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Magistrado en el Cuarto Tribunal Colegiado en Materia Administrativa del Primer Circuito.
Conferencia impartida el 16 de mayo de 2006, 18:00 hs., en el Foro Internacional de Juicios Orales,
organizado por la UNAM en el Poliforum Cultural Siqueiros con el tema: Soluciones Alternas a los
Conflictos
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Bajo ese contexto y realidad cabe preguntar: ¿qué está pasando con la justicia en
todo el mundo? ¿funciona adecuadamente la justicia convencional? —esto es, la
justicia que impartimos los jueces y los árbitros— o se ha quedado rezagada. En
lo general, parece que esta no es ahora la solución más afortunada y eficiente, ni
la más eficaz o adecuada bajo las circunstancias actuales; en es un problema que
aqueja en todo el mundo, no solamente en México. En efecto, el problema de la
dilación, de los atascos en los procesos, de la no satisfacción a los justiciables se
da en los Estados Unidos al igual que en Europa y como una alternativa o
mitigación a este problema encontramos los medios alternos que han tenido un
especial auge y desarrollo así como la justicia provisional que se ha desarrollado,
preferentemente, en Europa.
Con esta justicia provisional se busca que los jueces, en un momento dado,
aprovechando la experiencia, las circunstancias y el conocimiento del caso
específico, dicten resoluciones provisionales que faciliten, motiven o induzcan a
que las partes resuelvan el conflicto que tienen entre manos; de esta manera no
tenemos que esperar la conclusión y consumación de grandes juicios y, en
cambio, se consigue el elemento fundamental que es resolver el conflicto, no
necesariamente a través y como consecuencia de dictar una sentencia, no de
tener que condenar a una persona sino, esencialmente, buscar la solución óptima
para “el caso” y merece una respuesta o solución rápida y práctica. Un esquema
de contexto es el siguiente:
Los medios para resolver conflictos son variados y en una escala de máxima a
mínima intervención de las partes existen varias opciones:
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Una variante es la amigable composición
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Mayor flexibilidad Menor flexibilidad3
Me acordé, cuando estaba preparando este material, de una frase que estuvo en
boga hace ya años: «el que la hace la paga» y creo que ahora, es algo que no
está sucediendo en la materia penal. La está pagando el que no la ha hecho y el
que la ha hecho no la esta pagando. Es entonces que tenemos que buscar alguna
forma adecuada de enfrentar esa injusticia, de poder encontrar alguna solución y
revertir, precisamente, esta patología social.
Patrimonial
Sujeto (individuo o grupo) Aspecto Material
Personal-emocional (simbólico)
Derecho debatido
Bienes en disputa
Daño emocional
Objeto
Ideología
Daño físico
Causa Patologías
Tiempo
Conflicto Modo
Entorno o escenario Circunstancias
Lugar
Poder
Positivas 4
Actitudes Estrategia Opciones de negociación
Negativas 5
Ideológicas
Tendencias Políticas
Comerciales
Reparación del daño
Solución
Restauración social
(de consecuencias)
…..
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Azar Mansur Cecilia (2003): Mediación y Conciliación en México: Dos Vías Alternativas de Solución de
Conflictos a Considerar, Editorial Porrúa, p. 27
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Agresivas, certeza
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Defensivas, frustración
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El sujeto, es el punto esencial a considerar. En el caso del derecho penal, son el
autor del acto ilícito, la sociedad y, en todo caso, la víctima que pueda resultar
afectada. También, hay un derecho debatido que las dos partes pretenden
atribuirse 6 y aducen les corresponde y pretenden que sea declarado en favor de
cada una lo que genera ya un problema.
Otro elemento básico es el objeto, del que derivamos la causa y, sobre todo, en
materia penal es importante, para conocer la patología o problema por el cual se
esta generando este conflicto. Todo ello sin desatender el entorno y las
circunstancias por las cuales se da, así como la actitud que pueda existir entre las
partes que están participando o son protagonistas en este conflicto.
Determinar quiénes son los sujetos que establece nuestra Constitución en materia
penal, es crucial para entender que hay tres derechos fundamentales: a) los
derechos fundamentales del inculpado, b) los derechos fundamentales de la
víctima o de los ofendidos por el delito, pero también, c) los derechos de la
sociedad.
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En materia penal el fiscal plantea, esencialmente, la culpabilidad y el inculpado la inocencia
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Inculpado (20, A.)
Derechos fundamentales y garantías de: Víctima u ofendido (20, B.)
Sociedad: Seguridad pública (21, 5p)
Garantías primarias
Derechos fundamentales 7
Garantías secundarias
Los intereses que resienten alguna lesión por la comisión de un ilícito son los del
inculpado, de la sociedad y de la víctima, debiendo diferenciar a las víctimas
directas que resultan afectada por el autor de ilícito, pero también, hay víctimas
indirectas como son los familiares o algunas otras personas allegadas a cualquiera
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La seguridad deficiente afectan más a quién menos tiene la inseguridad actúa de modo regresivo
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de los afectados. 8 Por lo tanto, en la solución del conflicto no debe descuidar
atender y satisfacer, en la medida de lo posible, la totalidad de los intereses
afectados y las posibles relaciones e incluso evitar contradicciones, buscando la
forma más adecuada de dar la solución más razonable, más equilibrada y más
prudente atendiendo a esta problemática.
Readaptación
Inculpado o procesado
Terapia
Sociedad
Intereses
Patrimonial
Directas Afectados por ilícito Moral
Caución no ofender
Víctimas
Familia del inculpado
Indirectas
Otros
En Europa, hay una tendencia que están siguiendo los propios jueces para inducir
y llevar a las partes a un arreglo directo. 9 Sin embargo, hay casos y circunstancias
donde hace falta que participe un facilitador o un negociador que ayude, de una
manera más intensa, precisa y específica, a la conciliación, de manera tal que las
partes encuentren la satisfacción de sus intereses y queden además conformes
con la cesión de ciertas pretensiones y con los resultados que arroje el proceso de
negociación.
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en general y la formación de un eficiente equipo de facilitadores o de negociadores
cuya labor sea reconocida y apoyada por la sociedad y el gobierno.
Por tanto, no nos engañemos, podemos hacer cuantas reformas se nos ocurran y
podemos cambiar cuantas organizaciones imaginemos, pero si no tenemos
personas verdaderamente entrenadas y motivadas, con una actitud de servicio y
dedicación, con una verdadera pasión por lograr hacer este trabajo de manera
adecuada; déjenme decirles una cosa, esto no va a funcionar, se va a quedar
como muchas ideas geniales que se han tenido, con grandes reglas, con grandes
definiciones y con resultados muy pobres. Y siempre la disculpa es, faltan
recursos económicos que es menester suplan con un mayor sacrificio los más
necesitados para financiar organizaciones gordas, costosas e ineficientes, como
tantas que en nuestro país tenemos por falta de seguimiento en su funcionalidad,
totalmente desorganizada, exactamente al contrario de cómo opera la
delincuencia que si está organizada y nos demuestra todos los días su eficacia.
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Conocer
Escuchar
Acercamiento no normativo
Contextualizar y fijar hechos
Comunicación
Explicar y aclarar vivencia autor
(facilitarla) Refrasear planteamientos
Sentido víctima tiene de hechos
Validar expresión sentimientos
Incentivos invocarlos
Entendimiento
Diálogo
Sensibilizar
Facilitador10
No sustituirse a partes
Ayuda a lograr acuerdos
Conciencia de recursos y capacidades
Responsabilizarse cada cual
Construir soluciones
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Para algunos el mediador debe abstenerse de proponer soluciones (ser un tercero neutral absoluto) y
reservan ese rol para el conciliador, la verdad es que según el caso, la oportunidad y la disposición de las
partes aconsejarán la mejor práctica. Incentivar para inducir a partes
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restitutoria, si se quiere, pero claramente orientada a facilitar la solución de los
conflictos de una manera más rápida y certera.
Y es así que, actualmente, en Europa es muy usada la institución del fumus boni
iuris (la apariencia del buen derecho) 11 donde el juez con amplias facultades de
apreciación y decisión, pondera lo más pertinente para evitar perjuicios, optimizar
beneficios a las partes y a la sociedad.
Esta filosofía en la manera de resolver o dar respuesta a los actos ilícitos y sus
consecuencias, está trascendiendo a la materia penal. En Bélgica sucede algo
peculiar —pero que esta sucediendo en toda la Unión Europea— donde opera la
mediación como una respuesta para determinados delitos de violencia familiar y
otros de carácter patrimonial con una penalidad reducida; este tratamiento o
régimen es factible extenderlo a otros casos de ilícitos donde, más que la sanción,
lo prioritario sea la restauración de los intereses, públicos y privados, por encima
de aplicar una pena que no es tan útil ni supera a las bondades de indemnizar
daños y, además, obtener la rehabilitación de las personas, como consecuencia
de reconocer faltas y aceptar responsabilidades.
La función básica que corresponde al mediador es asistir a las partes para llegar a
una negociación, por eso también la denominación de facilitador, lo que requiere
agotar varias fases:
Selección
Preparatoria
Fases
Audiencia
Seguimiento de ejecución y cierre
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Especialmente en lo contencioso administrativo, asuntos civiles y mercantiles
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partes. Esto se logra a través de un proceso de comunicación y de interacción en
el que los sujetos se convenzan de qué es lo más adecuado y factible obtener en
el caso particular.
Además puede ser que el inculpado o autor del acto y también la víctima,
requieran de una terapia, asistencia, o ayuda; tratamiento que, también, viene a
ser parte de lo que involucra el proceso de negociación. Los efectos y alcance no
se reducen, solamente, a resolver el daño o la afectación en el aspecto patrimonial
que pueda tener, sino también, se atiende al aspecto humano en su vertiente
moral y afectiva, así como al tema de sanidad y de convivencia social que pueda
llegar a padecer o provocar la persona. Es así que, en algunos casos, se puede
establecer, recomendar y proponer que también haya una o varias sesiones de
trabajo social con tratamientos de formación y readaptación de las personas para
integrarlas o reinsertarlas funcionalmente a la sociedad.
Autor
Partes
Víctima
Coordina
Participan Supervisa
Magistrado de referencia
Fungir como árbitro
Vigila política criminal
Facilitador
Asistente de justicia
Conciliador
Consejeros adjuntos
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• Una audiencia en donde ya exista un planteamiento o propuesta básica de
posiciones de las partes;
• El seguimiento y ejecución que corresponda. En el contexto integral participan:
el autor y la víctima, los dos magistrados, el asistente de justicia y, en su caso,
los consejeros adjuntos.
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Reglas formales Leyes asfixiantes e inflexibles
Reglas informales
Institucionales
Fiscales mantienen activas un alto numero de
Estándares causas en archivo sin impulso alguno para así
absurdos satisfacer expectativas de victimas o para no
llamar la atención de la supervisión)
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Esto que para Diego Rivera era algo muy obvio, que denominó el surrealismo mexicano. Es así que
tenemos un dilema en tanto hay una ley oficial, aparentemente válida, pero que nunca se cumple y en el otro
extremo una ley real que es la que en realidad tiene eficacia, la que estamos cumpliendo. Este problema
cultural merece una solución radical e inmediata ya de no ser así, cualquier esfuerzo por construir un Estado
de Derecho es totalmente infructuoso y ocioso, sólo rige la ley del más fuerte y el oportunismo. Debemos
seriamente afrontar este problema importante y encontrar la forma de resolverlo, sobre todo por el bien de los
más necesitados de seguridad y desarrollo.
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Un ejemplo es: Justicia rapidita aunque sea por encimita o malita. ¿Cuántos casos difíciles ganan las
procuradurías? ¿Cuál es el resultado en impunidad y disolución de la sociedad? Y lo que sucede es que no
reflexionamos de nuestras debilidades, las aceptamos y nos comprometemos, en serio, a corregirlas con
esfuerzo, orden y disciplina, como sucede en los países desarrollados y en los latinoamericanos que nos están
superando, tal es el caso de Chile y un poco más lejos China.
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En ese contexto cabe preguntarnos ¿Qué pasaría con reglas formales absurdas,
que no tienen sentido? Un ejemplo es la suspensión en materia de amparo penal.
¿Sirve la suspensión para propiciar o conseguir un arreglo? La respuesta es: No.
Si el delito es grave no se va a conceder la suspensión bajo ninguna alternativa,
con lo que se anula y evita la posibilidad de un incentivo para la negociación,
como pudiera ser evitar o suspender la reclusión penal de la persona privada de la
libertad, por lo cual, esta como otras, son disposiciones que me parecen absurdas
en el sentido de ser tan inflexible y categórica la consecuencia de la regla, que en
todos los casos de delitos graves es improcedente la suspensión, «dura et
absurda lex». Ante esa irracional respuesta de la ley, qué hace un buen abogado
al asesorar a su cliente que es acusado de un delito grave: ¡sabes que, escóndete
o escápate, porque legalmente no te puedo conseguir la posibilidad de que estés
en libertad! Es así que, en ocasiones, el sistema jurídico bloquea la mediación y
solución del conflicto, es más, lo agrava y en esto tenemos que pensar y repensar,
por otra parte, los tribunales debemos de ingeniar y buscar la forma de
reinterpretar muchas veces estas normas desatinadas y contrarias a los más
elementales principios de justicia, convivencia, dignidad y desarrollo que los
presumimos pero no los cumplimos.
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Cuando fui juez de Distrito en provincia, me tocó conocer casos penales, donde se
vive esa realidad de muchos internos y procesados que eran, precisamente, las
personas más pobres, las menos asesoradas y dotadas, pero eran las que
estaban en las prisiones y, en cambio, los delincuentes más peligrosos y
eficientes, estaban fuera de las prisiones; este es un problema serio que debemos
revertir y no es algo que se consiga con más leyes y tribunales, sino con una
nueva cultura de orden y respeto y con la formación y mantenimiento de policías,
fiscales y jueces de excelencia y con eficiencia, hace falta un cambio en lo
cualitativo, aunque les vayan a doler los callos a algunos.
Este tipo de incentivos deben ser erradicados, buscar la forma que formalismos
anacrónicos desaparezcan. La víctima no debe estar olvidada, sino desde la
propia averiguación previa, tener la posibilidad real de conocer, saber, plantear y
proponer lo que le conviene, necesita y requiere. Para ello y, especialmente en
apoyo de los más desvalidos, las instituciones y organizaciones deben dar el
apoyo y asesoría pertinente. La ausencia de recompensa de estímulos positivos a
quienes sí cumplen su deber es algo que también nos afecta.
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Círculo
vicioso
Saturación Justicia
de ordinaria
tribunales ineficiente
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Círculo
Justicia de Justicia
virtuoso calidad ordinaria
eficiente
Conflicto
resuelto
Cargas Uso
racionales excepcional
del amparo
Muchas gracias.
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