiente, que es el


legislador, aunque teniendo en cuenta que el legislador puede serlo la propia
comunidad, por sí misma o a través de sus representantes” (p. 467). Y
finalmente la opción c, corresponde a lo dicho por la Escuela de la Exégesis,
cuando se señala que el Derecho Positivo, en el siglo XIX asoma como
doctrina jurídica. “Los códigos napoleónicos, hicieron que se dé solución a
los casos que se presentaban, a través del razonamiento lógico” (Correa,
2018, p. 28).

12. La teoría del Derecho, que manifiesta: “El Derecho no es producido por
la voluntad del legislador, sino por la voluntad de la clase dominante”,
es:

La respuesta correcta es el literal c. Teoría Marxista

Existen muchas ideas, respecto de la Teoría Marxista, pero una de ellas


es que el Derecho no es producido por la voluntad del legislador, sino por
la voluntad de la clase dominante. La Teoría Marxista del Derecho limita al
Derecho a un contenido económico, dejando de lado los valores axiológicos
(Correa, 2018, p. 31).

Las respuestas de las opciones a, b y d, no son acertadas, pues las mismas


conciben al Derecho de diferente manera. Así la Teoría Teocrática, señala
que todo es dado por Dios. La Teoría Iusnaturalista, manifiesta que el
Derecho, es la razón de la naturaleza. Y, la Teoría Iuspositivista en cambio,
considera al Derecho como el conocimiento de las normas jurídicas.

13. El Common Law es un derecho construido por:

La respuesta correcta es el literal b. Los jueces.

Londoño manifiesta que el common law es un derecho construido por los


jueces, es un derecho judicial (judge made-law), con base en decisiones
establecidas en cientos de años de casos. Conforme estas decisiones se

255 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho SOLUCIONARIO

fueron acumulando, gradualmente fueron condensándose en principios del


derecho (principles of law). A su vez este sistema se basa en un principio
fundamental que puede enunciarse de la siguiente manera: los casos
análogos deben decidirse de manera similar (2007, p. 58).

En tanto que las opciones a y c corresponden a la Familia Romano


Germana.

14. La familia jurídica que ha tenido más influencia en el mundo es la


Familia:

La respuesta correcta es el literal b. Romana Germánica.

La familia que más influencia ha tenido en el mundo es la Familia Romano


Germánica. Está considerada como la más influyente en el mundo, por ser la
que mayores cambios y progresos ha tenido a través del tiempo.

Sus fuentes son la ley, la jurisprudencia, la costumbre y la doctrina de los


tratadistas.

El que la familia romano germana haya sobrevivido a través de los tiempos,


es porque la misma se ha transformado conforme las necesidades y
cambios que han surgido, lo cual lo ha hecho a través de la codificación
(Correa, 2018, p. 37).

Ninguna de las respuestas de los literales a y c son respuestas correctas,


puesto que la influencia de la familia del common law, constituye la base del
sistema legal del Reino Unido (excepto Escocia), la República de Irlanda,
los Estados Unidos (excepto Luisiana y Puerto Rico), Canadá (excepto
Québec), Australia, Nueva Zelanda, Sudáfrica, India, Singapur y Hong Kong,
entre otros países de habla inglesa miembros del Commonwealth (Londoño,
2007, p. 58). En tanto que la familia socialista si bien tuvo cuatro sistemas
jurídicos: el soviético, yugoeslavo, albanés y chino, únicamente le ha
sobrevivido el sistema jurídico chino (David, 1969, p. 157).

256 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho SOLUCIONARIO

15. Respecto de la Familia Jurídica Socialista, durante el gobierno de


Alejandro II, una de las reformas en el tema jurídico fue:

La respuesta correcta es el literal a. El aparecimiento de los juzgados de


paz.

En la segunda mitad del siglo XIX bajo el gobierno de Alejandro II, se


realizaron una serie de reformas sobre la organización judicial, entre las más
importantes fueron: 1. Se estableció el juicio por jurados; 2. Aparecieron
los juzgados de paz; 3. Todas las personas debían estar presentadas por
juristas profesionales; 4. Los juicios fueron públicos; 5. El procedimiento
debía ser oral; y, 6. Se establecieron dos tribunales de revisión: uno para los
asuntos civiles y otro para las causas penales (Video YouTube Familia de los
Derechos Socialistas).

La Codificación del Código de Napoleón o alternativa b, no fue una de las


reformas en el tema jurídico de la Familia Socialista, sino de la Familia
Romano Germánica.

Tampoco es correcto el literal c, la recopilación de palabras de Mahoma, ya


que la misma corresponde al sistema jurídico islámico.

16. Las principales fuentes del derecho del sistema jurídico islámico son:

La respuesta correcta es el literal c. El Corán y la sunna.

Las principales fuentes del derecho del sistema jurídico islámico son el
Corán y la sunna. Su aplicación es directa y ninguna otra norma material
o natural pueden contradecir u oponerse a estas las fuentes primarias del
derecho (De la Guerra, 2013, p. 23 y Correa, 2018, p. 42).

El Corán es una recopilación de las palabras del profeta Mahoma, redactada


pocos años después de la muerte del Mahoma. Pocos enunciados
constituyen preceptos jurídicos con capacidad de aplicación directa

257 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho SOLUCIONARIO

(Zweigerts, et.al, 2002, p. 321). Es el libro sagrado en el que se recogen las


revelaciones hechas por Alá a Mahoma (Martos, 2004, p. 73).

La sunna o tradición es la recopilación de dichos y actuaciones de Mahoma,


según los testimonios de los primeros musulmanes que lo acompañaron,
relatados oralmente a sus discípulos en forma de hadices (ḥadiz, narración)
(Martos, 2004, p. 75).

Hadiz en castellano y ḥadīṯ en el idioma árabe, significa técnicamente el


relato de algún hecho referente a la sunna, presentado según una pauta
estereotipada, en la cual al relato del hecho precede la enumeración de los
transmisores (Muhammad, 1993 en Martos, 2004, p. 75).

El literal a conlleva algunas de las fuentes de la familia romano germana; y,


el literal b de la familia del common law. Por lo tanto, las respuesta de los
literales a y b, no corresponden a la presente pregunta.

17. La sunna es:

La respuesta correcta es el literal a. La recopilación de dichos y


actuaciones de Mahoma.

La sunna o tradición es la recopilación de dichos y actuaciones de Mahoma,


según los testimonios de los primeros musulmanes que lo acompañaron,
relatados oralmente a sus discípulos en forma de hadices o narraciones.
[…] Dentro ya del Islam, y en sentido técnico, se llama sunna, al conjunto de
dichos y hechos de Mahoma, y su manera de proceder, según resulta del
testimonio de sus contemporáneos o compañeros (Martos, 2004, p. 75).

En cambio, el literal b que tiene por respuesta la narración y transmisión de


los datos de la sunna, no corresponde al sunna sino al hadiz o narración,
que en árabe tiene el sentido general de narración, y como la transmisión
de los datos de la sunna conservó durante mucho tiempo la forma de
comunicaciones personales hechas de viva voz, hadiz significa técnicamente

258 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho SOLUCIONARIO

el relato de algún hecho referente a la sunna, presentado según una pauta


estereotipada, en la cual al relato del hecho precede la enumeración de los
transmisores (Muhammad, 1993 en Martos, 2004, p. 75).

El literal c referente a la revelación y recopilación divina de Alá a Mahoma,


tampoco es la acertada, puesto que esta respuesta correspondería si la
pregunta se refiriera al Corán, que es el libro sagrado en el que se recogen
las revelaciones hechas por Alá a Mahoma (Martos, 2004, p. 73).

259 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho SOLUCIONARIO

Autoevaluación 2

1. ¿Qué personaje inició el conocimiento científico del Derecho?

La respuesta correcta es el literal a. Federico Carlos de Savigni.

Porque fue Federico Carlos de Savigni quien inició el conocimiento científico


del Derecho al precisar de manera lógica la relación jurídica entre un hecho
y una norma; y, entre un acto y la norma (Jaramillo, 2012, p. 25-31 y Correa,
2018, p. 50).

En cambio, Ruodolph von Ihering no inició el estudio científico del Derecho,


sino que más bien sucedió a Federico Carlos de Savigni y continuó con el
estudio científico del Derecho, al realizar el estudio empírico, metódico y
sistemático del Derecho positivo.

Y el aporte de Hans Kelsen fue respecto a la norma jurídica, y no al


conocimiento científico del Derecho.

2. Según Jaramillo la técnica jurídica es:

La respuesta correcta es el literal b. Una disciplina que da reglas para la


práctica del Derecho.

Porque según el autor Herman Jaramillo, en su libro la Ciencia y Técnica del


Derecho (2012), la técnica jurídica, dentro de este análisis, nos proporciona
un conjunto de reglas, que nos permite en el campo legislativo, crear,
expedir, modificar, interpretar y derogar leyes y preceptos jurídicos; en el
campo judicial, aplicar normas sustantivas y adjetivas, de orden público
y privado; y en el campo de la investigación, adquirir nuevos y profundos
conocimientos.

Los literales a y c son incorrectos, el literal a porque desde un inicio se


observa que en su enunciado trata sobre la ciencia jurídica, lo cual es

260 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho SOLUCIONARIO

opuesto a la técnica jurídica; y, el enunciado del literal c, concierne a la


tecnología y no a la técnica jurídica.

3. Para Mabel la corriente de la filosofía jurídica que señala que la Ciencia


del Derecho es una ciencia empírica, cuyo objeto de estudio son los
hechos, es el:

La respuesta correcta es el literal c. Iusrealismo.

Para Mabel García, Silvana, en el REA “El Derecho como ciencia”, la


corriente de la filosofía jurídica que señala que la Ciencias del Derecho
es una ciencia empírica, y cuyo objeto de estudio son los hechos, es el
iusrealismo.

Porque el iusrelismo, considera el Derecho como un hecho eficaz o real, y


la Ciencia del Derecho, por lo tanto, es una ciencia empírica que se debe
ocupar del ser de la conducta humana, entendida como un conjunto de
fenómenos o hechos eficaces o reales. El objetivo de estudio no son las
normas ni los valores, sino los hechos (Mabel, Silvana, 2011).

En cambio, si bien el iusnaturalismo y el iusformalismo (positivismo), son


corrientes de la filosofía jurídica, no corresponden como respuesta correcta
a la pregunta planteada. El iusnaturalismo se lo puede considerar como la
manifestación histórica y metodológica que consolida criterios religiosos,
ideológicos, políticos y económicos. En tanto que el iusformalismo o
positivismo es la doctrina filosófica que funda la verdad exclusivamente en el
método científico experimental, rechazando por tanto cualquier interpretación
teológica o metafísica.

261 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho SOLUCIONARIO

4. Para Kelsen, a la Ciencia del Derecho le concierne:

La respuesta correcta es el literal c. Solamente lo jurídicamente


preceptuado.

Para Kelsen, la Ciencia del Derecho no tiene que ver con la conducta
fáctica de los hombres, sino solamente con lo jurídicamente preceptuado.
Por ello, no es una ciencia de hechos, como la sociología, sino una ciencia
de normas; su objeto no es lo que es o lo que sucede, sino un complejo
de normas (Mabel, Silvana, 2011, p. 20). Lo último contestaría la razón de
porque la respuesta b sería correcta.

Respecto de la respuesta c. El objetivo de Kelsen es construir una ciencia


descriptiva del derecho que tenga como objeto el aspecto normativo del
derecho. Es, por ello, una ciencia descriptiva que tiene como objeto el
lenguaje normativo jurídico. En ese sentido, se puede decir que es una
ciencia que no pretende imponer normas, no pretende prescribir, sino que lo
único que pretende es describir un objeto normativo (Mabel, Silvana, 2011,
p. 19).

5. La ciencia de la dimensión axiológica del Derecho que se encarga del


aspecto ético de lo jurídico, regulando la conducta humana en sociedad
es conocida como:

La respuesta correcta es el literal c. Teoría de la Justicia.

La Teoría de la Justicia es también conocida como Axiología Jurídica y


como Estimativa Jurídica, analiza los valores que dan origen y fundamento
al Derecho, se encarga del deber ser, es decir del aspecto ético de lo
jurídico, regulando la conducta humana en sociedad, como la moralidad, los
convencionalismos sociales y la religión (Álvarez, 2010, p. 66; Correa, 2018,
p. 73).

262 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho SOLUCIONARIO

La respuesta a no corresponde, puesto que la Teoría del Derecho, forma


parte de la dimensión normativa del Derecho, y se dedica al estudio de los
esquemas intelectuales para crear, interpretar, completar y conciliar entre
sí las reglas de un sistema jurídico, según lo ha indicado Bobbio. (Correa,
2018, pp. 76 - 77).

Tampoco es el literal c, la Sociología Jurídica, pues la misma según


Treviño “dota de sentido teórico y explica las relaciones entre derecho y
sociedad, la organización social de la institución legal (orden del sistema)
las interacciones sociales de todos quienes entran en contacto con las
instituciones legales y sus representantes, legisladores, etc.), y el significado
que las personas le dan a su realidad legal” y forma parte de la dimensión
fáctica del Derecho (Treviño, 1996, p. 7; Correa, 2018, p. 78).

6. La costumbre como ley es dictado por el rey en la etapa del:

La respuesta correcta es el literal b. Imperio divino.

La costumbre como ley es dictado por el rey en la etapa del imperio divino,
porque la costumbre como ley es ordenada y dictada por la autoridad
divina, representado por el rey o el monarca en la tierra, tal es el caso en
los pueblos orientales, el derecho se presenta envuelto por tupidos velos de
creencias religiosas y supersticiones mágicas. Así se tienen ejemplos claros
como el Código de Hammurabi en Mesopotamia; el Antiguo Testamento y el
Torá que eran obedecidos por el pueblo hebreo; el Libro de los Muertos en
Egipto. Y el pueblo musulmán, que tiene claro que el derecho y la religión no
pueden separarse (Jaramillo, 2012, p. 39; Correa, 2018, p. 61).

No son respuestas correctas las opciones a y c. La opción a porque la


principal característica del neolítico respecto al derecho, es que en este
tiempo la costumbre continuaba incorporada a la ley. Y, que los estudios del
derecho tienen carácter religioso y de superstición.

263 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho SOLUCIONARIO

Tampoco la opción c, ya que en el florecimiento de la filosofía surgen las


líneas de principios, la cuales formaron las reglas para la comunidad,
guarda cierto parecido con el Derecho Natural. El derecho y la justicia fueron
estudiados por los griegos en forma mitológica.

7. El Derecho es dialéctico porque:

La respuesta correcta es el literal b. Tiene la capacidad de estar en


constante transformación.

El Derecho es dialéctico porque el mismo se encuentra en constante


transformación y en perenne construcción jurídica, acorde a la realidad y
necesidades de la sociedad (Correa, 2018, p. 67).

A la dialéctica se la ha definido como la “ciencia que estudia las leyes


naturales del movimiento y desarrollo de la naturaleza, de la sociedad
humana y del pensamiento” (Engels, 1975, p. 543).

Esta disciplina enseña que existe el cambio y la transformación, así si


se pone de ejemplo los diferentes sistemas de producción que el mundo
ha tenido, se observa también que en cada uno de ellos se forjaron o
reformaron normas, reglas y principios jurídicos (Jaramillo, 2012, p. 46)

El literal a, no corresponde a esta pregunta, debido a que cuando


se manifiesta que el derecho es jerarquizado y por tanto posee un
ordenamiento jurídico, se refiere a la deducción del sistema de normas
integrado por principios, valores y reglas jurídicas obligatorias.

Tampoco corresponde el literal c, porque cuando se señala que el derecho


se garantiza mediante la fuerza pública por ser coercitivo, se refiere
justamente a que el derecho es garantizado por el poder coercitivo; y, no a
que sea dialéctico

264 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho SOLUCIONARIO

8. Para la teoría positivista el objeto de estudio de la ciencia del derecho


es la:

La respuesta correcta es el literal a. Norma jurídica

“El positivismo admite que el derecho es una ciencia, un sistema que tiene
por objeto el conocimiento de normas jurídicas; un producto del Estado
y del poder soberano, un ejercicio del poder político, una ordenación de
la conducta humana; un medio de control específico de la sociedad, y un
instrumento de la civilización” (Jaramillo, 2012, p. 262).

“Así pues, para el positivismo jurídico, con todos los matices que sería
necesario hacer según sus diversas modalidades, el derecho y la justicia
quedan reducidos esencialmente a un sistema de normas, cuya validez
dependerá sobre todo de si han sido aprobadas según los procedimientos
formales establecidos por el ordenamiento jurídico. Por otra parte, este
ordenamiento jurídico está basado, a su vez, sobre un poder coactivo dotado
de soberanía, la que actualmente suele coincidir –con todas las excepciones
que se quieran hacer para dejar espacio también al derecho internacional-
con el poder del Estado” (Molano, 2013, p. 485).

Las opciones b y c, no son las correctas, ya que no son objeto de estudio


de la teoría positivista, sino que son fines del derecho, como ya se lo ha
estudiado.

9. Según la historia la justicia es considerada como un valor social


cuando:

La respuesta correcta es el literal b. Hay procedimientos de evolución de


lo privado a lo social

La justicia es considerada como un valor social, cuando hay una rectitud de


proceder y actuar por parte de los gobernantes, que define la transformación
gradual de la propiedad privada en propiedad social, igualando a los

265 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho SOLUCIONARIO

desiguales, para la protección de los más desfavorecidos. En la justicia


social se pone en práctica los principios universales y jurídicos de igualdad,
libertad, el bien común y la paz, con la finalidad de encontrar equidad
de posibilidades y oportunidades, para disminuir los niveles entre ricos y
pobres, explotados y explotadores (Jaramillo, 2012, p. 64).

Las opciones a y c no son respuestas correctas a la presente pregunta. La


opción a porque es subjetiva al mencionar que existe esperanza de igualdad
perfecta para todos los humanos; y, la opción c porque la respuesta se
refiere al valor jurídico y no al valor social.

10. La libertad es:

La respuesta correcta es el literal c. La facultad que tiene todo ser


humano para ejercer actividades respetando el ordenamiento jurídico

El valor de la libertad es la facultad que tiene todo individuo para ejercer


actividades, dentro de los límites establecidos por el ordenamiento jurídico.
Porque cuando existen límites que no están dados por el ordenamiento
jurídico, la libertad puede convertirse en absolutismo, opresión, tiranía o
sumisión (Jaramillo, 2012, p. 68; Correa, 2018, p. 108).

La opción a no es la correcta, puesto que cuando el individuo realiza


diferentes actividades respondiendo algunas veces al ordenamiento jurídico,
se estaría refiriendo al libertinaje y no a la libertad. Tampoco la opción
correcta es la b porque la misma se refiere a la igualdad y no a la libertad.

11. Según Carlos Mouche, el orden es:

La respuesta correcta es el literal c. Uno de los valores iniciales


considerado el fin y consecuencia del derecho

Carlos Mouche, sostiene que “El orden es fin y consecuencia del derecho. Y
fin primario, porque tal vez antes que la justicia, o simultáneamente con ella,

266 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho SOLUCIONARIO

lo que los hombres buscaron al sancionar las primeras normas jurídicas fue
organizar la vida de la colectividad” (Jaramillo, 2012, p. 71).

Las opciones a y b, no son las correctas, porque si bien la opción a es


correcta al señalar que al orden se lo considerado un sistema donde se
desenvuelve regularmente la sociedad, esta definición está dada por la
autora de la guía y no por Carlos Mouche, que es lo que se pide en la
pregunta. En cambio, la opción b corresponde al valor social de la justicia.

267 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho SOLUCIONARIO

Autoevaluación 3

1. Entre las principales ramas del Derecho está el Derecho:

La respuesta correcta es el literal a. Privado.

Entre las principales ramas del Derecho están el Derecho Público y Privado,
el Derecho Objetivo y Subjetivo y el Derecho Sustantivo y Adjetivo.

Se va hacer referencia a las primeras ramas, estas son el Derecho Público y


Privado.

Según Jaramillo (2014), el Derecho Público “es el conjunto de normas que


regula las actividades de los organismos del Estado, en relación con las
personas naturales y jurídicas de derecho privado. […] Entre sus principales
ramas tenemos: el derecho político, el derecho constitucional, el derecho
administrativo, el derecho financiero, el derecho municipal y el derecho penal
(p. 79).

En cambio, el Derecho Privado “Es el conjunto de normas, reglas y principios


jurídicos que regula las relaciones de las personas naturales entre sí para
con el Estado. […] Dentro del área de derecho privado tenemos: el derecho
civil, el derecho comercial, del derecho industrial, el derecho minero, y el
derecho de trabajo” (p. 87).

Con todo lo dicho, se puede observar que la respuesta correcta es el literal


a es decir el Derecho Privado, puesto que el Derecho Político y el Derecho
Comercial son subramas del Derecho Público y no son las ramas principales
del Derecho.

268 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho SOLUCIONARIO

2. Aparte de las principales ramas del Derecho, están otras, como el


Derecho:

La respuesta correcta es el literal c. Canónico.

Entre otras ramas del Derecho según Jaramillo (2014) está el Derecho
Internacional, el Derecho Económico, el Derecho Aeronáutico y Espacial, el
Derecho de Propiedad Intelectual, el Derecho a un Medio Ambiente Sano, el
Derecho de Defensa del Consumidor y el Derecho Canónico (p. 95 – 102).
“El Derecho Canónico es un sistema de normas, reglas y principios jurídicos
que regula la organización y funcionamiento del gobierno de la Iglesia
católica” (p. 100). Por lo tanto, la respuesta correcta es el literal c el Derecho
Canónico, ya que el Derecho Civil y Mercantil son subramas del Derecho
Privado (pp. 87 – 89), hay que recordar que el Derecho Privado es una de
las ramas principales del Derecho.

3. ¿En cuál de las ramas del Derecho, asisten los elementos: jurisdicción,
competencia, acción, pretensión y demanda?

La respuesta correcta es el literal c. Derecho Procesal.

Los elementos de jurisdicción, competencia, acción, pretensión y demanda,


corresponden al Derecho Procesal (Correa, 2018, p. 269).

“El Derecho Procesal. - Es el conjunto de reglas y principios jurídicos de


derecho público que regula las acciones judiciales para la solución de los
conflictos surgidos entre el Estado con las personas particulares o entre
éstos. Es un instrumento jurídico que sirve para garantizar los derechos
sustantivos de las personas. En el derecho procesal concurren los siguientes
elementos: la jurisdicción, la competencia, la acción, la pretensión y la
demanda. La jurisdicción es el poder de administrar justicia; la competencia,
es la potestad que tienen los órganos de la Función Judicial para juzgar y
hacer ejecutar lo juzgado en materia determinada; la acción, es el derecho
personalísimo, indelegable, potestativo que tiene cada individuo para poner

269 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho SOLUCIONARIO

en movimiento a los órganos de la Función Judicial frente a una solicitud


o petición; la pretensión es la aspiración justa que el demandante espera
obtener de la Función Judicial, conforme a la voluntad soberana y expresa
de la ley; y la demanda, es el acto técnico, constitutivo de la relación
procesal, por medio del cual una persona agraviada solicita a los órganos de
la función jurisdiccional la protección de un Derecho” (Jaramillo, 2014, pp. 94
– 95).

En cambio, en las opciones a y b, es decir el Derecho Privado y el Derecho


Subjetivo no contienen los elementos antes descritos.

En cambio, el Derecho Privado “Es el conjunto de normas, reglas y principios


jurídicos que regula las relaciones de las personas naturales entre sí para
con el Estado” (p. 87).

“El Derecho Subjetivo. - es el conjunto de poderes o facultades que el


derecho objetivo reconoce al individuo de la especie humana en relación con
los demás individuos o con el Estado para obrar lícitamente dentro del marco
impuesto y permitido por la ley” (p. 93).

4. Para Jaramillo (2014) las normas jurídicas son el resultado de:

La respuesta correcta es el literal b. Un procedimiento legislativo.

Según Jaramillo, “las normas jurídicas son el resultado de un procedimiento


legislativo y tiene como misión prever y regular los diferentes hechos que se
produzcan en la sociedad” (Correa, p. 30 y p. 172).

En cuanto a los distractores, no podría ser la opción a, esto es, un problema


histórico, puesto que una norma jurídica regula la conducta de los hombres
en bien de la sociedad. Tampoco es la opción c, es decir, manifestaciones
personales, puesto que la norma jurídica para ser considerada como tal
tuvo que ser autorizada por las personas autorizadas para ello, o sea, los

270 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho SOLUCIONARIO

asambleístas, considerando los requisitos para aquello, y no por una simple


opinión o manifestación personal.

5. El que la norma jurídica pertenezca a los juicios del “deber ser” se


refiere a que expresa algo que:

La respuesta correcta es el literal a. Debe ser de cierto modo, aunque en


la realidad no se dé.

Para Monroy “La norma jurídica pertenece a la categoría de los juicios


del “deber ser” (1977, p. 62). “Los juicios del deber ser son “aquellos que
expresan algo que debe ser de cierto modo (o que debió ser o que deberá
ser), sin perjuicio de que ello no ocurra en la realidad de la vida” (Jaramillo,
2014, p. 106).

El literal b, n es el correcto, puesto que esta respuesta no corresponde a los


juicios, sino a las leyes de la naturaleza. Tampoco lo es el literal c, puesto
que los juicios del deber ser, no siempre se hará realidad.

6. Para la dirección positivista los principios nacen de la:

La respuesta correcta es el literal b. Realidad jurídica.

Para la dirección positivista los principios nacen de la “propia realidad


jurídica y vienen a constituirse en fortalezas científicas obtenidas mediante
un proceso de generalización y de decantación de las leyes” (Jaramillo,
2014, p. 110).

La opción a, no es correcta, ya que esta corresponde a la dirección


naturalista del Derecho, en tanto que la opción c, pertenece a la opción neo-
constitucionalista.

271 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho SOLUCIONARIO

7. Para la dirección positivista, la norma puede estar:

La respuesta correcta es el literal c. Por encima de la regla.

Para la dirección positivista, “la regla puede estar subordinada a la norma;


pero jamás ésta a aquella” (Gallo, 1976, p. 195; Jaramillo, 2014, p. 112).

“La norma confiere derechos e impone obligaciones; la regla proporciona


procedimientos. La norma pertenece al derecho sustantivo; la regla al
derecho procesal. El juez y el abogado, aplica una norma sustantiva con el
auxilio de una regla jurídica” (Jaramillo, 2014, p. 112).

Las opciones a y b no son correctas.

8. Para Federico de Castro, las fuentes del Derecho inician por:

La respuesta correcta es el literal b. La fuerza social.

La respuesta correcta es la opción b, porque para Federico de Castro, las


fuentes del Derecho inician por la fuerza social.

En tanto que para Savigny, las fuentes del Derecho se producen en el pueblo
(opción a). Y para Jaramillo, las fuentes del Derecho tienen su punto de
apoyo en las ciencias sociales (opción c). (Jaramillo, 2014, p. 117; Correa,
2018, p. 152).

9. Las fuentes formales:

La respuesta correcta es el literal a. Expresan el Derecho en un lugar y


momento determinado.

Las fuentes formales, son medios objetivos de expresión que permiten


surgir al Derecho para su aplicación, en un tiempo y espacio determinados
(Ortega, 1995, p. 81; Correa, 2018, p. 153).

272 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho SOLUCIONARIO

Los literales b y c, no corresponde a las fuentes formales, sino a las fuentes


materiales del Derecho.

10. La fuente que suple y llena los vacíos de la ley es la:

La respuesta correcta es el literal a. Costumbre.

“La costumbre ha sido tradicionalmente admitida en el ordenamiento


jurídico. La costumbre suple a la ley. La costumbre llena los vacíos de la ley.
Quien invoca la costumbre tienen la obligación de probarlo y demostrar su
existencia ante el juez o tribunales de justicia” (Jaramillo, 2014, p. 133).

Los literales b y c, no son las opciones correctas, porque la jurisprudencia


“es un conjunto de sentencias uniformes, explicativas, supletorias y
renovadoras, dictadas por los órganos de la administración de justicia, para
solucionar conflictos de intereses sociales, generales e individuales, públicos
o privados y que sirven para aplicarlos en casos análogos” (p. 135). Y la
doctrina científica, en cambio, “son todas las teorías y estudios científicos,
metódicamente fundados, que se han expresado en libros, tratados, revistas
y periódicos, que contribuyen a interpretar, aplicar y construir ciencia del
derecho” (p.137).

273 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho SOLUCIONARIO

Autoevaluación 4

1. Según lo manifestado por el Código Civil, la ley es una:

La respuesta correcta es el literal b. Declaración de la voluntad soberana.

Según lo manifestado por el Código Civil, la ley es una declaración de la


voluntad soberana, conforme lo señala el Art. 1 del Código Civil que señala
“La ley es una declaración de la voluntad soberana que, manifestada en
la forma prescrita por la Constitución, manda, prohíbe o permite. […]”.
Por lo tanto, la respuesta correcta es el literal b. Y las opciones a y c, no
corresponden al Código Civil sino a la opinión de otros autores.

2. La ley es obligatoria cuando:

La respuesta correcta es el literal c. Tiene el carácter de imperativo-


atributivo.

La ley es obligatoria cuando “la ley tiene el carácter de imperativo –


atributivo, es decir, hay por delante una voluntad superior que manda o
impone y otra que obedece; una voluntad que tiene el poder de exigir el
debido cumplimiento de las normas jurídicas y otra que tiene el deber de
cumplirlas” (Jaramillo, 2014, p. 141). Asimismo, se encuentra representada
en la ilustración respecto a este tema.

En tanto que las opciones a y b, no son las correctas, ya que la primera


opción se refiere a la condición necesaria para la existencia de la ley de
“impersonal” (p. 141) y la segunda tiene que ver con el procedimiento
formativo de las leyes, específicamente con la “derogación” (p. 145).

274 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho SOLUCIONARIO

3. Para el civilista francés Planiol, la ley positiva es:

La respuesta correcta es el literal a. Una regla social obligatoria,


establecida con carácter permanente por la autoridad pública y
sancionada por la fuerza.

Para el civilista francés Planiol, “la Ley positiva es una regla social
obligatoria, establecida con carácter pemanente por la autoridad pública y
sancionada por la fuerza” (en Jaramillo, 2014, p. 139). De esta manera la
respuesta correcta es el literal a.

Los literales b y c, no son respuestas correctas, porque los conceptos de


la ley corresponden a Arturo Orgaz “la Ley es la norma escrita, de precepto
general, que emana de los órganos políticos del Estado y se presume
fundada en la necesidad común, relativa a la convivencia”; y, a Luis Carlos
Sachica “Ley es apenas un derecho institucionalizado, detenido en la forma,
pero no todo derecho”. (Jaramillo, 2014. p. 139).

4. Para la aprobación y expedición de las leyes se deben dar diferentes


etapas, según Jaramillo la aprobación es la:

La respuesta correcta es el literal b. Tercera etapa.

Para la aprobación y expedición de las leyes se deben dar diferentes etapas,


estas son: a. La iniciativa; b. El debate; c. La aprobación; d. La sanción; e.
La promulgación; y, e. La publicación.

Según Jaramillo, la aprobación es la tercera etapa, y “es un acto jurídico


legislativo por medio del cual la Asamblea Nacional aprueba un proyecto de
ley ordinario con simple mayoría de votos de los miembros concurrentes a la
asamblea” (Jaramillo, 2014, pp. 142 – 143).

275 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho SOLUCIONARIO

Entonces la opción a, no es correcta, porque la misma corresponde a la


etapa de la “publicación”; y, la opción c tampoco es acertada, porque esta
pertenece a la “iniciativa”.

5. Para Jaramillo la etapa del debate se refiere a:

La respuesta correcta es el literal a. La deliberación de la Asamblea


Nacional acerca del contenido del proyecto presentado.

Para Jaramillo, la etapa del debate, se refiere a la opción a, esto es a la


deliberación de la Asamblea Nacional acerca del contenido del proyecto
presentado.

En tanto que la opción b corresponde a la etapa de la aprobación, y la


opción c a la etapa de la publicación (2014, pp. 142 – 144).

6. Uno de los plazos para la obligatoriedad de la ley, son los instantáneos,


que son:

La respuesta correcta es el literal b. Aquellos cuando la ley comienza a


regir simultáneamente.

Uno de los plazos para la obligatoriedad de la ley, son los instantáneos, que
son “cuando la ley comienza a regir simultáneamente” (Jaramillo, 2014, p.
145). Por lo tanto, la respuesta correcta es la opción b.

La opción a no es correcta porque en ningún plazo para obligatoriedad de la


ley existe un plazo especial. Y la opción c tampoco lo es, porque la misma
corresponde al plazo progresivo.

276 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho SOLUCIONARIO

7. Derogar significa:

La respuesta correcta es el literal a. Dejar sin efecto una ley.

Porque derogar significa dejar sin efecto una ley (Jaramillo, 2014, p. 145).

Las opciones b y c no son acertadas, y es que, dentro del procedimiento de


formación de una ley, la primera corresponde a la aprobación y la segunda a
la derogación.

8. Según el Código Civil, la derogación de la ley es tácita cuando:

La respuesta correcta es el literal a. La nueva ley no contiene disposición


alguna de las de ley anterior.

Porque según el Código Civil en el Art. 38 señala “La derogación tácita deja
vigente en las leyes anteriores, aunque versen sobre la misma materia todo
aquello que no pugna con las disposiciones de la nueva ley” (Jaramillo,
2014, p. 145).

La opción b y c, son incorrectas, porque sus respuestas se refieren a la


derogación expresa.

9. El ordenamiento jurídico es eficaz porque:

La respuesta correcta es el literal c. Su aplicación es imperativa.

Debido a que el ordenamiento jurídico es eficaz porque su aplicación es


imperativa en tiempo y espacio determinados. Siendo el literal c la respuesta
correcta. También puede observarlo en la ilustración que se muestra,
respecto al tema que se está tratando.

En cambio, la respuesta del literal a, se refiere a la validez del ordenamiento


jurídico, y el literal b, a la coherencia del mismo.

277 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho SOLUCIONARIO

10. Cuando se dice que: son los conceptos más generales y relevantes,
que sirven de fundamento científico al Derecho, y que debido a su
universalidad subordina muchos conceptos del sistema jurídico, se
refiere a las:

La respuesta correcta es el literal b. Categorías jurídicas.

Porque “las categorías jurídicas son los conceptos más generales y


relevantes, que sirven de fundamento científico al derecho, que debido
a su universalidad subordina a muchos conceptos que integran en forma
concatenada y ordenada al sistema jurídico” (Jaramillo, 2014, p. 158).

Las opciones a y c, no son las correctas, porque las instituciones jurídicas


“Son un conjunto de normas jurídicas que regula el funcionamiento
permanente de los órganos y entidades especializados de derecho público
y de derecho privado, que se caracterizan por perseguir finalidades
específicas y de servicio a la colectividad” (p. 157). En tanto que, las figuras
jurídicas “son las diferentes modalidades que puede adquirir una categoría
jurídica en el escenario de la vida social” (p. 159).

278 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho SOLUCIONARIO

Autoevaluación 5

1. El elemento central de la relación jurídica es:

La respuesta correcta es el literal b. El vínculo jurídico.

“El elemento central de la relación jurídica es el vínculo [jurídico], encargado


de colocar a los sujetos en situaciones o posiciones jurídicas atadas de
diferentes situaciones jurídicas” (Jaramillo, 2014, p. 167; Correa, 2018, p.
244). Ejemplo: en el matrimonio, el vínculo jurídico entre el marido y la mujer,
produce efectos jurídicos de derechos y obligaciones recíprocos.

Las opciones a, c y d no son correctas. Porque las categorías jurídicas


“son los conceptos más generales y relevantes, que sirven de fundamento
científico al derecho” (p. 158). El objeto de la relación jurídica “es el motivo
o el asunto que determina que los sujetos mantengan un nexo jurídico de
derecho público o de derecho privado” (p. 165). Y el sujeto activo de la
relación jurídica, es el titular del Derecho, a éste “el ordenamiento jurídico le
permite obrar de acuerdo con lo prescrito en las normas en relación con un
sujeto pasivo de una obligación” (p. 165).

2. El elemento de la relación jurídica, que se origina por un supuesto


hecho jurídico o acto jurídico es:

La respuesta correcta es el literal b. Hecho condicionante.

Para que una relación sea jurídica, debe tener los siguientes elementos: la
norma, la persona, el hecho condicionante, la correlatividad de situaciones
jurídicas, la prestación y la sanción. El elemento de la relación jurídica,
que se origina por un supuesto hecho jurídico o acto jurídico es, el hecho
condicionante, por lo tanto, la opción correcta es el literal b.

Los literales a, c y d, no son correctos ya que, la razón del elemento


persona, se refiere, a que la relación jurídica, únicamente se establece

279 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho SOLUCIONARIO

entre sujetos de Derecho y nunca entre objetos o animales; el elemento


prestación, es porque la relación jurídica hace o da, constituyendo para
el sujeto pasivo el contenido del deber y el del sujeto activo, el derecho
subjetivo. Asimismo, tampoco la opción d, es correcta, porque el elemento
sanción, garantiza una sanción, la cual puede ser penal o civil.

3. La norma jurídica es determinante porque:

La respuesta correcta es el literal c. En caso de duda el juez determina el


alcance de la norma

La norma jurídica es determinante, porque, aunque tenga un contenido fijo


y claro, habrá casos en que existirá duda, en ese momento, el juez puede
y debe determinar su verdadero sentido y alcance, estudiante todas las
circunstancias (Pacheco, 1991, p. 50 – 56). Ver también tabla denominada
“Características de la norma jurídica”.

Las opciones a, b y d, no son correctas, puesto que estas se refieren a otras


características de la norma jurídica, tales como: exterioridad, bilateralidad e
imperatividad.

4. En el vínculo jurídico de Derecho Público:

La respuesta correcta es el literal d. Una autoridad tiene poder o una


atribución, y otra un deber.

Porque “En el vínculo jurídico de derecho público una autoridad tiene poder
o una atribución, y otra un deber” (Jaramillo, 2014, p. 168).

La opción a es incorrecta, porque la misma se refiere al vínculo jurídico de


Derecho Privado (p. 168). El literal b tampoco es acertado, puesto que lo
que se da es un ejemplo de vínculo jurídico, y no la respuesta pertinente a la
interrogante planteada (p. 167). El literal c es incorrecto, en todo el sentido
de la palabra, ya que el vínculo jurídico siempre se dará entre el sujeto activo

280 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho SOLUCIONARIO

y el sujeto pasivo, debido a que estos son los sujetos de la relación jurídica
(pp. 164 - 165).

5. La relación jurídica tiene su origen en:

La respuesta correcta es el literal b. Un hecho jurídico.

“La relación jurídica tiene su origen en un hecho jurídico (el matrimonio,


el contrato, etc) y engloba o puede englobar un conjunto, una trama de
poderes, facultades, deberes, etc., que corresponden a las personas que
en ella intervienen. Se entiende por hecho jurídico a todo suceso al que
el ordenamiento atribuye la virtud de producir, por si o en unión de otros,
un efecto jurídico, es decir la adquisición, pérdida o la modificación de un
derecho (ALBALADEJO).” (REA Tema 7 La relación jurídica y el derecho
subjetivo. OCW como asignatura RB01 Derecho Civil I. Plan 2002 el numeral
7.1, p. 65; Correa, 2018).

Las opciones a, c y d, son incorrectas, puesto que la norma jurídica “es


un mandato u orden, o sea una expresión del deseo de que alguien se
comporte de determinada manera y de la intención de causarle daño si no se
conduce de conformidad con el deseo” (Nino, 1999, pp. 78). Una situación
jurídica “es la posición civil que ocupa un sujeto en relación con otro sujeto,
la familia, la sociedad y el Estado, en conexión a un conjunto de derechos y
obligaciones que asuma en un momento determinado” (Jaramillo, 2014, p.
168). Y el vínculo jurídico, es aquel que se establece entre dos o más sujetos
de derecho, únicos entes capaces de entrelazar acciones conscientes y
voluntarias (Jaramillo, 2014, p. 167). Ninguna de éstas opciones, dan origen
a la relación jurídica.

281 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho SOLUCIONARIO

6. El conjunto de normas referentes a las relaciones jurídicas de una


cierta clase o de una figura jurídica determinada se llama:

La respuesta correcta es el literal d. Institución jurídica.

“Al conjunto de normas referentes a las relaciones jurídicas de una cierta


clase, o en general de una figura jurídica determinada se le llama institución
jurídica. En tal sentido es una institución el matrimonio (en cuanto forman
una unidad las normas relativas a él), otra la propiedad, la compraventa, etc
(ALBALADEJO)” (REA Tema 7 La relación jurídica y el derecho subjetivo.
OCW como asignatura RB01 Derecho Civil I. Plan 2002 el numeral 7.1, p.
65; Correa, 2018, p. 209).

En tanto que las opciones a, b y c no son correctas, el hecho jurídico a


voluntad del interesado, pasa a ser un acto jurídico, que produce efectos
jurídicos. La relación jurídica, son los diversos nexos regulados por el
Derecho. Y el acto jurídico, es un hecho jurídico a voluntad del interesado
(Correa, 2018, p. 209).

7. La relación jurídica está conformada por:

La respuesta correcta es el literal a. Los sujetos y el objeto.

“Los elementos estructurales de la relación jurídica son los sujetos y el


objeto de la relación (DÍEZ-PICAZO Y GULLÓN, 2003)

1°. - Los sujetos de la relación jurídica son los sujetos entre los que
la relación se establece. La relación jurídica siempre se establece entre
personas, por lo que no se ajusta a una buena técnica jurídica, utilizar la
idea de relación jurídica para referirse a la situación en que se encuentra
un[a] persona respecto de una cosa. La relación se polariza en dos términos
personales. (Ej. Acreedor y deudor, arrendador y arrendatario).

282 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho SOLUCIONARIO

Dentro de los sujetos de la relación jurídica cabe distinguir entre un sujeto


activo y uno pasivo. Al sujeto activo le corresponden posiciones activas de
poder jurídico, es decir derechos subjetivos y facultades. Al sujeto pasivo
se le imponen deberes jurídicos y frente al mismo se dan los derechos o
facultades del sujeto activo (DÍEZ – PICAZO, 2008).

La cualidad que a una persona le atribuye el estar en una relación jurídica


o el ser sujeto activo de ella se denomina «titularidad» (DÍEZ – PICAZO Y
GULLÓN, 2008). No obstante, la distinción entre sujetos activos y pasivos
no es absoluta, puesto que en muchas relaciones jurídicas patrimoniales
(compraventa, arrendamiento, etc) pueden confluir al mismo tiempo en una
misma persona derechos y obligaciones.

2°. - El objeto de la relación jurídica es la materia social que queda


afectada por la relación y, en definitiva, los bienes e intereses que a la misma
se refiere. Así, la conducta o comportamiento de otras personas en cuanto
pueda ser valioso para el titular (prestaciones de servicios, relaciones de
trabajo) o los bienes económicos, que a su vez pueden ser cosas materiales,
energías y bienes inmateriales o intelectuales (DÍEZ – PICAZO Y GULLÓN,
2003).” En el REA La Relación Jurídica y el Derecho Subjetivo; Arnau, F.
(2009), pp. 71 - 72)

Las respuestas b, c y d, son incorrectas. La opción b porque al referirse a


un sujeto activo y un sujeto pasivo, únicamente se refiere a los sujetos de
la relación jurídica, dejando de lado su complemento, es decir el objeto.
La respuesta c, en cambio hace alusión a las instituciones jurídicas, las
cuales son “el conjunto de normas jurídicas que regula el funcionamiento
permanente de los órganos y entidades especializados de derecho público
y de derecho privado, que se caracterizan por perseguir finalidades
específicas y de servicio a la colectividad” (Jaramillo, 2014, p. 157). Y la
d anota, un ordenamiento jurídico, cuando es sabido que el ordenamiento
jurídico es el conjunto de normas conexas, escalonadas jerárquicamente,
que buscan el bienestar de la sociedad.

283 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho SOLUCIONARIO

8. ¿Qué poderes jurídicos atribuyen a la persona no para que realice


sus propios intereses, sino para la defensa de los intereses de otras
personas, de suerte que su ejercicio y su defensa no son libres y
arbitrarios, sino que vienen impuestos en función de los intereses a
cuyo servicio se encuentran?

La respuesta correcta es el literal c. Potestades.

Porque los poderes jurídicos “que se atribuyen a la persona no para que


ésta realice sus propios intereses, sino para la defensa de los intereses de
otras personas, de suerte que su ejercicio y su defensa no sean libres y
arbitrarios, sino que vienen impuestos en función de los intereses a cuyo
servicio se encuentran (ej. Potestad paterna, etc.,)”, son las potestades.” En
el REA La Relación Jurídica y el Derecho Subjetivo; Arnau, F. (2009), pp. 72
- 73)

Las opciones a, b y d, no son las correctas, pues se refieren al poder jurídico


como tal, como el caso de la opción a; y a los otros poderes jurídicos:
derechos subjetivos y facultades.

9. Todo acto jurídico produce:

La respuesta correcta es el literal c. Efectos jurídicos.

El acto jurídico “es la manifestación de la voluntad consciente y lícita que


produce efectos jurídicos como las de crear, modificar o extinguir derechos y
obligaciones” (Jaramillo, 2014, p. 132 y Correa, 2018, p. 218).

Las opciones a, b y d, no son acertadas. La opción a, se refiere a los


vínculos jurídicos, los cuales aparecen en una relación jurídica. La opción b,
referente a las normas jurídicas, son aquellas normas basadas en principios
y la realidad de una sociedad sobre las cuales se regirán las instituciones y
organismos para regular el Estado. Y la opción d, extinción de derecho, hay
que tener presente, que no todo acto jurídico extingue derechos.

284 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho SOLUCIONARIO

Entre los requisitos de fondo del acto jurídico privado están:

La respuesta correcta es el literal b. La voluntad, la capacidad, el objeto


lícito y la causa lícita.

“Los requisitos de fondo del acto jurídico privado son: la voluntad, la


capacidad, el objeto lícito y la causa lícita” (Correa, 2018, p. 218)).

En tanto que las opciones a, c y d, no son correctas. La opción a sólo


menciona uno de los requisitos, la voluntad, por lo tanto, es incorrecta. La
opción c, se refiere a las condiciones que exige la ley para la validez del
acto jurídico y no a los requisitos de fondo del acto jurídico. Y la opción d,
se refiere a uno de los actos jurídicos, cuando la pregunta se realiza con
respecto a la generalidad.

285 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho SOLUCIONARIO

Autoevaluación 6

1. La interpretación usual:

La respuesta correcta es el literal d. Emana de los usos y costumbres.

Existen diferentes clases de interpretación jurídica, la interpretación usual,


es aquella que emana de los usos y costumbres y no es obligatoria, por lo
tanto, la respuesta correcta es el literal d.

Mientras que los literales: a, b y c, son erróneos, ya que el literal a se refiere


a la interpretación legislativa, es decir a aquella que procede del legislador
y es obligatoria. El literal b, es respecto a la interpretación judicial, la cual es
realizada por los Tribunales de Justicia en sus sentencias; y son obligatorias.
El literal c, es la interpretación doctrina, es decir la que realizan los juristas y
no es obligatoria.

2. La interpretación que realizan los juristas y que no es obligatoria, se


llama:

La respuesta correcta es el literal c. Interpretación doctrinal.

Porque aquella interpretación que es realizada por los juristas y que no es


obligatoria, se denomina interpretación doctrinal, por lo tanto, la respuesta
correcta es el literal c.

Las otras opciones: a, b y d, corresponden a la interpretación legislativa,


interpretación judicial e interpretación usual, respectivamente. La
interpretación legislativa, procede de legislador y es obligatoria; la
interpretación judicial, es realizada por los Tribunales de Justicia en sus
sentencias, las cuales son obligatorias; y, la interpretación usual, emana de
los usos y costumbres y no es obligatoria (Correa, 2018, p. 225).

286 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho SOLUCIONARIO

3. La técnica de interpretación de la ley es la:

La respuesta correcta es el literal a. Hermenéutica jurídica.

La técnica de interpretación de la ley es la hermenéutica jurídica, la cual es


el estudio y sistematización de principios y métodos interpretativos.

Las otras opciones: b, c y d, son incorrectas, pues la Ciencia del Derecho


y la Teoría General del Derecho, son teorías y no técnicas. En tanto que la
interpretación lógica, es el método de interpretación jurídica, de acuerdo
con los elementos, que se encarga de “descubrir la intención del legislador
al momento de dictar la ley. No se trata solamente de indagar los propósitos
que tuvo el legislador en el contexto histórico en que la ley nació sino
también en determinar los alcances que la ley va asumiendo de acuerdo con
la evolución de las contingencias sociales y jurídicas” (Jaramillo, 2014, p.
191; Correa, 2018, 236).

4. De acuerdo a la fuente, la interpretación del Derecho puede ser:

La respuesta correcta es el literal a. Auténtica, judicial y doctrinaria.

Porque según la fuente, la interpretación del Derecho, puede ser auténtica,


porque ejecuta el legislador la norma jurídica, mediante la interpretación;
judicial, porque la interpretación es realizada por el juez, según competencia,
por providencia, auto y sentencia; y, doctrinaria, ya que la interpretación que
realiza el jurisconsulto, es científica, crítica y liberal (Correa, 2018, p. 225).

Las opciones b, c y d, son incorrectas. La opción b, hace referencia a los


elementos de la interpretación del Derecho; la respuesta c, a la amplitud de
la interpretación del Derecho; y, la opción d, al aspecto constitucional de la
interpretación del Derecho.

287 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho SOLUCIONARIO

5. La interpretación jurídica que, emana de los usos y costumbres y no es


obligatoria es la:

La respuesta correcta es el literal c. Interpretación usual.

La interpretación jurídica que emana de los usos y costumbres y no es


obligatoria, es la interpretación usual. (Correa, 2018, p. 225).

Los literales a, b y d, son incorrectos, y se refieren: la opción a, hace


referencia a buscar la solución a una ley obscura, ambigua y contradictoria;
el literal b, a descubrir el sentido de la ley limitada y doctrinariamente; y, la
opción d, a la interpretación de acuerdo con el control constitución, en el
sentido que más se ajusten a la Constitución.

6. El método, donde el juez se limita a valorar la justicia, aplicando un


principio, entre dos valores en colisión, es:

La respuesta correcta es el literal b. De ponderación

“El término ponderación se deriva de la voz latina “pondus” que signifca


“pesar” o “sopesar” la manera de aplicar los principios jurídicos y resolver los
conflictos que pueden presentarse entre ellos. […] El juez se limita a valorar
la “justicia” mediante la aplicación de un principio de entre dos valores
en colisión. El Art. 3 de la Ley de Garantías Jurisdiccionales y Control
Constitucional, dice: “3. Ponderación. - Se deberá establecer una relación de
preferencia entre los principios y normas, condicionada a las circunstancias
del caso concreto, para determinar la decisión adecuada. Cuanto mayor
sea el grado de la no satisfacción o de afectación de un derecho o principio,
tanto mayor tiene que ser la importancia de la satisfacción del otro”
(Jaramillo, 2014, p. 194).

Las alternativas: a, c y d son incorrectas, puesto que la proporcionalidad


“es un procedimiento metodológico y lógico que tiende a obtener resultados
racionales y aceptables en la medida que busca un equilibrio armonioso

288 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho SOLUCIONARIO

y equitativo aplicable entre lo mínimo y máximo de los bienes y valores


jurídicos protegidos en conflicto” (p. 193). La teleológica, en cambio es
cuando “el intérprete no debe atenerse a aplicar estrictamente lo que dice
la norma, sino que tiene que investigar lo que quiso decir el legislador al
momento de su creación, cuestión que no es posible conocer la verdadera
intención dentro del contexto histórico. A través de este método, el intérprete
trata de hacer respetar el fin que persigue el derecho” (p. 197). Y la de
unidad, indica, que las normas deben ser interpretadas como un sistema
jurídico, orgánico y coherente, y no de manera aislada (p. 197).

7. Según la legislación ecuatoriana, cuando existe contradicción entre


principios o normas, que no puedan resolverse a través de las reglas
de solución de antinomias, se aplica el principio de:

La respuesta correcta es el literal c. Proporcionalidad

“La Constitución de la República, dice:

Art. 75 “6.- La ley establecerá la debida proporcionalidad entre las


infracciones y las sanciones penales, administrativas o de otra naturaleza.

La Ley Orgánica de Garantías Jurisdiccionales y Control Constitucional,


expresa:

Art. 3. “2.- Cuando existen contradicciones entre principios o normas, y no


sea posible resolverlas a través de las reglas de solución de antinomias, se
aplicará el principio de proporcionalidad. Para tal efecto, se verificará que
la medida en cuestión proteja un fin constitucionalmente válido, que sea
idónea, necesaria para garantizarlo, y que exista un debido equilibrio entre la
protección y la restricción constitucional”.” (Jaramillo, 2014, p. 194).

Las respuestas, a, b y d son incorrectas, porque si bien todas ellas son


parte de la interpretación de acuerdo con el control constitucional, sus
fines son diferentes. Así, el de unidad, señala que las “Las normas de

289 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho SOLUCIONARIO

Constitución de la República no deben ser interpretadas en forma aislada


sino como un sistema jurídico orgánico y coherente, como una unidad
integrada por principios, reglas y garantías de defensa de los derechos
de las personas, en concordancia con los instrumentos internacionales
debidamente aprobados, que no se agote en la labor hermenéutica clásica”
(pp. 197). La teleológica, da a entender que “no hay normas jurídicas que
no deba su origen a un fin, a un propósito, esto es, a un motivo práctico”
(Pablo VBander-Eycken y Rodolf von Ihering). El de ponderación “es un
método de resolución de contradicciones jurídicas, que paulatinamente ha
ido adquiriendo una presencia destacada en el pensamiento doctrinal y en
la práctica del derecho. El juez se limita a valorar la “justicia” mediante la
aplicación de un principio de entre dos valores en colisión” (p. 194).

8. Cuando no existen hipótesis normativas en el ordenamiento jurídico,


que permitan solucionar un conflicto, el juez hace uso de la:

La respuesta correcta es el literal b. Integración del Derecho

La integración del Derecho es un procedimiento lógico, del cual se hace uso,


cuando existen vacíos legales o lagunas del derecho, en el ordenamiento
jurídico, para solucionar el problema asocial en conflicto (Jaramillo, 2014, pp.
204 – 205; Correa, 2018, p. 238).

Las opciones a, c y d son incorrectas. La interpretación del Derecho se


presenta para determinar el sentido y alcance de las normas, cuando se
averigua lo que tiene valor normativo, o respecto al proceso de creación del
Derecho, cuando pasa por la norma superior a una inferior. La aplicación del
Derecho, sirve para resolver los diferentes conflictos de la sociedad a través
de la Constitución y la ley, esta tarea es realizada por el juez. Finalmente,
la concordancia práctica, es uno de los métodos de la interpretación del
Derecho de acuerdo con el control constitucional (p. 193).

290 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho SOLUCIONARIO

9. En la fase sustancial el juez:

La respuesta correcta es el literal c. Elabora una regla particular para


solución de un caso

Y es que conforme se encuentra en la Guía Didáctica, es en la fase


sustancial, donde el juez, elabora una regla particular para la solución de un
caso controvertido, debiendo proyectarse hacia una norma particular, que
tendrá fuerza obligatoria.

Las opciones a, b y d, no son correctas. Porque las mismas hacen referencia


a la fase formal de la aplicación del Derecho.

10. El canal de comunicación legal y social que permite la obligación de


conocer, acatar y observar la ley, es:

La respuesta correcta es el literal c. El Registro Oficial

“Para que una ley sea eficaz y produzca los efectos jurídicos deseados,
tiene que ser publicada y aplicada durante el tiempo de su plena vigencia. La
publicación de la ley en el Registro Oficial es el canal de comunicación legal
y social que permite a la población conocerla, acatarla y observarla, ya que
la ignorancia de la ley no benéfica a persona alguna, salvo comprobación de
que se trata de un individuo rudo” (Jaramillo, 2014, p. 209).

Las opciones a, b y d, no corresponden, porque todas ellas son leyes, y lo


que se pide en la pregunta es que se señale el canal de comunicación legal
y social por el que la sociedad conoce las leyes.

291 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho SOLUCIONARIO

11. El principio de no retroactividad de la ley significa que:

La respuesta correcta es el literal a. La ley sólo dispone para lo venidero

“El principio de la no retroactividad de la ley, brinda seguridad, firmeza y


paz en el desenvolvimiento de toda actividad social. Si la ley expresare
la retroactividad de la ley crearía un estado psicológico de incertidumbre
y de inseguridad con respecto al estado civil de las personas, de los
alimentos, de las remuneraciones, de la sucesión por causa de muerte, de la
administración de los bienes de los hijos, de los bienes y del patrimonio. Sin
embargo, la doctrina considera que tratándose del orden público y del interés
general los derechos adquiridos por cuestiones de carácter económico,
moral, político o social pueden ser afectados en algunos casos, ya que lo
que le interesa al Estado es el bienestar general” (Jaramillo, 2014, p. 210).

Las opciones b, c y d, están erradas, pues el principio de no retroactividad


no dispone para lo pasado, pasado y futuro o lo venidero.

292 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho GLOSARIO

8. Glosario

Abocar: Hacer algo de manera completamente dedicada, considerando el asunto


a tratar de manera exhaustiva.

Abstracto: Representación de alguna condición con excepción del sujeto.

Administración: En el ámbito del Derecho Civil significa enajenar un bien; y en el


ámbito administrativo se refiere a usufructuar el bien, conservando su naturaleza y
forma.

En el ámbito político, la administración recae en el poder ejecutivo, o sea


el Presidente de la República, los ministros, los funcionarios y empleados
subordinados, para manejar los bienes y recursos del Estado, recaudar e invertir
los fondos fiscales, prestar los servicios públicos y asegurar el orden jurídico.
Lo hace de manera ininterrumpida, por medio de actos concretos, inmediatos e
incesantes.

La administración en el gobierno, se refiere también al liderazgo que ejercerá


conduciendo personas y manejando cosas. Los actos administrativos son
básicamente ejecutivos.

Antítesis: Palabra o frase cuyo significado es opuesto o contrario al de la palabra


o frase inicial.

Antropología: Es la ciencia social que estudia al hombre y a los grupos étnicos


y sus respuestas biológicas, fisiológicas y culturales frente a las demandas
de su entorno natural en las diversas épocas históricas. Entrañan una teoría
sobre el hombre, que comprende su perfil biológico, el estudio de la estructura
y organización sociales, la lengua, las costumbres, las tradiciones, el arte, los

293 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho GLOSARIO

mitos, las magias, las supersticiones, los símbolos, las religiones, los sistemas de
parentesco, los regímenes matrimoniales , la organización de la familia, los modos
de producción, la división del trabajo, los utensilios, las armas, la vivienda, los
hábitos alimenticios, el vestido y las relaciones con la naturaleza. (Borja, 2002, p.
44).

Antropología política: Es la rama de la antropología que investiga las


sociedades y sus sistemas políticos, desde los tiempos primitivos hasta los
actuales, para establecer por el método inductivo -esto es, el que va de lo
particular a la ley- los principios que los rigen. Su estudio se caracteriza por
prescindir de las abstracciones, tan propias de la ciencia política tradicional,
y abordar el fenómeno social con una gran concreción y empirismo en las
coordenadas de lugar y de tiempo. (Borja, 2002, p. 45).

A priori: De lo anterior. Antes de examinar el asunto de que se trata. Fil.


Descendiendo de la causal al efecto o de la esencia de una cosa a sus
propiedades. (Real Academia Española, 2014, p. 183).

Asentir: Estar de acuerdo con lo que otra persona manifestó o propuso primero.

Avecinar: Aproximar o a acercar.

Axiología: Que tiene valor. Teoría de los valores. (Real Academia Española,
2014, p. 252)

Bilateral: Considerar dos lados, partes o aspectos.

Bipolaridad: Condición de tener dos lados.

294 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho GLOSARIO

Categoría: Condición social de unas personas respecto de las demás. (Real


Academia Española, 2014, p. 466).

Ciencia: Conocimiento de alguna de las ramas de la actividad humana, con


el plus de garantizar su validez, sin embargo, aunque su fin no es la verdad
absoluta, si lo es la verdad en rigor y objetividad.

Ciencia política: Es una de las ciencias sociales, o sea de las disciplinas


científicas que se ocupan de los fenómenos de la sociedad, de la cultura y
del hombre en función social. La evolución de las ciencias naturales impulsó
el propósito de convertir al estudio de la → política en algo científico. Thomas
Hobbes fue uno de los primeros que pretendió hacerlo. Antes hubo el intento muy
importante de Maquiavelo, a quien suele considerarse como el primer científico
de la política. Después vinieron los enciclopedistas franceses y muchos otros
pensadores que hicieron de la política una ciencia social.

Le dieron una metodología, una terminología organizada, posibilidades de


investigación objetiva de los hechos sociales y de las relaciones fenomenológicas
entre ellos, todo lo cual posibilitó a la ciencia política establecer las conexiones
causales de los fenómenos de la sociedad. (Borja, 2002, p. 159).

Clase dominante: Concepto desarrollado por la sociología marxista, en la que


se señala que en las sociedades capitalistas existe tensión entre la burguesía
(clase dominante), considerada como la dueña de los instrumentos de producción,
y el proletariado (clase dominada), que viene a ser la clase privada de bienes, y
quienes además venden su fuerza de trabajo.

Coacción: Poder legítimo del derecho para imponer su cumplimiento o prevalecer


sobre su infracción. ♦ Fuerza o violencia que se ejercita contra alguien para
obligarlo a hacer o decir algo. ♦ Es la fuerza al servicio del derecho. Por tratarse
de un elemento de carácter material, no se diferencia en sí misma de los medios
empleados para violar la norma. Es un evento inherente al derecho, como

295 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho GLOSARIO

facultad de empleo de la fuerza para obtener la inviolabilidad del ordenamiento.


Es material o física y está técnicamente organizada en el Estado moderno de
manera que quede asegurada la objetividad, imparcialidad y eficacia de quienes
la manejan (Montejano y Noacco). (Valletta, 2007, p. 170).

Coactivas: Que ejerce coacción o resulta de ella. (Real Academia Española,


2014, p. 554).

Codificar: En Derecho, es crear un código, en el cual se encuentren en una sola


unidad orgánica y sistemática todos los preceptos jurídicos que se refieren a una
misma materia.

Coerción: Acción de contener, refrenar, sujetar, restringir. ♦ Influencia ejercida por


el ordenamiento sobre el libre albedrío del sujeto, que lo impulsa al cumplimiento
espontáneo de sus deberes jurídicos. Es previa, ya que funciona preventivamente;
es psicológica, ya que actúa sobre la voluntad basándose en motivaciones
influyentes del orden personal o social; no es propiamente jurídica, supuesto que
se basa en distintos tipos de motivaciones (B. Montejano h). (Valletta, 2007, p.
173).

Coexistencia: Existencia de una persona o de una cosa a la vez que otra u otras.
(Real Academia Española, 2014, p. 562).

Compilación: Obra que reúne toda información, precepto o doctrina, que


anteriormente estaba por separado.

Concepto: Idea, opinión o juicio, sobre algo que el entender ha producido.

Correlativa: Dicho de dos o más personas o cosas: Que tienen entre sí


correlación o sucesión inmediata. La correlación, es la correspondencia o relación
recíproca entre dos o más cosas o series de cosas (Real Academia Española,
2014, p. 644).

296 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho GLOSARIO

Cultismo: m. 1. Palabra culta, generalmente de origen grecolatino, usada en


la lengua intelectual, literaria y científica. || 2. Ling. Vocablo procedente de una
lengua clásica que se toma en préstamo en una lengua moderna y no pasa por
las transformaciones fonéticas propias de las voces populares o patrimoniales.
(Real Academia Española, 2014, p. 692).

Definición: Proposición que expone con claridad y exactitud los caracteres


genéricos y diferenciales de algo material o inmaterial.

Derecho Económico: Es una rama del ordenamiento jurídico que regula la


intervención del Estado en el desenvolvimiento de las actividades económicas;
reglamenta la producción, la circulación, la distribución, y el consumo de bienes
producidos, para satisfacer necesidades sociales. La producción y distribución de
los bienes constituye un proceso técnico y social, condicionado por el grado de
desarrollo histórico. Tiene como objetivo principal la regulación de la economía
por parte del Estado; y asegurar el equilibrio macro y micro-económico dentro
del sistema político. En el derecho económico prima el interés general sobre el
particular, y es un instrumento para promover el cambio social. (Jaramillo, 2014, p.
96).

Derecho Aeronáutico y Espacial: El derecho aeronáutico es una rama del


sistema jurídico estatal, que regula la navegación y el tráfico aéreo. Es una
especialización de la rama del derecho comercial. Sus fuentes principales son las
leyes nacionales e internacionales. Se encuentra sujeto a acuerdos, convenios y
tratados internacionales, y se relacionan con el derecho administrativo, financiero,
tributario, penal y privado. A esta rama del derecho se la denomina también como
“derecho de la aviación”, “derecho aéreo”, “transporte aéreo” y se encuentra
impulsado por factores técnicos, económicos y políticos.

El derecho aeronáutico ha dado lugar al aparecimiento y desarrollo del derecho


espacial, que regula la exploración, el uso y explotación de las actividades
humanas en el espacio cósmico. A esta disciplina se le ha llamado también

297 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho GLOSARIO

“Derecho del Espacio”, “Derecho del Cosmos”, “Derecho Interplanetario”,


“Derecho Extraterrestre” y ha tomado gran impulso en el orden público y privado,
nacional e internacional, como consecuencia de la conquista del espacio, de la
colocación en la órbita de los satélites artificiales, y de los viajes a la luna y a otros
planetas. (Jaramillo, 2014, p. 97).

Derecho Ambiental: Nueva disciplina jurídica surgida en 1920. Existen tres


principios centrales: el de la prevención, el de la cooperación y el contaminador
– pagador. El principio de la prevención referido a la limitación del margen del
peligro, es decir, el riesgo residual para la población en total y en el ambiente,
debe limitarse a su mínimo. El principio de cooperación es un principio de
procedimiento jurídico que se refiere a la realización de decisiones estatales
respecto a medidas para la protección del medio ambiente. Por último, el principio
contaminador – pagador concierne a la repartición material para medidas de
protección o restablecimiento del medio ambiente. (Valletta, 2007, p. 274).

Derecho de Defensa del consumidor: Es un subsistema de normas de derecho


público que regula las relaciones de los proveedores y consumidores, por
medio de mecanismos de control de calidad y procedimientos de defensa de
bienes y servicios de consumo del destinatario final. El derecho de defensa del
consumidor nace como consecuencia del proceso de industrialización capitalista
que ha experimentado la humanidad a lo largo de su historia que ha contribuido
a modificar profundamente la vida de los hombres, provocando situaciones de
dominación y desequilibrio, por una serie de abusos cometidos por las empresas
en la sociedad de consumo, y que debe ser regulado con equidad y seguridad
jurídica.

El derecho del consumidor se encuentra regulado constitucional y legalmente.


Sus objetivos son: la protección de la vida, de la salud y seguridad en el
consumo de bienes y servicios; la elección de bienes y servicios de óptima
calidad; la información adecuada, veraz, clara, oportuna y completa sobre
los bienes y servicios ofrecidos en el mercado; como el aviso de los precios,
calidad, condiciones de contratación, riesgos y demás aspectos relevantes de
los mismos; la protección contra la publicidad engañosa o abusiva que lleve al

298 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho GLOSARIO

consumidor a cometer errores en la elección de bienes y servicios; la educación


del consumidor orientada al consumo responsable; la indemnización de daños
perjuicios ocasionados por deficiencias o mala calidad de los bienes y servicios; la
constitución de asociaciones de consumidores y usuarios para la defensa de sus
derechos; y la tutela administrativa y judicial de los derechos de los consumidores.
(Jaramillo, 2014, p. 99 – 100).

Derecho Canónico: Es un sistema de normas, reglas y principios jurídicos que


regula la organización y funcionamiento del gobierno de la Iglesia católica.

El derecho canónico se divide en público y privado. El derecho canónico público,


es “el sistema de leyes acerca de la constitución y derechos de la Iglesia,
considerada como la sociedad perfecta ordenada a un fin sobrenatural”; y el
derecho canónico privado es “el sistema de leyes que determina los derechos y
obligaciones de los miembros de la Iglesia para el régimen y santificación de los
mismos”. El derecho canónico público se subdivide a su vez en divino y humano,
y en interno y externo.

El derecho divino, según Moreno y Gutierrez, “es el procedente de Dios, del que
depende el derecho fundamental, esencial, nativo y constitutivo de la Iglesia, que
es de institución divina”, y el humano “es el procedente de la misma Iglesia, en
conformidad siempre con el divino, pero que explica y completa la constitución de
la misma iglesia y su tipo de organización territorial o personal.

En cuanto al derecho canónico público interno, es el que se refiere a la


constitución de la Iglesia en sí misma como sociedad, forma de gobierno,
jerarquía, etcétera, y a las relaciones con los fieles; y el externo, el que
comprende las relaciones jurídicas de la Iglesia con otras sociedades
(especialmente con el Estado).

Dentro del derecho canónico público interno, se hacen aún otras divisiones:
administrativo, procesal, penal, etc.

299 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho GLOSARIO

Por su parte, el derecho canónico privado se refiere a la vida particular de


los fieles, y rige el culto, los sacramentos y las órdenes religiosas. Entre los
sacramentos, algunos han tenido y tienen una gran importancia jurídica, como el
matrimonio. Por ello también se ocupa de cuestiones como el divorcio y la nulidad
del matrimonio (Mouchet, 1977, p. 492 – 493 en Jaramillo, 2014, p. 101).

Dictadura: La dictadura fue originalmente una institución jurídico – política de la


antigua Roma destinada a hacer frente a situaciones de emergencia política. De
allí viene la palabra, aunque su acepción actual tiene muy poco que ver con la
antigua.

El significado moderno de la palabra es diferente del que tenía en la Roma


republicana, aunque mantiene aún cierta connotación de gobierno de emergencia.
Hoy se entiende por dictadura el → gobierno de facto de facto autoritario, en
el que una persona dicta todas o las más importantes decisiones políticas del
Estado. El dictador es el gobernante que, usurpándolos, reúne en sus manos
todos los poderes del gobierno y los ejerce autoritariamente y sin limitaciones
jurídicas ni temporales.

Cabe hacer una sutil distinción entre gobierno de facto y dictadura, si bien ambos
son regímenes que están al margen del derecho. La dictadura tiene un cierto
énfasis represivo. Es un gobierno duro. El régimen de facto, en cambio, no
obstante estar fuera de la ley, no es forzosamente represivo. (Borja, 2002, pp. 418
– 419).

Dogmatismo: Es el conjunto de verdades que tienen por inconcusas e innegables


o el sistema de ideas fundamentado en dogmas.

El dogma es, en general y por definición, una verdad absoluta y no relativa,


intemporal y no temporal, infinita y no finita. No necesita ser probada: existe por sí
misma, independientemente del pensamiento humano.

Aunque mantienen puntos de contacto y afinidades, el sentido filosófico de esta


palabra es distinto del religioso y éstos difieren del político.

300 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho GLOSARIO

1. El dogmatismo filosófico. En su acepción filosófica, dogma es una afirmación


axiomática, es decir, una proposición tan clara y evidente que se acepta sin
necesidad de demostración. La palabra viene del griego y en sus orígenes
quiso decir opinión sobre alguna cuestión de principios.

Lo que ocurrió después fue que ciertos filósofos, a fuerza de insistir en


los principios, terminaron por descuidar los hechos, y esto descreditó a la
palabra. Kant fue el primero en usar el vocablo dogmatismo con sentido
peyorativo dentro de la filosofía y éste es el sentido que se transmitido hasta
nuestros días.

2. El dogmatismo religioso. Dogma, desde el punto de vista teológico, es una


proposición perteneciente a la palabra de Dios pero formulada por la Iglesia,
que se considera como una verdad absoluta. No les está permitido a los
fieles ponerla en duda. Ella surge de la revelación divina. Es, a la vez, una
verdad infalible y un precepto inviolable.

Los dogmas religiosos son tenidos como verdades eternas, inmutables


e imperfectibles. Las teologías y las apologéticas se esfuerzan por
demostrarlos y defenderlos. La verdad dogmática llega al hombre en
forma inmanente. Nadie se la enseña: está dentro del hombre mismo.
Le llega como un don divino, al margen de la experiencia sensorial y del
razonamiento. Así conoce el hombre a Dios y cree en la existencia de una
vida eterna.

3. El dogmatismo político. Es, por extensión, la tendencia a considerar


determinados principios de la vida social como dogmas inmodificables y a
someterse incondicionalmente a ellos.

El político dogmático considera que sus verdades ideológicas son absolutas


y eternas. No se plantea siquiera el problema de su validez. Rehúye el
análisis racional de ellas y las impone sin sentido crítico ni discusión. (Borja,
2002, pp. 457 – 458).

301 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho GLOSARIO

Eclecticismo: Es una actitud filosófica que consiste en combinar teorías y


opiniones distintas o contrarias para definir una posición moderada. La palabra
viene del griego y significa escoger. Dícese que un pensamiento es ecléctico
cuando toma partes de planteamientos en conflicto y las aúna en una proposición
equidistante. Parece que su origen está en la escuela filosófica de Alejandría,
fundada en los primeros siglos después de la era cristiana, que buscó la verdad
en la selección de los planteamientos de diversas teorías.

El eclecticismo consiste en desechar los elementos extremos de varias teorías,


con los que considera válidos, elaborar una posición intermedia. Según Victor
Cousin (1792 – 1867), el sentido común debe servir a cada persona como criterio
para escoger lo que hay de verdadero y de falso en cada sistema. (Borja, 2002, p.
475)

Economía: La palabra proviene del latín oeconomia, derivada del griego oikos,
“casa”, y nomos “ley”. De modo que la significación etimológica de economía
es algo así como el conjunto de “normas de administración de una casa”. Se
considera que el médico francés Francois Quesnay (1694 – 1774), creador
de la escuela económica denominada fisiocracia y autor de la célebre Tableau
Économique, fue el fundador de la economía como ciencia. Aludiendo al concepto
moderno de la palabra, el economista francés Juan Bautista Say (1767-1832)
decía que la economía trata del modo en que se forman, se distribuyen y se
consumen las riquezas de una persona o de una comunidad. En este sentido,
economía es un término genérico que comprende diversos órdenes de la realidad
socio-productiva: el manejo de la riqueza individual, familiar, empresarial, regional,
estatal, internacional. (Borja, 2002, p. 481).

Emancipar: Liberarse de cualquier clase de subordinación o dependencia

Equidad: Es un concepto impreciso. Tiene, por lo menos dos acepciones: una


jurídica y otra política. Su definición no es fácil. Significa igualdad, pero no es

302 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho GLOSARIO

realmente la igualdad, se relaciona con la justicia pero no se confunde con ella. Al


menos, al menos con el concepto de justicia que sostiene la ley.

Desde el punto de vista jurídico, la equidad es la corrección de la aplicación dura


e inflexible de la ley, hecha por motivos éticos y de solidaridad humana. La ley
obedece a un criterio de generalidad. Está hecha para un número indeterminado
de casos. Debe, por tanto, ser concebida en términos amplios, para que pueda
aplicarse a todos ellos. Consecuentemente, en el uso de su formación obedece
a un proceso de abstracción en que se consideran sólo los elementos que
constituyen el común denominador de todos los casos posibles. Por consiguiente,
con frecuencia ocurre que la ley no puede adecuarse con precisión a un caso
particular, en el que concurren circunstancias atípicas. Entonces opera la equidad
como función correctiva del derecho, para no sacrificar la justicia.

La equidad, en el ámbito político, es la igualdad económica y de oportunidades


para todos en el proceso de desarrollo de un país. Con frecuencia los
planificadores de la economía tienen que optar entre la equidad y el crecimiento
como objetivos prioritarios. En esta decisión, naturalmente, está inserta una
cuestión ideológica. Los partidarios de las orientaciones conservadoras, liberales
y neoliberales se inclinan a favor de la opción del → crecimiento económico por
encima de cualquier otra consideración. (Borja, 2002, p. 526).

Escolástica: 1. Perteneciente o relativo a las escuelas medievales o a quienes


estudiaban en ellas. || 2. Perteneciente o relativo al escolasticismo. || 3.
Perteneciente o relativo a la escolástica. || Dicho de una persona: Que profesa el
escolasticismo. (Real Academia Española, 2014, p. 932).

Especie: Conjunto de elemento semejantes entre sí por tener uno o varios


caracteres comunes. (Real Academia Española, 2014, p. 946).

Estado: Caracterizado esencialmente por la ordenación jurídica y política de la


sociedad, el Estado constituye el régimen de asociación humana más amplio y
complejo de cuantos ha conocido la historia del hombre. Es el último eslabón
de la larga cadena de las formas de organización de la sociedad creadas por su

303 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho GLOSARIO

instinto gregario y representa la primera forma propiamente política de asociación,


puesto que tiene un poder institucionalizado que tiende a volverse impersonal. La
→ horda, el → clan, la → tribu, la → confederación de tribus y cualesquiera otras
formas anteriores de organización social fueron “prepolíticas”.

El Estado es una sociedad política totalizadora o, para decirlo con las expresiones
del profesor Rawls de la Universidad de Harvard, completa y cerrada. Lo es en el
sentido de que el ser humano encuentra en ella cabida para todos los propósitos
importantes de su vida –físicos, espirituales y morales- y de que además no
puede retirarse de ella como pudiera hacerlo de cualquier otra asociación. En
efecto, el hombre no puede aislarse del Estado o salir de él sino para insertarse
en otro Estado, bajo cuyo ordenamiento legal y autoridad queda obligado. (Borja,
2002, p. 549).

Ética: Por su origen etimológico –procede de una voz griega que significa
“costumbre”- se la entendió originalmente como la “teoría de las costumbres”.
Aristóteles así la interpretó al distinguir las virtudes éticas de las dianoéticas. Las
primeras se ponen en evidencia, según el filósofo griego, en la práctica de los
actos humanos mientras que las segundas se refieren a principios abstractos,
como la inteligencia, la razón, la prudencia, la sabiduría.

Los romanos recogieron este concepto como ethica, que para los antiguos era la
parte de la filosofía que pertenece a las costumbres. Era la filosofía moral.

El concepto aristotélico ha pervivido. La ética es la teoría de la conducta


humana vista desde la perspectiva moral. Teoría del fin al que deben dirigirse
los actos humanos y de los medios para alcanzarlo. La ética intenta disciplinar el
comportamiento para que el hombre busque, de conformidad con su “naturaleza”,
es decir; con lo que le es esencial, el bien y la virtud. No obstante, la ética ha sido
comprendida de muchas y diversas manera por las diferentes escuelas filosóficas.
Unas la han entendido como dirigir la vida hacia Dios, otras como el propósito de
“vivir según la razón”, otras como alcanzar el placer; la felicidad o la utilidad; otras
como el ejercicio de la solidaridad. (Borja, 2002, p. 577).

304 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho GLOSARIO

Etimología: Origen de las palabras, razón de su existencia, de su significación y


de su forma. 2. Especialidad lingüística que estudia la etimología de las palabras.
(Real Academia Española, 2014, p. 980).

Exegética: Se refiere al método de interpretación que tiene en cuenta la letra o


cláusula de cada norma. (Valletta, 2007, p. 367).

Exégesis: Consiste en dar una explicación del sentido, en esclarecer, desentrañar


el significado de un texto, recurriendo para ello a procedimientos gramaticales, así
como también, a procedimientos lógicos. (Valletta, 2007, p. 367).

Fenómeno: m. 1. Toda manifestación que se hace presente a la consciencia de


un sujeto y aparece como objeto de su percepción. || 2. Cosa extraordinaria y
sorprendente. || 3. Fil. En la Filosofía de Immanuel Kant, lo que es objeto de la
experiencia sensible. (Real Academia Española, 2014, p. 1018).

Filosofía: Es muy difícil hacer una definición de filosofía. Algo ayuda su


significación etimológica: la palabra viene del latín philosophia y ésta de la unión
de los vocablos griegos philos, que es “amigo”, y sophos, “saber” o “sabiduría”.
La filosofía fue, en sus comienzos, la explicación global del mundo, de la vida y
del ser: Con el paso del tiempo los principios filosóficos fueron desglosándose
y separándose para formar disciplinas científicas autónomas, al ritmo de la
evolución del pensamiento. Todas las ciencias empezaron por ser filosofía.
Pero conforme el conocimiento humano fue diferenciándose y pasó de lo simple
a lo complejo, de lo indiferenciado a lo diferenciado y de lo homogéneo a lo
heterogéneo, los principios filosóficos se desprendieron del núcleo central de
las ideas generales, se desenvolvieron, cobraron autonomía y se plasmaron en
diferentes disciplinas científicas. Ésa es la historia de las ciencias. Obedecen
a un proceso de diferenciación del conocimiento. La filosofía quedó entonces
como una explicación global del mundo y de la vida, de las primeras causas de
los fenómenos, de los valores éticos y estéticos que rigen el comportamiento del

305 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho GLOSARIO

hombre, mientras que las ciencias se hicieron cargo de profundizar, concretar y


especificar los enunciados generales de la filosofía. (Borja, 2002, p. 621).

Filosofía del Derecho:

Género: 1. Conjunto de seres que tienen uno o varios caracteres comunes. || 2.


Clase o tipo a que pertenecen personas o cosas. (Real Academia Española, 2014,
p. 1097).

Globalización: Neologismo recientemente aceptado por el diccionario castellano


(derivado del inglés “globalisation”) con el que se designa al proceso inducido de
la internacionalización e → interdependencia de las economías nacionales en el
marco de un planeta que tiende a ser una sola unidad económica y un solo gran
mercado financiero, monetario, bursátil, comercial y crediticio que funciona las
24 horas del día, en cuyo torno se han formado grandes bloques económicos
pensados e impulsados por los Estados industriales en su afán de abrir el libre
flujo de mercancías, servicios, capitales y tecnologías entre los países, eliminar
toda clase de barreras arancelarias y administrativas al comercio internacional y
colocar “libremente” sus productos en los mercados del mundo.

Los alemanes llaman al fenómeno globalisierung y los franceses mondialisation.


Algunos autores de habla castellana usan también el neologismo mundialización,
a pesar de que no resulta muy preciso y carece del sentido de rotundidad que
tiene globalización. (Borja, 2002, p. 660).

Heterónoma: Dicho de una persona: Que está sometida a un poder ajeno que
le impide el libre desarrollo de su naturaleza. (Real Academia Española, 2014, p.
1171).

306 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho GLOSARIO

Hipótesis: Suposición de algo posible o imposible para sacar de ello una


consecuencia. (Real Academia Española, 2014, p. 1184).

Historia: Es, en su definición más simple e ingenua, el relato escrito, fidedigno


y sistemático de los hechos humanos. La historia del hombre comienza con la
invención de la escritura, aproximadamente 4 000 años antes de Cristo, que dejó
a la posteridad importantes testimonios historiográficos. Toda la etapa anterior
es la → prehistoria, cuyos hechos y personajes los conocemos gracias a la
arqueología, la etnología, la etnografía, la sigilografía y otras ciencias auxiliares de
la historia que han estudiado las construcciones, armas, utensilios, documentos,
inscripciones, monedas y otros vestigios de la vida de los hombres primitivos
y de los grupos humanos que, por no conocer la escritura, no pudieron dejar
testimonios fehacientes de su existencia.

La historia es no solamente la menos inocente de las ciencias puesto que, como


muchas veces se ha dicho, la escriben los vencedores, sino también la más
inconfiable de ellas porque es muy difícil narrar los hechos del pasado tal y como
sucedieron. El conocimiento de esos hechos sólo es posible “recreándolos” en
la mente del historiador. Y aunque éste no inventa el pasado –como el novelista-
no puede dejar de imprimir en su relato la impronta de su modo de entender
las cosas y de su interpretación de los hechos. Por eso cada suceso y cada
pueblo tienen su propia historia, que refleja sus peculiares puntos de vista y sus
conveniencias. (Borja, 2002, p. 745).

Idiosincrasia: Es la manera de ser de las personas y de los pueblos. Es el


temperamento y carácter de ellos. Es el conjunto de rasgos espirituales y físicos
de los individuos y de las colectividades. Se dice que algo es idiosincrásico
cuando pertenece, de modo característico, a una persona o a una sociedad.
Cuando forma parte de su modo de ser. Ese modo de ser es fruto de largos años
de convivencia, que da a los individuos percepciones comunes sobre el bien y el
mal, sobre lo correcto y lo equivocado, sobre lo apropiado y lo inapropiado, sobre
lo hermoso y lo feo.

307 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho GLOSARIO

Diversos factores condicionan y moldean esa manera de ser: la historia, las


tradiciones, los usos y costumbres, la cultura, la religión, el medio ambiente,
los sistemas de producción económica, que homogeinizan en el grupo y en los
individuos una determinada forma peculiar de pensar y de actuar; que es en
último término la idiosincrasia. (Borja, 2002, p. 757).

Imprevisible: Que no se puede prever. (Real Academia Española, 2014, p. 1221).

Inciso: Partes en que se divide una cláusula o artículo de una norma legal. ♦
Parte en que se divide cada anexo de un presupuesto de gastos o de recursos.
(Valletta, 2007, p. 447).

Interacción: Acción que se ejerce recíprocamente entre dos o más objetos,


personas, agentes, fuerzas, funciones, etc. (Real Academia Española, 2014, p.
1254).

Juez: Persona que tiene autoridad y potestad para juzgar y sentenciar. ♦ Persona
nombrada para resolver una duda. ♦ El designado por las partes litigantes, y que
ha de ser letrado, pero no juez oficial, para fallar el pleito conforme a derecho.
(Valletta, 2007, p. 482).

Jurisprudencia: Conjunto de las sentencias emanadas de los tribunales y la


doctrina que contienen. ♦ Criterio sobre un problema jurídico establecido por una
pluralidad de sentencias concordes. ♦ Doctrina que emana de los fallos de los
tribunales. ♦ El criterio constante y uniforme de aplicar el derecho, mostrado en las
sentencias de éste, por lo que se revela el modo uniforme de aplicar el derecho.
(Valletta, 2007, p. 488).

308 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho GLOSARIO

Legislador: Es quien legisla, o sea el que hace, establece o da las leyes para
la ordenación de la sociedad. Las leyes son las normas generales e imperativas
de la convivencia humana. Los legisladores pueden ser, en el congreso, o en el
parlamento bicameral [en el caso de Ecuador, sería en la asamblea nacional]:
diputados o senadores, según la cámara a la que pertenecen [o asambleístas].
Los diputados son elegidos por el pueblo en su conjunto y están llamados a
representar y defender los intereses de toda la colectividad, mientras que los
senadores, elegidos por las diferentes circunscripciones territoriales en que se
divide el Estado, son los representantes corporativos de ellas, cuyos intereses
están obligados a defender en el parlamento o en el congreso. (Borja, 2002, p.
850).

Libertinaje: Desenfreno en las obras o en las palabras. (Real Academia


Española, 2014, p. 1335).

Lícito: Calificativo o condición de lo que es justo, permitido, según justicia y


razón. ♦ Que es de la ley o calidad de vida. (Valletta, 2007, p. 515).

Medieval: Es lo relativo a la Edad Media. Esta última es la era histórica que


va desde la caída del Imperio romano de Occidente a fines del siglo V hasta
el descubrimiento de América por los europeos en 1942, aunque algunos
historiadores señalan como límite final de la Edad Media la conquista de
Constantinopla, capital del Imperio romano de Oriente, por los turcos otomanos
al mando de Mahomet II en 1453. Comprende dos etapas: la llamada alta Edad
Media, que llega hasta el siglo XII, y la baja Edad Media, que se extiende hasta
finales del siglo XV.

La Edad Media fue una era teológica, de signo catolicista. Todo en ella giró en
torno a la idea de Dios como principio ordenador del universo, cuyo órgano
máximo de expresión y representación en la tierra fue la Iglesia, a la que le

309 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho GLOSARIO

estuvieron sometidos todos los asuntos divinos y humanos. La filosofía, la política


y la ética eran partes de la teología. La sociedad política era la antesala de la
vida eterna. Su misión era preparar a los hombres para su destino ultraterrenal.
El designio del poder político era servir a la mayor gloria de Dios. Como dijo
santo Tomás, una de las voces más influyentes del medioevo, “el fin del Estado
es la educación del hombre para una vida virtuosa y, en último término, una
preparación para unirse a Dios. En esas circunstancias, la Iglesia reivindicó el
derecho de castigar a los que no creían. Y lo hizo de la manera más brutal por
medio de la Inquisición. (Borja, 2002, p. 928)

Método: Modo de decir o hacer con orden una cosa. ♦ Procedimiento que se
sigue en las ciencias para hallar la verdad y enseñarlas. ♦ Complejo de reglas
a las cuales debe atenderse el pensamiento en sus procesos cognoscitivos.
(Valletta, 2007, p. 548).

Moral: Actitud de los empleados hacia las organizaciones que los emplean en
general o hacia factores específicos del trabajo, como supervisión, compañeros
de trabajo e incentivos financieros (S. Kossen). ♦ Ciencia que trata de las
acciones humanas, en orden a su bondad o malicia. No concierne al orden
jurídico, sino al fuero de la propia conciencia. (Valletta, 2007, p. 556)

Multicultural: Caracterizado por la convivencia de diversas culturas. (Real


Academia Española, 2014, p. 1510).

Multinacional: Perteneciente o relativo a muchas naciones. (Real Academia


Española, 2014, p. 1511).

Núcleo: Parte o punto central de algo material o inmaterial. (Real Academia


Española, 2014, p. 1551)

310 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho GLOSARIO

Ontología: Parte de la metafísica que trata del ser en general y de sus


propiedades trascendentales. (Real Academia Española, 2014, p. 1579)

Parágrafo: Párrafo. (Real Academia Española, 2014, p. 1632)

Patrimonio: Conjunto de bienes y derechos que le pertenecen a una persona o


empresa, menos las obligaciones contraídas. ♦ Conjunto abstracto de bienes y
de deudas de una persona. ♦ El derecho patrimonial se ocupa de las relaciones
jurídicas de la persona o de las situaciones jurídicas en que se encuentre,
respecto de bienes o cosas, por definición susceptibles de tener valor apreciable
en moneda. Se divide en derechos reales, derechos personales y derechos
intelectuales. (Valletta, 2007, p. 626)

Patrística: adj. 1. Perteneciente o relativo a la patrística. ● f. 2. Ciencia que tiene


por objeto el conocimiento de la doctrina, obras y vidas de los santos padres.
(Real Academia Española, 2014, p. 1657)

Perfectible: Capaz de perfeccionarse o de ser perfeccionado. (Real Academia


Española, 2014, p. 1684)

Prerrogativa: f. 1. Privilegio, gracia o exención que se concede a alguien para


que goce de ello, anejo regularmente a una dignidad, empleo o cargo. || 2.
Facultad importante de alguno de los poderes supremos del Estado, en orden a
su ejercicio o a las relaciones con los demás poderes de clase semejante. || 3.
Atributo de excelencia o dignidad muy honrosa en algo inmaterial. (Real Academia
Española, 2014, p. 1778).

Prescribir: Adquirir un derecho real o extinguirse un derecho o acción de


cualquier clase, por el simple transcurso del tiempo de acuerdo con condiciones

311 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho GLOSARIO

previstas en la ley. ♦ Concluir o extinguirse una carga, obligación o deuda por el


transcurso del tiempo. (Valletta, 2007, p. 652).

Prevaricato: Acción de todo funcionario público que falta a las obligaciones de


su cargo y que comete delitos en el ejercicio de sus funciones. ♦ El juez que
dictare resoluciones contrarias a la ley expresa invocada por las partes o por
el mismo o citare, para fundarlas, hechos o resoluciones falsas (A. García). ♦
Incumplimiento malicioso, o por ignorancia culpable, de las funciones públicas que
se desempeñan. ♦ Injusticia dolosa o culposa, cometida por un juez o magistrado.
(Valletta, 2007, p. 658).

Procedimiento: Secuencia de acciones que se dirigen a una sola meta,


comúnmente de corto plazo, y que se siguen repetidamente. ♦ Forma de
desarrollar un curso de acción. ♦ Método de realizar alguna cosa. ♦ Norma
aplicada a la tramitación de las actuaciones judiciales, cualquiera sea el contenido
de las mismas. (Valletta, 2007, p. 664).

Prole: f. 1. Linaje, hijos o descendencia de alguien. 2. Conjunto numeroso de


personas que tienen algún tipo de relación entre sí. (Real Academia Española,
2014, p. 1794).

Promulgación: Viene del latín promulgare y es, en el lenguaje común, la acción


y efecto de promulgar, o sea de publicar con formalidad algún texto. Pero en el
lenguaje político promulgar es publicar solemnemente una ley en la gaceta oficial
[Registro Oficial]para hacerla de conocimiento público y exigir su cumplimiento.

La promulgación, que es el paso final del trámite de formación de una ley, es


atribución del presidente de la República. Después de sancionarla, esto es, de
aprobarla, el jefe de Estado ordena la publicación de la ley en el periódico oficial
para conocimiento general. Ésta es la promulgación. Para que los ciudadanos
la obedezcan primero tienen que conocerla. La ley es obligatoria desde que se
promulga, a menos que ella disponga la fecha en que empezará a regir: Una vez
hecha la promulgación nadie puede alegar ignorancia, aunque haya muchos que
realmente no tengan noticia de ella. La ignorancia de la ley no excusa a persona

312 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho GLOSARIO

alguna, suelen decir los códigos civiles inspirados por Andrés Bello bajo el modelo
napoleónico. (Borja, 2002, p. 1137)

Psicología: La palabra psicología fue usada por primera vez como título de una
obra de Goclenius en 1590. Quiso designar con ella la “ciencia del alma” y nació
como parte de la metafísica, junto con la cosmología y la teología. Sin embargo,
esta significación ha cambiado a lo largo del tiempo. La psicología se desprendió
de la metafísica en el siglo XIX y tomó una dirección científica, como conocimiento
sistemático de los fenómenos psíquicos, considerados como una realidad
específica. (Borja, 2002, p. 1145).

Rabínica: Perteneciente o relativo a los rabinos o a su lengua o doctrina. (Real


Academia Española, 2014, p. 1839).

Rabino: m. 1. Maestro hebreo que interpreta los textos sagrados. || 2. Jefe


espiritual de una comunidad judía. (Real Academia Española, 2014, p. 1839).

Racionalismo: Es la escuela o la actitud filosófica que erige a la razón como la


autoridad suprema en la búsqueda y calificación de la verdad. Se originó en la
filosofía de la Ilustración, con todo lo que ésta tuvo de austeridad y de sobriedad
intelectuales y de respeto a las ideas ajenas. Incluso con su característica manera
de utilizar el lenguaje: con sencillez y claridad. Por eso el hombre racionalista
no intenta imponer sus verdades, ni siquiera persuadir; porque sabe que puede
equivocarse.

Para el racionalismo la “vieja y famosa cuestión”, como diría Kant, es la búsqueda


de la verdad. De la verdad objetivamente dada. De la verdad a la que hay que
aproximarse permanentemente y por pasos sucesivos.

El racionalismo no acepta como verdadero nada que no se presente al


entendimiento humano como evidente, es decir, como claro y distinto. No
cree, sin embargo, en la omnipotencia de la razón, como a veces le imputan

313 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho GLOSARIO

los antirracionalistas. Al contrario, la persona que profesa esta filosofía está


consciente de las limitaciones de su propia razón. (Borja, 2002, p. 1157).

Recursos naturales: Los recursos naturales son el punto de partida del proceso
productivo de la sociedad. Comprenden las tierras, las aguas, el aire, la energía
solar, las minas y los bosques. Ellos constituyen el entorno físico de la sociedad,
del que se extrae la alimentación de los hombres y la energía y materia prima
para las industrias. Ese entorno sirve además de sumidero donde la población
deposita los residuos finales de sus actividades de producción y consumo. (Borja,
2002, p. 1177).

Regla: Aquello que ha de cumplirse por estar convenido en una colectividad.


Modo establecido de ejecutar algo. (Real Academia Española, 2014, p. 1882).

Relativismo: La palabra se formó del vocablo relativo (y este del latín relativus),
que significa que una cosa está en relación o dependencia respecto de otra. Su
antónimo es absoluto (del latín absolutus, participio pasivo de absorvere) que
significa “desligado”, “irrestricto”, “incondicionado”, “independiente”, “que es y vale
por sí mismo”, “que no deriva su poder de ninguna fuente superior”, “que no sufre
subordinación”.

El relativismo es, de acuerdo con estas raíces etimológicas, una postura filosófica
que considera que nada es absoluto y que todo es relativo en el orden de la
naturaleza, del hombre y de la epistemología. Todas las verdades son relativas.
Los juicios del hombre están limitados por muchísimos factores en el proceso
del conocimiento y del discernimiento. La duda es el estado natural del espíritu
humano, porque tanto las razones de la verdad de un juicio como las de su
falsedad se le presentan como insuficientes. De esto resulta que las verdades
son sólo provisionales, esto es, que lo son mientras no se demuestre lo contrario.
“Dos y dos son cuatro hasta nueva orden”, solía decir con ironía Albert Einstein, el
creador de la teoría de la relatividad, para expresar la movilidad de las verdades,
que son y dejan de ser, que están allí hasta que nuevas “verdades” las derrotan.

Por consiguiente, todo es relativo y nada es eterno ni absoluto.

314 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho GLOSARIO

El relativismo, en el campo de la teoría del conocimiento, puede considerarse


como una forma de escepticismo en las posibilidades reales de aprehender
el mundo exterior. Sostiene que todo conocimiento es relativo, no solamente
porque resulta de un proceso en el que plantea necesariamente una relación
entre el sujeto y el objeto del conocimiento, esto es, entre el sujeto cognoscente
y el objeto cognoscible, de modo que la acción cognoscitiva depende de los
dos elementos de esa relación, sino especialmente porque hay buenas razones
para creer que con frecuencia nuestros sentidos nos engañan, de suerte que no
podemos tener certezas absolutas en lo que conocemos. (Borja, 2002, p. 1194)

Renacimiento: Movimiento artístico europeo, que comienza a mediados del siglo


XV, caracterizado por un vivo entusiasmo por el estudio de la Antigüedad clásica
griega y latina. (Real Academia Española, 2014, p. 1894).

Resolución: Modo de extinción de contrato, por voluntad de la parte que, siendo


perjudicada por la falta de cumplimiento de la obligación a cargo de la otra parte,
pudo exigir su cumplimiento o extinguir la relación. ♦ Sentencia. ♦ Decreto,
providencia, auto o fallo de autoridad gubernativa o judicial. ♦ Decisión ejecutoria
de alcance general o individual proveniente de uno o más ministerios o de otras
autoridades administrativas. (Valletta, 2007, p. 713).

Retroactividad: Cuando una norma legal nueva tiene efectos sobre hechos y
actos del pasado. (Valletta, 2007, p. 717).

Sanción: Proveniente del latín sanctio, esta palabra tiene diversas significaciones.
En el lenguaje común se la utiliza como sinónimo de punición. En el orden penal
es el castigo que el juez impone a un delincuente o infractos de la ley. En el
ámbito constitucional es la aprobación y confirmación que el presidente de la
República da a un proyecto de ley procedente del Parlamento.

315 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho GLOSARIO

En este sentido, la sanción es una de las cuatro etapas del trámite de elaboración
de una ley dentro del sistema republicano de gobierno, que consagra la → división
de poderes en la organización estatal. (Borja, 2002, p. 1242).

Silogismo jurídico:

Síntesis: Composición de un todo por la reunión de sus partes. (Real Academia


Española, 2014, p. 2019).

Sistemático: 1. Que sigue o se ajusta a un sistema. || 2. Dicho de una persona:


Que procede por principios, y con rigidez en su tenor de vida o en sus escritos,
opiniones, etc. (Real Academia Española, 2014, p. 2021).

Sistematización: Acción y efecto de sistematizar. (Real Academia Española,


2014, p. 2021).

Sistematizar: Organizar algo según un sistema. (Real Academia Española, 2014,


p. 2021).

Soberanía: La palabra soberanía viene de supremus, en latín vulgar, que significa


lo más elevado, lo supremo, lo inapelable. De modo que la noción de soberanía,
referida al Estado, es la potestad que éste tiene para conducir sus pasos sin más
condicionamiento que su propia voluntad.

Sin embargo, como otros temas de la ciencia política, la soberanía ofrece también
dificultades conceptuales. Los autores han propuesto a lo largo del tiempo las
más disímiles definiciones, según los elementos que, en cada caso, consideraron
como esenciales de la soberanía. Como todos los conceptos claves en el orden
político, ella ha estado inevitablemente sometida a la visión ideológica. Lo cual
explica, por ejemplo, la diferente noción que de ella tuvieron los adeptos de
la monarquía absoluta o lo devotos del nazi-fascismo en comparación con los
partidarios de los regímenes democráticos.

316 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho GLOSARIO

Lo que es común a tales definiciones permite decir que la soberanía es la facultad


del Estado para autoobligarse y autodeterminarse, esto es, conducirse sin
obedecer a poderes ni autoridades ajenos a los suyos. En este sentido, el Estado
está provisto de un poder sustantivo, supremo, inapelable, irresistible y exclusivo
que actúa y decide sobre su ser y modo de ordenación. Este poder no tiene su
fuente en el exterior sino que es un poder inmanente, que nace y se desenvuelve
en el interior del Estado. La soberanía es, por tanto, una energía endógena.

En la medida en que el Estado es necesariamente soberano –puesto que la


soberanía es uno de sus elementos esenciales- el orden jurídico suyo no deriva
su validez de ninguna norma superior de derecho positivo.

De lo dicho se infiere que la soberanía tiene dos elementos constitutivos: la


supremacía y la independencia.

1. La supremacía. Consiste en que la voluntad del Estado no admite


contrarresto en el orden interno, dado que está respaldada por un poder
supremo, irresistible, no condicionado. Desde este punto de vista, el poder
del Estado, en relación con otros poderes que existen en su territorio, es un
poder superior: está supraordinado a todos los demás.

De esta suerte, la soberanía estatal se expresa en el interior como


supremacía, o sea como el poder de mando más elevado que existe dentro
de su territorio. Lo cual significa que en el Estado hay otros entes colectivos
que pueden obligar y constreñir pero que están obligados por el Estado y
sujetos a su autoridad. Sólo el Estado obliga y constriñe sin estar, a su vez,
obligado ni constreñido por ningún otro poder.

El Estado es soberano en cuanto tiene un imperium sobre su → territorio.


Todas las personas y las corporaciones insertas en él, cualesquiera que
sean sus condiciones, están obligadas a obedecer sus leyes. Esite un deber
jurídico general de subordinación.

317 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho GLOSARIO

2. La independencia. Éster es, en cambio, el elemento de la soberanía que


se manifiesta hacia el exterior del Estado y en virtud del cual puede éste
actuar y conducirse en el ámbito internacional en pie de igualdad con los
otros Estados no obstante las diferencias de orden territorial, demográfico,
económico y militar que existan. Desde la perspectiva internacional la
soberanía es sinónimo de independencia. Afirmar que los Estados son
soberanos en sus relaciones recíprocas equivale a decir que son iguales los
unos con los otros, sin que pueda ninguno reclamar superioridad ni autoridad
sobre los demás.

Una de las manifestaciones de la independencia, quizá la más importante,


es la facultad de cada Estado de escoger su forma de gobierno, establecer
su ordenamiento jurídico y elegir sus autoridades sin sufrir presiones ni
injerencias exteriores que coarten la → libre determinación de su pueblo.

Claro está que el aspecto exterior de la soberanía, que llamamos


independencia, debe ser considerado en términos muy relativos, no
solamente porque la creciente → interdependencia de los Estados en el
mundo contemporáneo así lo determina sino también porque aquél es un
valor teórico en la mayoría de los casos, ya que en la práctica la imposición
imperialista y hegemonista de los Estados económica y militarmente
fuertes somete a los demás a diversas formas de obediencia política. La
→ dependencia económica disminuye realmente la facultad soberana de
los Estados y coarta su libre determinación en cuanto implica sometimiento
político. De modo que no puede haber ejercicio pleno de soberanía –más
allá de lo que muestren los textos legales- mientras las economías estatales
sean dependientes, ya que la libertad de los Estados, como la → libertad
de las personas, sólo puede construirse sobre una sólida y segura base
económica. (Borja, 2002, pp. 1282 – 1283).

Sociedad: Es el conjunto de personas dentro del cual el hombre desenvuelve


su vida con la ayuda de los demás. Sea por instinto, sea por necesidad, lo cierto
es que siempre se encontró al ser humano inserto en un grupo y sometido al
complejo sistema de interrelaciones que él entraña. El hombre aislado no existe

318 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho GLOSARIO

ni nunca existió. Es una abstracción. De acuerdo con los datos y elementos


aportados por las investigaciones históricas, sociológicas y antropológicas, la
historia del hombre es, en realidad, la historia de los grupos humanos y de su
proceso de evolución y perfeccionamiento a través del tiempo. Ya lo advirtió
Aristóteles: el hombre es un zoon politikon, esto es, un ser social y sociable
por su misma naturaleza. La soledad y el aislamiento no le hubieran permitido
desenvolverse, ni siquiera vivir, puesto que la naturaleza no le ha dotado de los
seguros instintos con que equipó a los animales.

Aristóteles vislumbró esa natural sociabilidad de los hombres, que les indujo a
formar sociedades y a insertarse en ellas, y a ella atribuyó el origen de la sociedad
humana.

La sociedad es algo complejo: es un intrincado sistema de interrelaciones


humanas compuesto por muchos elementos: la historia, el lenguaje, la
comunicación, la cultura, el derecho en cualquiera de sus formas, la idiosincrasia,
el movimiento, el espacio físico, el entorno ecológico. Todos ellos son factores
de identidad de una sociedad. El sistema social entraña una uniforme manera de
ser y de actuar de la gente, que resulta de la pretérita convivencia y de un largo
proceso de acondicionamiento histórico y geográfico. (Borja, 2002, p. 1300)

Sociología: Es la ciencia que estudia los fenómenos específicos de la sociedad


humana. Su fundador fue el filósofo francés Augusto Comte (1798 – 1857), quien
la denominó primeramente física social. Después, en 1838, cambió su nombre
por el de sociología. El objeto de esta ciencia es la sociedad humana, entendida
como un ente distinto de los individuos que la componen, que está regida por sus
propias leyes. Ella tiene una serie de sinergias de las que carecen los individuos.

La sociología representa un esfuerzo por aplicar los métodos científicos al estudio


de la sociedad. Por eso Comete la llamó ciencia positiva.

Reivindica la especificidad de “lo social” y defiende su autonomía respecto


de otras modalidades de la actividad del hombre. Con el auxilio de la historia,
la arqueología, la geografía, la antropología y otras ciencias, ella analiza

319 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho GLOSARIO

históricamente la sociedad humana, como fenómeno sustantivo, en toda su


complejidad étnica, cultural, económica, política y religiosa para entenderla e
interpretarla. Como toda ciencia, indaga las causas de los fenómenos, esto
es, quiere descubrir las relaciones causales entre ellos. Para eso penetra en
el pasado remoto, en búsqueda de las evidencias que le permitan llegar a
interpretaciones certeras desde el punto de vista científico. Busca allí las raíces de
lo actual. Trata de explicar las formas estructurales de las comunidades humanas
a lo largo del tiempo. Elabora una tipología de ellas según sus rasgos dominantes.
Profundiza en sus relaciones de poder y de autoridad, en las formas de su
conducción política, en su regimentación política. (Borja, 2002, pp. 1310 – 1311).

Sopesar: Examinar con atención el pro y el contra de un asunto. (Real Academia


Española, 2014, p. 2039).

Substrato: Sustrato. Estrato que subyace a otro. (Real Academia Española, 2014,
p. 2062).

Supeditar: 1. Sujetar, oprimir con rigor o violencia. || 2. Dominar, sojuzgar,


avasallar. || 3. Subordinar algo a otra cosa. || 4. Condicionar algo al cumplimiento
de otra cosa. (Real Academia Española, 2014, p. 2055).

Talmúdica: Perteneciente o relativo al Talmud, libro que contiene la tradición,


doctrinas, ceremonias y preceptos de la religión judía. (Real Academia Española,
2014, p. 2074).

Teoría del Estado: Es el conjunto de conocimientos relativos al Estado en su


estructura, funciones y realidades actuales. Se propone investigar la vida estatal
“en reposo”, según dicen Bluntschli y Jellinek, esto es, como “algo fijo y regulado”.
La generalidad de los tratadistas alemanes, sin embargo, tiene un concepto más
amplio de la teoría del Estado. Equivale para ellos, a la ciencia política puesto que
no sólo comprende el estudio del Estado “actual” sino su trayectoria histórica, las
tendencias de su evolución y el más amplio espectro de sus relaciones. Desde la

320 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho GLOSARIO

perspectiva alemana, la teoría del Estado afronta la descripción, interpretación y


crítica de los fenómenos políticos, es decir; asume el papel que los tratadistas de
los otros países asignan a la → ciencia política.

En realidad, la ciencia política no es lo mismo que teoría del Estado. El concepto


de “lo político” es más amplio que el de “lo estatal”. Por tanto, la ciencia política
es algo más que la teoría del Estado. Hay fenómenos políticos que no son
estrictamente estatales. El Estado es sólo una de las formas de la organización
política. Lo cual quiere decir que el ámbito de lo político desborda actual e
históricamente el ámbito del Estado. Muchas sociedades no conocieron la
forma de organización estatal pero tuvieron carácter político; porque antes del
advenimiento del Estado, que no es ciertamente una institución muy antigua en la
historia del hombre, hubo organizaciones y regímenes de naturaleza política que
sólo con mucha impropiedad pudieran calificarse de Estados. Sin embargo, hay
que aceptar que las fronteras entre las dos disciplinas son muy imprecisas.

En un afán de aclararse bien podría decirse que la teoría del Estado trabaja
“sobre el terreno” y hace la descripción objetiva del Estado como forma de
organización social. Efectúa un corte sincrónico de él. Lo cual significa que
se desentiende de su evolución histórica y centra su investigación en su
condición actual. La ciencia política, en cambio, es por definición una ciencia
primordialmente teórica y generalizante, que busca identificar las leyes que rigen
el fenómeno político. Para ello hace un enfoque diacrónico de la realidad, esto es,
la estudia a lo largo del tiempo. Utiliza los datos que le proporciona la teoría del
Estado para establecer las leyes generales exigidas por la investigación científica.
(Borja, 2002, pp. 1350 – 1351).

Tesis: 1. Conclusión, proposición que se mantiene con razonamientos. ||


2. Opinión de alguien sobre algo. || 3. Disertación escrita que presenta a la
universidad el aspirante al título de doctor en una facultad. (Real Academia
Española, 2014, p. 2112).

Tiranía: 1. Gobierno ejercido por un tirano. || 2. Abuso o imposición en grado


extraordinario de cualquier poder, fuerza o superioridad. || 3. Dominio excesivo

321 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


Texto-Guía: Introducción al Derecho GLOSARIO

que un afecto o pasión ejerce sobre la voluntad. (Real Academia Española, 2014,
p. 2126).

Trascendencia: f. 1. Penetración, perspicacia. || 2. Resultado, consecuencia de


índole grave o muy importante. || 3. Fil. Aquello que está más allá de los límites
naturales. (Real Academia Española, 2014, p. 2161).

322 MODALIDAD ABIERTA Y A DISTANCIA


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